破产法培训课件(70张)

1、破产法培训课件(70张)破产法培训课件(70张)教学目的与要求破产的概念，原则及其意义；破产法的适用；破产的申请与受理；破产管理人制度；破产财产与破产债权；重整、和解制度；破产费用与共益债务；破产救济制度等。破产法概述 破产案件的申请和受理 债权人会议 破产和解和破产企业整顿程序 破产宣告与破产清算 破产债权 破产财产 取回权 别除权 破产抵销权 破产费用 破产程序的终结 2教学目的与要求破产的概念，原则及其意义；破产法的适用；破第一节破产法概述一、破产与破产法破产的概念和特征指债务人不能清偿到期债务时，为保护债权人的利益，依法将其全部财产抵偿其所欠债务的法律制度。3第一节破产法概述一、破产与

2、破产法5破产的法律特征： 不能清偿到期债务存在多个债权人是一种特殊的诉讼程序4破产的法律特征： 6破产法是关于债务人不能清偿到期债务，对其宣告破产以清偿债务的原则、方法、程序等法律规范的总称。是实体规范和程序规范的总称年中华人民共和国企业破产法（试行）5破产法7二、破产制度的沿革十二铜表法（公元前五世纪）威尼斯条例（年）米兰条例（年）法国年的商事条例案例1-16二、破产制度的沿革十二铜表法（公元前五世纪）8三、我国破产制度的建立及现行立法2006年8月27日发布，2007年6月1日实施的中华人民共和国企业破产法 年中华人民共和国民事诉讼法第章“企业法人破产还债程序” 7三、我国破产制度的建立及

3、现行立法2006年8月27日发布，2四、破产法的效力对破产效力的一般规定我国破产法未涉及是否具有域外效力问题中国破产法的效力状况及其改善措施中华人民共和国企业破产法民事诉讼法国有企业以外的各种企业，但不适用非法人企业、个体工商户、个人合伙等8四、破产法的效力对破产效力的一般规定10解散与破产解散是指因法律规定的事由而终止公司法人资格的程序。 我国公司法则将解散与破产并列，两者同时作为公司终止的原因，因此我国的解散是指公司因发生法律规定的除破产以外的解散事由而停止经营活动，随即进行清算的状态和过程，之所这样做是因为为了保证破产制度的统一性，在公司法中应该避免单独对破产做出规定。由于公司具有独立的

4、人格，且股东对公司的债务不承担连带给付责任，因此公司在退出市场、消灭自身时的活动应当受到法律的严格规制，并受到债权人等利益相关者的监控，以便保障各方当事人的法定利益按公正的规则秩序获得满足。这些规则秩序被法律嵌入几项重要的制度平台上，它们就是公司的解散制度、清算制度和破产制度。 9解散与破产解散是指因法律规定的事由而终止公司法人资格的程序。解散清算与破产清算解散清算是企业因经营期满，或者因经营方面的其他原因致使企业不宜或者不能继续经营时，自愿或被迫宣告解散而进行的清算。破产清算是企业资不抵债时，人民法院依照有关法律规定组织清算机构对企业进行的清算。二者既有联系又有区别，其联系表现在：（1）清算

5、的目的都是结束被清算企业的各种债权、债务关系和法律关系；（2）在解散清算过程中，当发现企业资不抵债时应立即向法院申请实行破产清算。二者的区别表现在：（1）清算的性质不同。解散清算属于自愿清算或行政清算，而破产清算属于司法清算；（2）被清算企业的法律地位不同。解散清算的企业宣告终止后，法人资格并没有完全丧失，在清算期内仍享有限制性的权利和经济行为。被宣告破产清算的企业，其法人权利和行为完全丧失，清算机构依法取得破产企业财产的管理权、处分权。（3）处理利益关系的侧重点不同。解散清算一般不存在资不抵债的问题，清算时除了结束企业未了结的业务，收取债权和清偿债务以外，重点是分配企业剩余财产，调整企业内部

6、各投资者之间的利益关系。而破产清算的原因是资不抵债，因此，清算时主要是调整企业外部各债权人之间的利益关系，即将企业有限的财产在债权人之间进行合理分配。 10解散清算与破产清算解散清算是企业因经营期满，或者因经营方面的第二节破产程序的法律规定一、破产界限的界定支付不能不能清偿到期债务因经营管理不善而导致不能清偿到期债务案例1-2 11第二节破产程序的法律规定一、破产界限的界定13二、破产案件的申请与受理破产申请应具备形式要件和实质要件。1、实质要件。包括以下内容：（）破产界限。破产界限又称破产原因，是指据以对债务人依法进行破产宣告的法定事由。我国法律规定，企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务的，

7、为企业法人的破产界限。（）破产能力。指债务人可以接受破产宣告的资格。根据我国的法律，只有企业法人具备破产能力，无法人资格的企业及自然人均不具备破产能力，即破产法不适用于后者。此外破产法还规定，公用事业和与国计民生有重大关系的企业，虽因经营管理不善造成严重亏损，但不予宣告破产，而由政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务。这一规定表明了企业法人具有破产能力的例外；（）破产障碍。亦称不宣告破产的例外，指债务人存有破产原因时，出现妨碍破产的例外。根据我国的法律，不予宣告破产的仅限于两类企业，一类是公用事业和与国计民生有重大关系的企业；另一类是取得担保之后，自破产申请之日起个月内清偿债务的企业。

8、2、形式要件： 债务人可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请 12二、破产案件的申请与受理破产申请14 （二）破产案件的受理 人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。 人民法院受理破产申请后，有关债务人财

9、产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。13 （二）破产案件的受理 （三）破产案件的管辖破产案件由债务人住所地人民法院管辖 14（三）破产案件的管辖破产案件由债务人住所地人民法院管辖 16三、管理人管理人由人民法院指定；管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人

10、的报酬有异议的，有权向人民法院提出。 15三、管理人管理人由人民法院指定；管理人可以由有关部门、机构的管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 16管理人履行下列职责：18四、债务人财产 什么是债务人财产？破产申请受理时属于债务人的全部财产，

11、以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。17四、债务人财产 什么是债务人财产？破产申请受理时属于债四、债务人财产1、人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。2、债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。 3、人民法

12、院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。 4、债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。18四、债务人财产1、人民

13、法院受理破产申请后，债务人的出资人尚五、破产费用和共益债务破产费用：（一）破产案件的诉讼费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受无因管理所产生的债务；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。19五、破产费用和共益债务破产费用：21五、破产费用和共益债务破产费用和共益债

14、务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。 20五、破产费用和共益债务破产费用和共益债务由债务人财产随时清六、破产债权申报人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户

15、的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报 21六、破产债权申报人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债不同类别债权的申报1、连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。2、债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权 。3、债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。 4、对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。5、债务人是委托合同的委托人，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。

16、22不同类别债权的申报1、连带债权人可以由其中一人代表全体连带债七、债权人会议 （一）一般规定依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。（债权尚未确定的债权人，不得行使表决权） 主持：债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。债权人会议主席主持债权人会议。召开：第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。决议：债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债

17、权总额的二分之一以上。23七、债权人会议 （一）一般规定25七、债权人会议债权人会议行使下列职权：（一）核查债权；（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（六）通过重整计划；（七）通过和解协议；（八）通过债务人财产的管理方案；（九）通过破产财产的变价方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十一）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。24七、债权人会议债权人会议行使下列职权：26七、债权人会议（二）债权人委员会1、组成：债权人委员会由债权人会议选任

18、的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。2、债权人委员会行使下列职权：（一）监督债务人财产的管理和处分；（二）监督破产财产分配；（三）提议召开债权人会议；（四）债权人会议委托的其他职权。25七、债权人会议（二）债权人委员会27七、债权人会议（二）债权人委员会3、管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（三）全部库存或者营业的转让；（四）借款；（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（八）放弃权利；（九）担保

19、物的取回；（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。26七、债权人会议（二）债权人委员会28第三节 重整企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。27第三节 重整企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部第三节 重整重整是指经由利害关系人申请,在审判机关的主持和利害关系人的参与下,对具有重整原因和重整能力的债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理,使其摆脱财务困境,重获经营

20、能力的特殊法律程序,在本质上是破产预防程序的组成部分。在重整程序中，实际是通过重整对陷入困境的企业，进行从产权到资本结构，内部管理，甚至是经营战略的调整和变更，使之恢复经营能力，使债权人和债务人在重整中达到双赢。重整的这一特点使其与传统的和解不同，把债务清偿与企业经营相结合在一起。28第三节 重整重整是指经由利害关系人申请,在审判机关的主持和利第三节 重整（一）重整申请和重整期间1、申请：债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向

21、人民法院申请重整。2、管理：在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务（管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务） 3、重整期间的权利限制： 在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。 29第三节 重整（一）重整申请和重整期间31（一）重整申请和重整期间4、终止重整：在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人

22、破产：（一）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（二）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（三）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。 30（一）重整申请和重整期间4、终止重整：在重整期间，有下列情形（二）重整计划的制定和批准1、债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。（债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产）2、重整计划草案进行表决：下列各类债权的债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：

23、（一）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（三）债务人所欠税款；（四）普通债权。31（二）重整计划的制定和批准1、债务人或者管理人应当自人民法院（二）重整计划的制定和批准出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过 人民法院经审查认为符合破产法规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以

24、公告 重整计划草案未获得通过且未依照本法第八十七条的规获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。32（二）重整计划的制定和批准出席会议的同一表决组的债权人（三）重整计划的执行1、重整计划由债务人负责执行。已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。自监督报告提交之日起，管理人的监督职责终止债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。 2、债权人未依照本法规定

25、申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。33（三）重整计划的执行1、重整计划由债务人负责执行。已接管财产第四节 和解破产和解，是指在人民法院受理破产案件后，债务人与债权人之间就延期偿还和减免债务问题达成协议，中止破产程序的一种方法。34第四节 和解破产和解，是指在人民法院受理破产案件后，债务人与第四节 和解注意：（1）和解必须是人民法院已经受理的破产案件才允许申请。和解不是破产还债的必经程序。（2）和解协议必须由法院认可。和解制度的目的在于结束已经开始的破产程序，避免企业被清算，法院在破产程序中居主导地位。因此，债务人

26、与债权人达成的协议必须由法院裁定才能生效。自行达成的和解协议没有法律效力。（3）和解协议的决议以债权人会议多数通过为基础。35第四节 和解注意：37第四节 和解1、和解的提出：债务人直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。（债务人申请和解，应当提出和解协议草案 ）2、和解协议的决议：债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。 3、通过：债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提

27、交执行职务的报告。（和解债权人未依照本法规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利）36第四节 和解1、和解的提出：债务人直接向人民法院申请和解；也第四节 和解4、自行和解：人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。注意（1）自行和解不是在法院主导下的和解。（2）不论人民法院受理的破产案件类型如何，债务人和全体债权人协商都可以进行自行和解。（3）自行和解没有特别程序要求，可以在宣告债务人破产前，也可以在宣告债务人破产后，故其适用于破产终结前的任何阶段。（4

28、）按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。37第四节 和解4、自行和解：人民法院受理破产申请后，债务人与全案例：A市红星化工厂是一家国有企业，成立于1989年。其拥有固定资产1000多万元，现有职工402人。企业主要生产化肥，产品主要在本地销售。企业在成立后的最初几年，由农业对化学肥料需求较大，企业的经营状况较好。但是，近几年随着本地农业生产资料市场的开放，化学肥料市场竞争日益加剧。自1993年开始，企业连年亏损，累计负债额为850万元。政府及该企业主管部门试图采取一定措施来挽救红星化工厂，但由于企业设备老化，产品单一，挽救措施没有收到预期的效果。由于债务问题，

29、企业已经没有周转资金，最终被迫停产。至1999年底，红星化工厂累计负债1200万元。政府部门不愿再扶持该企业，银行也不愿借资金给红星化工厂，企业生存无望。在这种情形下，红星化工厂报经其上级主管部门同意后，向A市中级人民法院申请宣告破产。38案例：40（1）红星化工厂可以向法院申请破产，因为它符合法定的破产条件即具备破产程序开始应当具备的要件。 破产是指债务人不能清偿到期债务时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序。破产条件即破产程序开始应当具备的要件，包括形式要件和实质要件，前者主要指有破产申请的提出、申请人合格、接受申请的法院有

30、管辖权等；后者主要指债务人有破产能力并且存在破产原因等。本案中红星化工厂向法院申请破产是符合上述形式要件和实质要件的：申请是符合形式要件的。首先，破产程序应当是依申请的行为，红星化工厂向法院提出了申请；其次，申请破产的可以是债务人也可以是债权人，如果债务人是全民企业的须经上级主管部门同意，红星化工厂在本案中是债务人，其向法院提出的破产申请也是经过上级主管部门同意的；再次，接受破产申请的法院要有管辖权，即破产案件由债务人所在地人民法院管辖，红星化工厂是位于A市的一家国有企业，同时也是本案中的债务人，所以A市中级人民法院对本案有管辖权。申请是符合实质要件的。从我国破产的立法和相关司法解释来看，一般

31、来说破产的实质要件是债务人经营管理不善，不能清偿到期债务。本案中红星化工厂因市场竞争日益加剧，连年亏损，政府及该企业主管部门试图采取措施挽救红星化工厂，但没有收到预期的效果，工厂由于债务问题致使企业无周转资金，无法清偿到期债务。（2）红星化工厂向法院申请破产后，可以再提起和解程序？ 第九十五条债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案第七十条债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产

32、前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。39（1）红星化工厂可以向法院申请破产，因为它符合法定的破产条件第五节 破产清算制度清算，作为破产中最古老的程序，是指当债权人或债务人向法院提出破产申请，在法官的主持下，立即终止债务人企业的业务，并迅速变卖其资产，收缴其债权，对债权人的要求列出清单并予以估算，然后按破产程序公平分配破产财产或变卖收益。清算一般经过破产宣告与财产分配阶段。40第五节 破产清算制度清算，作为破产中最古老的程序，是指当债一、破产宣告破产宣告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣告债务人破产以清偿债务的活动。在破产制度中，它上承破产预防

33、程序，下启破产清算程序，破产清算的程序功能，自破产宣告开始。41一、破产宣告破产宣告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定一、破产宣告人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（一）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（二）债务人已清偿全部到期债务的。对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定

34、财产享有优先受偿的权利。债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。42一、破产宣告人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自二、变价和分配 变价出售破产财产应当通过拍卖进行。但是，债权人会议另有决议的除外。破产企业可以全部或者部分变价出售。企业变价出售时，可以将其中的无形资产和其他财产单独变价出售。 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠

35、缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； （三）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。破产财产的分配应当以货币分配方式进行。但是，债权人会议另有决议的除外。43二、变价和分配 变价出售破产财产应当通过拍卖进行。但是，二、变价和分配管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。破产财产分配方案应当载明下列事项：（一）参加破产财产分配的债权人名称或者姓名、住所；（二）参加破产财产分配的债权额；（三）可供分配的破产财产数额；（四）破产财产分配的顺序、比例及数额；（五）实施破产财产分

36、配的方法。债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。管理人依照前款规定提存的分配额，在最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人；在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给债权人。债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满二个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满二年仍不能受领分配的

37、，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。44二、变价和分配管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债案例： 在清偿所有负债及支付所有清算费用后，甲公司账面还有2000年投入使用的房产2000多平方米及土地5亩，账面价值共80多万元，实收资本100万元，未分配利润-10多万元。于是，清算组将剩余财产80多万元按股东出资比例予以分配，整个清算过程未产生收益。我们的问题是：这些剩余财产需要作价么？因为按当前市价的话，该房产及土地价值恐怕在500万元以上，按500万元分配的话，清算期间就有清算所得，税法规定：“纳税人依法进行清算时，其清算终了后的清算所得，应当缴纳企业所得税。清算所得，是指纳税人

38、清算时的全部资产或者财产扣除各项清算费用，损失，负债，企业未分配利润，公益金和公积金后的余额，超过实缴资本的部分。”也就是说，按500万元分配的话，是要缴纳清算期间的企业所得税，而且要代扣股东应交的个人所得税的。如此，按账面价值处置与按当前价值处理，差异很大。由于公司登记相关法规未有明确规定，工商部门认可了甲企业按账面处理的做法，予以注销了营业执照，相关经办人员认为，期中涉及的税收问题，应由税务部门负责。说的是有道理。但是，问题还是存在。带着疑问，我们了解了一些情况：为让企业在注销前能清缴税款，工商部门一定是让企业先注销税务登记证再来办理营业执照注销的，这是法定程序，也是完全可以理解的。但事实

39、中，企业往往在开始清算前，就向税务部门提出了注销税务登记的申请，税务部门在企业之前不欠税的情况下也往往会核准注销。那么，整个清算过程，就得不到税务的监管了（上述清算财产的作价过程也包括在内）。税务官员解释说：一方面由于税务登记证先注销了，税务部门很难再去顾及，另一方面，税法中也没有非常具体地规定剩余财产作价方法。看来，对清算财产与剩余财产的作价及分配问题，需要相关部门联合作出具体的规定，而且已是当务之急。破产法的规定：“一百一十一条管理人应当及时拟订破产财产变价方案，提交债权人会议讨论。管理人应当按照债权人会议通过的或者人民法院依照本法第六十五条第一款规定裁定的破产财产变价方案，适时变价出售破

40、产财产。第一百一十二条变价出售破产财产应当通过拍卖进行。但是，债权人会议另有决议的除外。破产企业可以全部或者部分变价出售。企业变价出售时，可以将其中的无形资产和其他财产单独变价出售。按照国家规定不能拍卖或者限制转让的财产，应当按照国家规定的方式处理。”是不够的。45案例：47第三节破产程序的终结 （1）破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。 （2）管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。 （3）管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。 （4）破产人的保

41、证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。46第三节破产程序的终结 （1）破产人无财产可供分配的，管理 2007年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院申请雅光葡萄酒厂破产。经查：雅光葡萄酒厂仅有资产73.7万元，债务为159.7万元，亏损额达86万元，资产负债率为46.1%。法院立案，在规定时间内通知债权人，并与2008年1月5日在报上公告要求债权人申报债权，规定2月10日召开第1次债权人会议。有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。2月10日主持召开第1次债权人会议，确认：24家

42、债权人，各种债务累计159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。2月11日法院裁定破产。3月9日成立破产清算组。清算组提出财产分配方案，债权人会议通过：所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。 清算组委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以59.7万元成交。银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖，要求优先受偿。法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破产程序。试分析：1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法吗？2、破产还债程序包括什么？ 3、作为债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料包括什么？ 4、国有企业破产原因是什么？5、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产

43、申请，应向法院提交材料包括什么？6、债务人申请破产是否要得到他人同意？7、债权人会议召开和清算组成立时间有无不妥？8、进入破产程序后，个别清偿是否有效？9、银行有部分抵押债权，以上处理合法吗，你认为应该如何处理？47 2007年12月10日债权人某银行分行向市中级1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法。破产宣告前成立的无财产担保的债权，得成为破产债权。凡是在破产宣告前成立、以财产给付为内容、以破产财产为义务主体的无财产担保的请求权，在破产宣告时尚未终止的，均得成为破产债权。成为破产债权的请求权，可以是合同之债，也可以是非合同之债，例如，侵权行为之债、不当得利之债或者无因管理之债。以下因素，

44、不影响上述请求权成为破产债权。债权标的的财产种类。破产债权的标的须为财产之给付。这种财产不以金钱为限。也就是说，以非金钱的实物为标的物的债权，也可以成为破产债权。但是，破产清算为集体清偿。为便于清算分配起见，需要将非金钱债权折算为金钱债权。债权的终止期限。破产宣告时尚未终止，而定于破产宣告后的某一时间终止的债权，得成为破产债权。该债权成为破产债权后，其原定的终止期限即行废止。但是，这种废止的效力，不及于破产人的连带债务人。也就是说，债权人对破产人的连带债务人的请求权，于原定终止期到来时，失去对该连带债务人的约束力。债权的履行期限。破产宣告具有废止债权的原定履行期限的效力。所以，破产宣告时，无论

45、债权的原定清偿期是否已经到来，均得成立破产债权。破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权。但是，这种视为到期的效力，不及于破产人的连带债务人。也就是说，债权人对破产人的连带债务人的请求权，仍受原定履行期限的约束。481、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法。50连带债务人的存在。破产债权的成立，不因破产人有连带债务人而受影响。在破产人有连带债务人的情况下，债权人有向各连带债务人分别请求全额清偿的权利。这意味着，债权人有权以其全部债权额参加破产程序，并同时以全额向其他连带债务人请求清偿。但是，债权人从各连带债务人处获得的清偿总额，不得超过其债权总额。因此，债权人受领破产分配后，仅可就债权的未足清

46、偿部分向其他连带债务人追偿。反之，债权人受领破产分配前已经由其他连带债务人获得全部清偿的，不得再受领破产分配；已经由其他连带债务人获得部分清偿的，其受领破产分配的数额不得超过债权未足清偿部分的数额。49连带债务人的存在。512、破产还债程序是：A 债权人或债务人的书面申请；B 法院审查，决定是否进入破产还债程序；受理破产申请后指定管理人；C 进入破产还债程序后，在10日内通知债权人和债务人，并发布公告；D 通知后30日内，公告3个月内，申报债权；E 3个月加15天内，由法院召集第一次债权人会议F 企业可以与债权人会议达成和解协议，法院认可，并发公告，中止破产程序；G 法院裁定宣告企业破产，管理

47、人负责管理、处理有关事务，并分配；H 分配完毕，法院终结破产程序；I 管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。 502、破产还债程序是：523、债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料：A 债权发生的证据。B 债权的性质、数量。C 有无财产担保，和提供证据。D 不能清偿到期债务的证据，如停止支付，并呈连续性。513、债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料：534、国有企业破产原因是：其一，企业经营不善。其二，严重亏损。其三，不能清偿到期债务要符合三个要件：第一，债务的清偿期限已经届满。第二，债权人已要求清偿。第三，债务人明显缺乏清

48、偿能力。债务人停止支付到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为“不能清偿到期债务”。524、国有企业破产原因是：545、债务人提出破产申请，应向法院提交材料：向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：（一）申请人、被申请人的基本情况；（二）申请目的；（三）申请的事实和理由；（四）人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。535、债务人提出破产申请，应向法院提交材料：556、债务人申请破产是否要得到他人同意。国有企业债

49、务人申请破产以上级主管部门同意为条件，因为，国有企业的所有权人是国家，而上级主管部门享有代表国家行使所有权的权力。这与非国有企业作为债务人申请破产时需要其所有权人同意是相类似的。例如，我国公司法规定，有限责任公司的股东会、股份有限公司的股东大会，行使对公司解散、清算事项做出决议的职权。公司自愿申请破产，与公司解散一样，是关系公司存亡和股东权益得失的重大事项，也应照此办理。546、债务人申请破产是否要得到他人同意。567、第一次债权人会议应于4月5日后的15天内召开，2月10日召开不妥。557、第一次债权人会议应于4月5日后的15天内召开，2月10日8、进入破产程序后，个别清偿是否有效？中华人民

50、共和国企业破产法第32条规定：“人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。568、进入破产程序后，个别清偿是否有效？589、银行有部分抵押债权，有权优先受偿，理论上属于别除权。或把抵押财产单独拍卖优先尝受银行债务，如果拍卖会是整体财产价值减少，也可以整体拍卖，但是保证抵押债权优先充分受偿。579、银行有部分抵押债权，有权优先受偿，理论上属于别除权。或把（一）别除权的法律概念及特征。别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。别除权具有以下法律特

51、征：1、别除权以担保权为基础权利。别除权不是破产法创设的实体权利，而是破产法给予某些既成的实体权利的特殊待遇。享有这种特殊待遇的权利基础是担保权；而担保权是依据民法担保制度发生的。也就是说，只有在破产案件受理时已经合法取得担保权的债权人才能够享有别除权。这里所说的担保权，指是物的担保意义上的担保权，即所谓担保物权。在我国，依据民法通则和担保法成立的抵押权、质权和留置权是别除权的基础权利。 58（一）别除权的法律概念及特征。602、别除权以实现债权为目的。民法设立担保制度是以保障债权的实现为目的。因此，担保权从属于受担保的债权。债权的有效和存续是担保权有效和存续的前提。债权消灭，担保权随之消灭。

52、同样，债权的范围和实现条件，也就是担保权的范围和实现条件。这一基本原理，亦为破产法的别除权制度所遵循。别除权对被担保债权的从属性主要表现在以下两个方面。首先，在破产程序中，别除权的行使，以债权申报和确认为前提。未按期申报债权或者债权不被确认者，不得享有和行使别除权，也不得在破产程序以外行使其担保权。其次，别除权的行使，以实现债权全部清偿为限度。如果别除权标的物在清偿了被担保的债权以后还有余额，则该余额应当归属于破产财产。 592、别除权以实现债权为目的。613、别除权以破产人的特定财产为标的物。别除权享受优先清偿的财产来源是依照合同约定或法律规定被设置了担保权的担保物。在破产法上，这种财产被称

53、作别除权标的物。别除权标的物必须是特定财产（特定物或者特定化的种类物）。根据别除权标的物具有特定性的原理，当别除权标的物不足清偿被担保的全部债务时，别除权人不得就未足清偿部分请求由破产财产获得优先清偿，而只能作为普通破产债权参加集体清偿。603、别除权以破产人的特定财产为标的物。624、别除权的行使不参加集体清偿程序。享有别除权的债权人，称作别除权人。别除权的权利内容，就是别除权人有权就担保物单独优先受偿。所谓优先受偿，就是在全体债权人的集体清偿程序以外个别地和排他地接受清偿。所以，别除权制度是破产法集体清偿原则的一个例外。按照我国破产法的规定，破产宣告后，别除权人即可对标的物实施处分并由此获

54、得清偿，而不受破产清算程序进展情况的影响。614、别除权的行使不参加集体清偿程序。63别除权人有权就别除权标的物优先受偿，其他破产债权人不能对别除权标的物提出清偿请求，破产清算组也不得擅自将别除权标的物纳入破产分配。只有当别除权人放弃优先权而自愿加入集体清偿程序时，其别除权标的物才转变为破产财产。按照这一规定，别除权标的物虽然也是破产人的财产，并且可能在破产宣告后为清算人接管（已经被担保权人占有的除外），但为了实现别除权的优先受偿，需要将别除权标的物与破产财产区分开来。62别除权人有权就别除权标的物优先受偿，其他破产债权人不能对别除（二）别除权的行使。1、权利行使条件。债权人在破产程序中享有和

55、行使别除权，需具备以下条件：（1）债权和担保权合法成立和生效。作为别除权根据和基础的债权和担保权，必须符合民法通则、合同法和担保法的有关规定。例如，当事人之间的借款合同，必须具备行为人有相应的民事行为能力、意思表示真实和不违反法律或社会公共利益的基本条件，同时符合有关借款合同的法律和行政法规的规定。双方签订的抵押合同，必须采用书面形式，其标的物必须符合担保法的有关规定，并且必须办理抵押物登记手续。欠缺这些条件之一的，不得在破产程序中享有别除权。（2）债权和担保权符合破产法的规定。作为别除权根据和基础的债权和担保权，还必须符合破产法的有关规定。具体说，有以下三项：债权和担保权必须指向破产人及其财

56、产；债权和担保权必须成立于破产宣告以前；债权和担保权的成立不得违反破产法的禁止性规定。63（二）别除权的行使。65（3）债权已依法申报并获得确认。根据中华人民共和国企业破产法（试行）第9条的规定，有财产担保的债权和无财产担保的债权均应当进行申报。逾期未申报的视为自动放弃。又根据该法第15条的规定，已申报的债权，无论有无财产担保，均应接受债权人会议的审查。只有经过债权人会议确认的债权，方可依破产法的有关规定行使权利。所以，未获得债权人会议确认的有担保债权，不受别除权制度的保护。64（3）债权已依法申报并获得确认。根据中华人民共和国企业破产2、标的物的占有和处分。别除权人行使别除权，不受破产程序的

57、约束。行使别除权的方法，依标的物的占有状态，分为两种情况。（1）别除权人占有标的物的。按照担保法的规定，在质押的情况下，标的物应移交债权人占有；而留置则以债权人依合同占标的物为前提。所以，在破产宣告时，质权人、留置权人是别除权标的物的实际占有人。他们行使别除权，可以不经清算组同意，而依担保法的规定，以标的物折价抵偿债务，或者将标的物拍卖、变卖后以价款偿还债务。652、标的物的占有和处分。67（2）别除权人未占有担保物的。根据担保法的规定，在抵押的情况下，标的物不转移占有。所以，在破产宣告时，抵押权人不是别除权标的物的实际占有人。此时，清算组依照破产法的规定，取得对抵押物的合法占有。在这种情况下，抵押权人要行使别除权，必须向清算组主张权利，经清算组同