XXXX自考采购合同大纲

1、自考采购购法务与与合同管管理总复复习合同概述述合同的概概念与特特征合同的内内容与形形式合同的订订立与效效力合同的履履行合同的担担保合同的变变更与转转让合同权利利义务的的终止违约责任任合同的法法律适用用及争议议的解决决1.1合合同的概概念与特特征1：合同同的概念念合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其它组织织之间，设立、变更、终止民民事权利利义务关关系的意意思一致致的协议议2：合同同的特征征合同是是平等主主体的自自然人、法人和和其它组组织之间间，所实实施的协协议。合同是是两个或或两个以以上当事事人意思思表示一一致的民民事法律律行为，一个当当事人不不可能形形成合同同。合同是是以设立立、变更更、

2、终止止民事权权利义务务关系为为目的的的民事法法律行为为。3：合同同的分类类（一）有有名合同同与无名名合同 1有有名合同同： HYPERLINK /fagui2006/ 法律律上已命命名的合合同，如如：买卖卖合同，借款合合同，租租赁合同同，委托托合同，运输合合同，建建设工程程合同。 2无无名合同同，即法法律上尚尚未确定定一定名名称的合合同。（二）单单务合同同与双务务合同 1如如果双方方都负有有义务，为双务务；如果果仅有一一方负有有义务，为单务务。 2常常见的单单务合同同有：保保证合同同、借用用合同、赠与合合同、民民间借贷贷。（三）有有偿合同同与无偿偿合同 1划划分标准准：是否否支付对对价。 2无

3、无偿合同同包括：保证合合同、借借用、赠赠与3可为为有偿也也可为无无偿的合合同：民民间借贷贷、保管管合同、委托合合同。对对于这类类合同，如果当当事人没没有特另另约定的的话，法律推定定为无偿偿。（四）诺诺成合同同与实践践合同1诺成成合同：指经过过要约、承诺阶阶段，双双方意思思表示一一致就可可成立的的合同2实践践合同：指除双双方当事事人意思思表示一一致以外外，还需需要有标标的物的的交付才才能成立立的合同同，如：动产质质押、定定金、借借用、保保管、民民间借贷贷。（五）要要式合同同与不要要式合同同 1要要式合同同：指法法律明确确规定必必须采用用特定形形式的合合同。不要式合合同：指指法律不不要求采采用特定

4、定形式的的合同，如口头头形式，或书面面形式（大多数数合同均均属不要要式合同同）1.2 合同的的内容与与形式1：合同同条款：是合同同的核心心部分，是当事事人权利利义务的的具体表表现。（1）提提示性的的合同条条款：当事人人的名称称或姓名名和住所所 标的（货物，劳务，工程项项目） 数量和和质量价款或或酬金 履行的的期限，地点和和方式 违约责责任 解决争争议的方方法（和和解，调调解，仲仲裁和诉诉讼方式式）（2）合合同的主主要条款款：指合合同必须须具备的的条款，欠缺它它，合同同就不成成立。由法律律直接规规定 由合同同类型和和性质决决定 同当事事人约定定产生（3）合合同的普普通条款款：又称称默示条条款法律

5、未未直接规规定 当事人人未写入入合同中中 特意待待定条款款（4）合合同条款款没有约约定或约约定不明明的救济济（可以以协议补补充，若若不能达达成补充充协议的的，按照照合同的的有关条条款或交交易习惯惯确认。如仍不不能确定定的，依依中国合合同法的的规定，就适用用以下规规定：）质量要要求不明明确的，按照国国家标准准，行业业标准履履行价款或或者报酬酬不明确确的，按按订立合合同履行行地的市市场价格格履行履行地地点不明明确：1:支付付货币的的，在卖方所所在地履履行 2:交交付不动动产的，在不动动产所在在地履行行 3:交交易其它它标的的的在卖方方所在地地履行履行期期限不明明确的，债务人人可以随随时履行行，债权

6、权人也可可以随时时要求履履行，但但应当给给对方必必要的准准备时间间履行方方式不明明确的，按照有有利于实实现合同同目的的的方式履履行履行费费用的负负担不明明确的，由卖方方负担。2：合同同中的权权利与义义务（1）合合同的权权利：合同权权利是请请求权合同权权利是给给付受领领权合同权权利是相相对权合同债债权具有有平等性性合同权权利具有有请求权权，执行行力，依依法自力力实现，处分权权能和保保持力（2）合合同的义义务：给付义义务(主主给付义义务与从从给付义义务) 附随义义务：3：合同同的形式式根据对对合同的的订立形形式和程程序有无无法律上上的强制制性要求求，分为为要式和和不要式式口头形形式书面形形式：合合

7、同法规规定，书书面形式式指合同同书，信信件和数数据电文文（电报报，传真真，电子子邮件）等4：格式式条款的的特征：由一方方当事人人预先拟拟定 在订立立合同时时未与对对方协商商 格式条条款的要要约具有有广泛性性 格式条条款以书书面明示示为原则则 1.33 合同同的订立立与效力力1:合同同的订立立：是当当事人为为了建立立合同关关系，通通过相互互沟通，最终达达成意思思表示一一致的过程。2:合同同的成立立：它是是一种状状态，主主要标志志就是订订约方对对合同的的主要条条款达成成一致3:合同同成立的的要件:必须存存在双方方或多方方合同当当事人必须对对合同主主要条款款达成意意思一致致合同成成立必须须要经过过要

8、约和和承诺这这两个阶阶段注意：中中国合同同法规定定，依法法成立的的合同，自合同成立立时生效效。（区别）合同的的生效要要件行为人人具有相相应的民民事行为为能力 意思表表示真实实不违反反法律或或者社会会公共利利益。4：要约约与要约约邀请概概念中国合合同法规规定，要要约就是希望望与他人人订立合合同的意意思表示示。发出出要约的的人是要要约人，接受要要约的人人为受邀邀约人。 要要约是订订立合同同必经的的阶段。要约邀邀请是希希望他人人向自己己发出要要约的意意思表示示。如：寄送的的价目表表、拍卖卖公告、招标公公告、招招股说明明书、商商业广告告等为要要约邀请请。二者的区区别：（1）要要约邀请请是指一一方邀请请

9、对方向向自己发发出要约约，而不不是像要要约那样样由一方方向他人人发出订订立合同同的意思思表示。（2）要要约邀请请不是一一种意思思表示，而是一一种事实实行为。换而言言之，邀邀请是当当事人订订立合同同的预备备行为，在发出出要约邀邀请时，当事人人还未进进入订约约阶段（状态）。（3）要要约邀请请只是引引诱他人人向自己己发出要要约，在在发出邀邀请后，要约邀邀请人撤撤回其中中邀请，只要未未给善意意相对人人造成信信赖利益益的损失失，邀请请人并不不承担法法律责任任。要约的构构成要件件要约是有有订约能能力的特特定人作作出的意意思表示示要约的内内容必须须确定、完整和和具体要约必须须有订立立合同的的目的，同时要要约

10、人愿愿意受要要约的拘拘束。要约必须须向特定定的人发发出要约必须须送达受受要约人人大陆法法系中采采取到达达主义要约邀请请的特点点：一方邀请请对方向向自己发发出要约约，而不不是向对对方发出出订立合合同的意意思；是一种实实际行为为，邀请请对方向向自己发发出要约约；只是邀请请对方向向自己发发出要约约，所以以不会因因相对人人的承诺诺而产生生合同，也不会会由此要要约邀请请而约束束自己，要约邀邀请撤回回后没有有给对方方造成信信赖利益益的损失失，一般般发出要要约邀请请的人不不承担法法律责任任。扩展知识识关于悬赏赏广告的的法律性性质，法法学界争争论很大大，主要要有单方方法律行行为说和和要约说说两大主主张，合合同

11、法对对此未予予规定。一般认认为，悬悬赏广告告是单方方法律行行为。在拍卖过过程中，拍卖公公告是要要约邀请请，拍卖卖（出价价）的意意思表示示是要约约，拍定定是承诺诺。在招标过过程中，招标公公告是要要约邀请请，投标标是要约约，定标标（决标标）是承承诺。要约可以以撤回。撤回回要约的的通知应应当在要要约到达达受要约约人之前前或者与与要约同同时到达达受要约约人。要约可以以撤销。撤销销要约的的通知应应当在受受要约人人发出承承诺通知知之前到到达受要要约人。要约失效效：（一一）拒绝绝要约的的通知到到达要约约人；（二二）要约约人依法法撤销要要约；（三三）承诺诺期限届届满，受受要约人人未作出出承诺；（四四）受要要约

12、人对对要约的的内容作作出实质质性变更更。要约不得得撤销的的情形：（一一）要约约人确定定了承诺诺期限或或者以其其它形式式明示要要约不可可撤销；（二）受受要约人人有理由由认为要要约是不不可撤销销的，并并已经为为履行合合同作了了准备工工作。承诺是指指受要约约人同意意要约的的意思表表示，同同意接受受要约的的条件并并愿意和和要约人人达成合合同。承诺的法法律效力力在于承承诺一经经送达要要约人就就生效，合同便便成立。承诺的生生效要件件承诺必须须由受要要约人向向要约人人作出承诺必须须是规定定的时间间内到达达要约人人承诺必须须是接受受要约主主要内容容的意思思表示承诺必须须是明确确表明受受要约人人愿意和和要约人人

13、订立合合同 承诺作出出的方式式必须符符合要约约中的要要求。反要约就就是承诺诺对要约约进行实实质性修修改，从从而构成成一项新新的要约约。受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更的，为新要要约。有有关合同同标的、数量、质量、价款或或者报酬酬、履行行期限、履行地地点和方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，是对要要约内容容的实质质性变更更。承诺可以以撤回：撤回承承诺的通通知应当当在承诺诺通知到到达要约约人之前前或者与与承诺通通知同时时到达要要约人。承诺生效效亦采到到达主义义，同于于要约。正因为采采用到达达主义，所以承承诺只可可撤回不不可撤销销。这是是区别于于要约的的地方。对价的概概念：

14、所所谓对价价，是指指根据协协议已经经履行或或将要履履行义务务的当事事人由此此得到某某种利益益，或者者接受义义务履行行的当事事人为此此而遭受受某种损损失的事事实要素素；它是是对履行行义务当当事人一一方的某某种回报报。对价的特特征：对价必须须有真实实价值，但不需需充分等等价；不不充分的的对价可可能构成成对价不不真实或或欺诈；过去已已经完成成的对价价不成为为对价；对价必必须合法法；对价价必须由由接受许许诺的当当事人作作出。合同的生生效合同的生生效是指指已经成成立的合合同，在当事事人之间间产生法法律效力力。合同成立立是合同同生效的的前提合合同自成成立时生生效 当事人采采用合同同书面形式订立立合同的的，

15、自双双方当事事人签字字或者盖盖章时合合同成立立。当事人采采用信件件，数据据电文等等形式订订立合同同的，可可以在合合同成立立之前要要求签订订确认书书。签订订确认书书合同成成立。在我国，需要由由主管机机关的批批准才能能生效的的合同不不多，主主要是中中外合资资经营企企业合同同，中外外合作经经营企业业合同、涉外技技术转让让合同等等。总结：合合同生效效，合同同一定成成立；合合同成立立，但未未必生效效。合同的的生效要要件行为人具具有相应应的民事事行为能能力 意思表示示真实不违反法法律或者者社会公公共利益益。合同必须须具备法法律所要要求的形形式0100完全无无民事行行为能力力人10116限制制民事行行为能力

16、力人16118视为为完全民民事行为为能力人人18以上上完全民民事行为为能力人人限制民事事行为能能力人和和无民事事行为能能力人在在纯获法法律上的的利益而而不承担担法律义义务的合合同中，可以作作为合同同当事人人合同的效效力分类类 按效效力分，合同可可分为44种：无效合同同、可变变更可撤撤销合同同、有效合同同、效力力待定合合同。无效合同同指严重重欠缺合合同生效效要件，不发生生合同当当事人追追求的法法律后果果，不受受法律保保护的合合同。无效合同同的特征征1：违法法性，违反了了法律，行政法法规的强强制性规规定和社社会公共共利益2：对无无效合同同的国家家干预3：不得得履行性性4：无效效合同自自始无效效，在

17、性性质上并并不是合合同，而而只是一一个独立立的协议议合同无效效的原因因1：欺诈诈一方以以欺诈、胁迫的的手段订订立合同同，损害害国家利利益2：恶意意串通，损害国国家、集集体或第第三者利利益3：以合合法形式式掩盖非非法目的的4：损害害社会公公共利益益5：违反反法律、行政法法规的强强行性规规定其它也属属无效合合同的情情况：无行为能能力人订订立的合合同，但但纯受利利益的合合同（如如赠与合合同）例例外。法人违反反合同法法即企业业法人违违反国家家禁止经经营、限限制经营营、特许许经营的的，也是是无效。注意：如如果法人人仅仅是是超过其其登记的的经营范范围，合合同有效效。合同的部部分无效效：合同同的部分分无效不

18、不影响其其他部分分效力的，其他部部分仍然然有效可撤销合合同是指指当事人人在订立立合同时时，因意意思表示示不真实实，法律律允许撤撤销权人人通过行行使撤销销权而使使已经生生效的合合同归于于无效可撤销合合同的法法律特征征 主要是是意思表表示不真真实的合合同，但但并没有有故意违违反法律律、行政政法规的的强制性性规定及及公序良良俗必须要由由撤销权权人主动动行使撤撤销权，请求撤撤销合同同 可撤销销合同在在未被撤撤销以前前仍然是是有效的的可撤销合合同在中中国民法法通则中中称为可可变更、可撤销销的合同同 即撤撤销权人人有权请请求予以以撤销，也可以以不要求求撤销，而仅要要求变更更合同的的内容。可撤销合合同发生生

19、的原因因：1：因重重大误解解订立的的合同；2：在订订立合同同时明显失公公平；3：因欺欺诈、胁胁迫而订订立的合合同；4：乘人人之危可撤销合合同的五五种情形形:欺诈诈、胁迫迫、乘人人之危、重大误误解、显显失公平平。欺诈的四四个要件件 一方有有欺诈故故意实施了了欺诈行行为 因一方方的欺诈诈而使另另一方陷陷入了错错误认识识由于错错误的认认识，而作出出了违反反其真实实意志的的意思表表示胁迫的四四个要件件一方有有胁迫故故意实施了了胁迫行行为由于一一方的胁胁迫而使对方方陷入恐恐惧由于恐恐惧，而作出出了违反反其真意意的意思思表示扩展理解解相关知知识重大误解解是一种种非故意意行为是是一种过过失重大误解解构成要要

20、件是误解方方自身的的过失误解方方遭到较较大损失失欺诈是故故意行为为重大误解解与显失失公平的的关系相同点点：从结结果看，均为显显失公平平。区别：显失公公平仅仅仅是讲结结果不公公平；而而重大误误解不仅仅仅是结结果不公公平，而而且在理理解上双双方发生生了差错错，重大大误解发发生往往往是受害害人自己己的原因因。撤销权主体：撤销权权仅限于于当事人人在在重大误误解、显显失公平平的场合合，双方方都有撤撤销权。欺欺诈、胁胁迫、乘乘人之危危：受害害人享有有撤销权权。撤销权与与变更权权的关系系当事事人请求求变更的的，法院院不待撤撤销当事事人请求求撤销的的，法院院可以酌酌情予以以变更或或撤销撤销与无无效的关关系区别

21、别：法官官可主动动主张无无效，但但不能主主动撤销销。联系系：一一旦被撤撤销或主主张无效效后，均均有溯及及力效效果上，产生返返还财产产责任不当得得利一一方有过过错，应应赔偿对对方损失失缔约过过失责任任效力待定定合同：合同合合法，但但欠缺某某一个生生效要件件，需补补正已生生效的合合同。 具体包包括三种种情况： 1限限制民事事行为能能力人订订立合同同； 2狭狭义的无无权代理理人订立立的合同同；3无权权处分的的合同。效力待定定合同与与无效合合同及可可撤销合合同不同同之于在在于，行行为人并并没有违违法违规规及社会会公共利利益，也也不是意意思表示示不真实实而导致致合同撤撤销，主主要是因因为有关关当事人人缺

22、乏缔缔约能力力、签订订合同的的资格及及处理能能力造成成的合同无效效或被撤撤销的法法律后果果1：返还还财产2：折价价补偿 33：赔偿偿损失（在合同同有效的的情况下下基于违违约责任任而言）“意外延延迟的承承诺”受要约约人由于于客观原原因，如如自然灾灾害等情情况不能能使承诺诺按期到到达（除除非要约约人在收收到承诺诺后及时时通知受受要约人人该承诺诺无效，否则该该承诺依依然有效效。）合同的履履行：合同规规定义务务的执行行，表现现为当事事人执行行合同义义务的行行为，当当合同义义务执行行完毕后后，合同同也就履履行完毕毕。合同履行行的规则则履行主体体债务人人和债权权人对于于当事人人合并或或分立的的履行规规定分

23、立后后的法人人或其它它组织有有连带债债权，承担连连带债务务合并后后的法人人或其它它组织继继续行使使合同权权利履行标的的如果合合同对标标的的质质量没有有约定或或者约定定不明确确的，当当事人可可以补充充协议；协协议不成成的，按按照合同同的条款款和交易易习惯来来确定；如果仍仍然无法法确定的的，按照照国家标标准、行行业标准准履行；没有国国家标准准、行业业标准的的，按照照通常标标准或者者符合合合同目的的的特定定标准履履行。履行期限限如果履履行期限限不明确确的，双双方当事事人可以以补充协协议；协协议不成成的，按按照合同同的条款款和交易易习惯来来确定；如果仍仍然无法法确定的的，债务务人可以以随时履履行，债债

24、权人也也可以随随时要求求履行，但应当当给对方方必要的的准备时时间。不按履行行期限履履行有迟延履履行提前履履行，它不一一定构成成不适当当履行履行方式式如果合合同约定定不明确确的，双双方当事事人可以以协议补补充；协协议不成成的，按按有关条条款和交交易习惯惯确定；仍然无无法确定定履行地地点的，给付货货币的，在接受受货币一一方所在在地履行行；交付付不动产产的，在在不动产产所在地地履行；其它标标的，在在履行义义务一方方所在地地履行。履行方式式对标的的的履行行或是对对价款或或酬金的的履行如如一方需需要变更更方式，要取得得另一方方的同意意，否则则就是违违约行为为。如果果约定不不明确的的，当事事人可以以补充协

25、协议；协协议不成成的，根根据合同同的有关关条款和和交易习习惯来确确定；仍仍然无法法确定的的，按有有利于实实现合同同目的方方式履行行。履行费用用如果合合同没有有约定履履行费用用或者约约定不明明确的，则按照照合同的的有关条条款或者者交易习习惯来确确定；如如果仍然然无法确确定的，则由履履行义务务一方负负担。因因债权人人变更住住所或者者其它行行为而导导致履行行费用增增加时，增加的的费用由由债权人人承担履行抗辩辩权：是是指对抗抗请求权权或否认认对方的的权利主主张的权权利。1、同时时履行抗抗辩权：是指双双务合同同的当事事人一方方在他方方未为对对待给付付以前，有权拒拒绝自己己的履行行。构成要件件：同一一双务

26、合合同互负负对待给给付义务务双方互负负债务均均已届清清偿期对方未履履行债务务须对方的的对待给给付是可可能履行行的 （1）同时时履行抗抗辩权：是指当当事人在在同时履履行的情情况下，一方在在对方履履行之前前有权拒拒绝其履履行要求求。 （2）“同时履履行”有两种种情况：双方当当事人约约定同时时履行；约定不不明或没没有约定定，法律律推定为为同时履履行。 注意：当事人人双方均均享有同同时履行行抗辩权权，仅发发生在同同时履行行的场合合。先履行抗抗辩权：是指当当事人互互负债务务有先后后履行顺顺序，先先履行一一方未履履行之前前，后履行行方有权权拒绝其其履行请请求，先履行一一方履行行不适合合债的主主旨，后后履行

27、一一方有权权拒绝其其相应的的履行请请求。发生于有有先后顺顺序的双双务合同同中，基基本上适适用于先先履行一一方违约约的场合合构成要件件：双方方当事人人互负债债务两个债务务须有先先后履行行顺序，不管该该顺序是是当事人人约定的的，还是是法律直直接规定定的先履行一一方未履履行或其其履行不不符合债债的本旨旨 （1）权利利主体：后履行行的一方方当事人人 （2）与双双方违约约的关系系 3不不安抗辩辩权：指指当事人人一方，应当先为为给付向向对方当当事人，但是对对方当事事人在合合同依法法生效后后，其财财产状况况明显恶恶化，可可能危其其先给付付一方债债权的实实现。先为给给付一方方则可以以主张不不安抗辩辩权，在在对

28、方未未履行或或担保前前，可以以拒绝履履行自己己的债务务。构成要要件：须于缔缔约后，对方财财产状况况严重恶恶化;对方财财产明显显恶化，难以给给付中国合同同法：先给付付义务人人有确切切证据证证明，后后给付义义务人的的履行能能力明显显降低，有不能能给付的的现实危危险的，则有权权中止履履行。先先给付义义务人中中止履行行后，后后给付义义务人在在合理期期限内没没有恢复复履行能能力并且且没有提提供适当当担保，先给付付义务人人可以解解除合同同。注意：当事人人没有确确切证据据而中止履履行的，应当承承担违约约责任。只有先先履行一一方才享享有不安安抗辩权权。合同的担担保担保是指指对某项项法律义义务的履履行所提提供的

29、保保障。合合同的担担保则是是对合同同义务的的履行所所提供的的保障。合同能能产生债债，即合合同之债债，合同同的担保保也是债债的担保保的一种种。合同担保保的特征征从属性从从属于它它所担保保的合同同本身补充性合合同的担担保一经经成立，就在主主合同的的基础上上增加了了担保的的义务。保障性是是指合同同担保的的功能在在于保障障主合同同债务的的履行和和主合同同债权的的实现。合同担保保的种类类：人保保、物保保、金钱钱保；法法定担保保和约定定担保；一般担担保和特特殊担保保；原担担保和反反担保；担保合同同为设立某某种担保保关系而而签订的的合同即即担保合合同保证它是是一种人人保它是指保保证人担担保，即即当债权权人要

30、求求债务人人就其履履行合同同债务提提供担保保时，由由债务人人向债权权人提供供保证人人，经债债权人接接受以后后，由保保证人与与债权人人通过保保证合同同约定，当债务务人不履履行债务务时，由由保证人人按照保保证合同同的约定定代为履履行债务务或者承承担责任任的一种种法律行行为。保证的特特征从属性相相对独立立性补充充性保证合同同它是在在保证人人与债权权人之间间订立的的，约定定当主债债务人不不履行合合同债务务时由保保证人承承担保证证责任的的协议。保证合同同的特征征保证合同同是单务务合同保证合合同是无无偿合同同保证合合同是诺诺成性合合同它应应以书面面形式订订立口头头保证不不能成立立保证合合同是要要式合同同保

31、证合合同是附附条件的的合同保证合合同是从从合同总结：主主合同无无效从合合同无效效但主合合同无效效是由保保证人造造成的，从合同同中保证证人仍然然要承担担责任保证的方方式 一般保证证（补充充责任保保证）保保证人享享有先诉诉抗辩权权连带责任任保证其其责任是是相当重重的当保保证合同同中对保保证方式式是连带带责任还还是补充充责任没没有约定定或约定定不明确确的，推推定为连连带责任任保证，以加重重保证人人的责任任，有利利于保护护债权人人。抵押抵押是指指债务人人或者第第三人将将不转移移财产的的财产作作为债权权的担保保，在债务务人不履履行时，债权人人有权该该财产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款优先受

32、受偿的一一种担保保方式抵押的种种类不动产抵抵押房屋屋抵押动产抵押押交通运运输工具具的抵押押权利抵押押土地使使用权的的抵押质押：质押是指指债务人人或者第第三人将将某项动动产或权权利，转移给给债权人人占有，作为债债务履行行的担保保的一种种法律行行为。质押的种种类动产质押押权利质押押权利质押押的特征征权利质权权须为财财产权作为质押押标的的的权利须须具有可可转让性性这些权利利须适合合于设置置质权中国担保保法所列列举的可可以质押押的权利利是：汇汇票支票票本票债券券存款单单仓单提单单；依法法可以转转让的股股份股票票；依法法可以转转让的商商标专用用权专利利权著作作权中的的财产权权以及依依法可以以质押的的其它

33、权权利质押与抵抵押的区区别抵押主要要是以不不动产为为标的物物，当然然也包括括某些动动产抵押不转转移物的的占有，只需以以登记为为公示方方法；质质押要转转移质物物的占有有，以交交付为公公示方法法留置权所谓留置置是指债债权人依依照合同同已经占占有了债债务人的的动产，在债务务人不按按合同约约定的期期限履行行债务时时，债权权人有权权扣留该该动产，经过一一定的宽宽限期（不少于于两个月月），其其债权仍仍得不到到实现的的，债权权人有权权将该动动产折价价或者拍拍卖、变变卖该动动产的价价款优先先受偿的的一种法法律行为为。债权权人的上上述权利利即为留留置权留置权是是担保物物权的一一种留置权的的特征它是法定定权利，不

34、是约约定权利利它与原债债权之间间具有牵牵连性即即留置权权的标的的物与原原债权的的标的物物是同一一物它的存在在和行使使以债权权人已经经并持续续地占有有该标的的物为前前提 它的法律律效力具具有双重重性拒绝绝权和优优先受偿偿权债权不对对抗物权权债权不不影响物物权的使使用留置权的的成立要要件：积极要件件，即留留置权的的成立所所需要具具备的法法律事实实；消极要件件，即对对留置权权的行使使和成立立产生限限制的要要件；定金的概概念：指指合同一一方当事事人以担担保其合合同债务务之履行行为目的的而向对对方预先先支付的的一笔金金钱。定金的法法律特征征：惩罚罚性；从从属性；实践性性；时效效性；担担保性；定金的种种类

35、：立立约定金金；解约约定金；成约定定金；证证约定金金；违约约定金定金的效效力：担担保上的的效力；预先付付款的效效力；证证约的效效力。合同变更更概念：广义：主体和和内容变变更；狭狭义是主主体不变变，只是是合同内内容发生生变化。合同变更更的特点点合同变更更只能发发生在合合同有效效成立后后，但尚尚未完全全履行完完毕前，合同变变更必须须以有效效成立的的合同为为基础合同变更更必须以以合同内内容（权权利和义义务）为为变更对对象与合合同转让让相区别别合同变更更是合同同非实质质性的变变更合同变更更必须依依法进行行，才能能产生法法律效力力合同变更更的法定定形式法定变更更：又称称单方变变更权，是指合合同一方方当事

36、人人基于法法律的直直接规定定对合同同内容进进行变更更的情况况；裁判变更更：是指指因一定定法定事事由的发发生，合合同的一一方当事事人向人人民法院院或者仲仲裁机械械提出申申请，而而由人民民法院或或仲裁机机构对合合同内容容作出变变更的裁裁决合同同情形；协议变更更：也叫叫合意变变更，是是指合同同当事人人通过协协商一致致对合同同内容进进行的变变更。合同变更更的效力力合同变更更原则上上仅向将将来发生生效力合同变更更权对已已经变更更的部分分发生法法律效力力合同变更更不影响响当事人人要求赔赔偿的权权利合同转让让即合同同主体的的变更，是指合合同当事事人不改改变合同同关系的的内容，而依法法将其合合同中的的权利义义

37、务的全全部或部部分转让让给第三三人的情情形合同转让让的分类类合同权利利的转让让合同义务务的转让让合同权利利义务的的概况转转让合同转让让的特征征合同转让让只涉及及合同主主体的变变更，不不涉及合合同内容容的变化化合同转让让将导致致原合同同关系相相对消灭灭的后果果合同转让让一般必必须在合合同债权权人或债债务人与与受让人人之间达达成合意意才能实实现合同转让让的必备备条件：所转让的的合同必必须有效效；合同同的债权权务必具具有可转转让性；合同转转让必须须经受让让人的同同意；合合同转让让必须符符合法定定的程序序要求。合同转让让的形式式：合同权力力的转让让；合同同义务的的转让；合同权权利义务务的概括括转让合同

38、转让让的效力力合同权利利的转让让的效力力债权让让与的内内部效力力债权让让与的外外部效力力合同义务务承担的的效力合同权利利义务的的概况转转让的效效力合同终止止概念：合同终止止是合同同权利义义务终止止的简称称，是指指由于一一定法律律事实的的发生，使合同同关系在在客观上上不复存存在，合合同权利利和合同同义务归归于消灭灭的情形形。合同终止止的原因因：债务已已经按照照约定履履行合同解解除债务相相互抵销销债务人人依法将将标的物物提存债权人人免除债债务债权债债务同归归于一人人法律规规定或者者当事人人约定终终止的其其他情形形合同解除除的概念念：在合合同生效效后，因因当事人人一方或或双方的的意思表表示，依依法使

39、合合同权利利义务得得以消灭灭的行为为。合同解除除的特征征：合同解解除必须须以已生生效的合合同为对对象合同解解除必须须具备解解除的条条件合同解解除必须须有当事事人的解解除行为为合同解解除发生生合同关关系消灭灭的法律律效果合同终止止的基他他原因：清偿；提存；混同；抵销；免除不当得利利：没有有过错，却意外外地得到到了一笔笔益处。如拾手手机属于于不当得得利内部效力力不对抗抗外部效效力协议解除除约定约定解除除合同解除除 不能实现现合同目目的双方方均可解解除不可抗力力法定免除除损害赔赔偿责任任迟延履行行合同目目的不能能实现非违约方方直接（一般给给催告之之后解除除）及时通知知免除损害害赔偿责责任证明明非迟延

40、履履行合同法规规定，当当事人一一方主张张解除合合同的，应当通通知对方方，合同同自通知知到达对对方时解解除。对对方有异异义可以以请求人人民法院院或者仲仲裁机构构确认解解除合同同效力。合同法规规定，合合同解除除后，尚尚未履行行的终止止履行，已经履履行的，根据履履行情况况和合同同性质，当事人人可以要要求恢复复原状、采取其其他补救救措施，并有权权要求赔赔偿损失失。违约责任任它又称违违反合同同的责任任，是指指合同当当事人不不履行合合同义务务或者履履行合同同义务不不符合约约定，所应承承担的民民事责任任。中国合同同法采用用严格责责任的归归责原则则：当事人人一方或或双方，只要有有违反合合同义务务，不论论其主观

41、观上是否否有过错错，除有有免责事事由外，都要承承担违约约责任。明示预期默示违约行为为不履行迟延给付付实际迟延延履行迟延受领领瑕疵给给付瑕疵履行行加害给付付不完全履履行部分履行行1：违约约责任的的免责事事由：不可抗力力条款：指不能能预见、不能避避免并不不能克服服的客观观情况。自然原因因：如地地震，水水灾，台台风，虫虫灾，旱旱灾社会会原因：战争，社会动动乱，罢罢工不可抗力力构成要要件：具有不不能预见见性具有不不能避免免与不能能克服不可抗抗力属于于客观情情况（2）免免责条款款：是指指当事人人在合同同中约定的的，限制制或免除除未来责责任的条条款。免责条款款的特征征：免责条条款是合合同的组组成部分分；是

42、排除除或限制制未来的的违约责责任；免责条条款提出出，必须须是明示示的，不不允许以以默示方方式作出出，也不不允许事事后推定定免责条款款无效情情形：不具有有相应民民事行为为能力的的当事人人，所订立立的免责责条款；免责条条款违反反法律和和社会公公共利益益；由于欺欺诈、胁胁迫、乘乘人之危危、重大大误解和和显示失失公平，所订立立的免责责条款；由于恶恶意串通通损害国国家、集集体或者者第三人人利益及及以合法法形式掩掩盖非法法目的所所订立的的免责条条款；造成对对方人身身伤害和和因故意意或者重重大过失失造成对对方财产产损失的的免责条条款；提供格格式条款款一方免免除其责责任、加加重对方方责任、排除对对方主要要权利

43、。2：承担担违约责责任的方方式：继续履履行违约补救救措施，如承担担修理，更换，重任，退货，减少价价款赔偿损损失支付违违约金人保保保证不动产抵押动产产不转移移物的占占有合同担保保权利物保质押押动产留置权利利转移物物的占有有金钱保约定损害害赔偿金金赔偿损失失惩罚性法定损害害赔偿金金实际损失失（直接接损失）补偿性可得利益益损失（间接损损失）合同法律律适用是是指在合合同的订订立、生生效、履履行、变变更、转转让、终终止、违违约责任任、争议议的解决决等方面面发生的的问题，适用什什么法。合同争议议解决的的方式：和解调解解仲裁和和诉讼和解是最最值得提提倡的争争议解决决办法合同争议议解决的的方式调调解仲裁比较较

44、随意实实行一裁裁终局制制度 诉讼一般般诉讼时时效为22年，特特殊时效效为1年，国国际货物物买卖合合同和技技术进出出口合同同的时效效为4年最长诉诉讼时效效为200年第二章 买卖合合同1：买卖卖合同概概念：平平等主体体的当事事人协商商签订的的由一方方转移标标的物的的所有权权于他方方，他方方受领该该标的物物并支付付相应价款款的合同同。2：买卖卖合同的的法律特特征：出卖人人必须将将标的物物所有权权转移给给买受人人买受人人必须支支付相应应货款给给出卖人人；买卖合合同是双双务、有有偿合同同买卖合合同是诺诺成性合合同买卖合合同为不不要式合合同3：买卖卖合同的的条款当事人人的名称称和住所所标的（标标的条款款是

45、买卖卖合同的的主要条条款）数量和和质量履行的的期限、地点和和方式价款违约责责任争议解解决条款款（协商商解决，仲裁裁裁决，还还是通过过诉讼解解决）4：卖人人的义务务：交付付标的物物，并转转移标的的物的所所有权；瑕疵担担保义务务、买受人的的义务：支付价价款；受受领交付付交付标的的物应符符合的条条件：按按照约定定的数量量、质量量履行交交付；交交付有关关辅助单单证；按按约定时时间、地地点、方方式交付付标的物物；按约约定包装装方式交交付标的的物；履履行交付付所支出出的费用用标的物风风险承担担的一般般原则：一是自自合同订订立时起起，风险险转移给给买受人人；二是是原则上上规定以以合同订订立之时时为利益益和风

46、险险转移给给取得人人的时间间，但同同时规定定，种类类物买卖卖以标的的物脱离离出卖人人时风险险转移；三是规规定以标标的物交交付时间间为风险险转移时时间。利益承受受的概念念:利益益承受是是指标的的物于买买卖合同同订立后后所生的的孳息的的归属。招标投标标买卖它是一种种需遵循循特殊程程序的买买卖招标招标标是要约约邀请投标投标标是要约约开标、验验标验标标是验证证标书的的效力定标定标标是承诺诺拍卖拍卖是指指以公开开竞价的的方式，将标的的物出卖卖给出价价最高者者的买卖卖形式。拍卖的种种类强制拍卖卖和任意意拍卖委托拍卖卖和自己己拍卖拍卖的程程序拍卖人发发出对标标的物进进行拍卖卖的意思思表示竞买人作作出应买买的

47、表示示竞买人人的应价价在性质质上为要要约，一一经作出出，不得得撤回拍卖人作作出买定定的表示示拍卖人人的买定定表示属属于承诺诺，买受受人为出出价最高高的竞买买人第三章 国际货货物买卖卖合同国际货物物买卖相相关制度度国际货物物买卖是是指营业业地地处处不同国国家的当当事人之之间进行行的货物物购入与与售出。国际货物物买卖制制度主要要是国际际货物买买卖公约约、国际际贸易惯惯例和各各国的国国内法。联合国国国际货货物销售售合同公公约简简称公公约公约适用于于营业地地分处不不同缔约约国的当当事人之之间所订订立的货货物买卖卖（销售售）使同同。唯一一标准是是当事人人营业地地必须在在不同国国家，至至于国籍籍如何，则不

48、予予考虑。公约排除某某些货物物的买卖卖供私人或或家庭使使用的货货物销售售以拍卖方方式进行行的销售售依法律执执行令或或其它政政府令状状而进行行的销售售公债、股股票、投投资证券券、流通通票据或或货币的的销售船舶、飞飞机、气气垫船的的销售电力的销销售中国对公约的两项项保留：扩大适适用的保保留对公约约的合同同形式规规定的保保留。国际贸易易术语解解释通则则20000年国国际贸易易术语解解释通则则简称称Inccoteermss20000E 买买方负责责运输卖卖方义务务渐变 EEXW 卖方义义务最轻轻FC 卖方方负责运运输 DDPP 买方方义务最最轻（卖卖方送货货上门）D 卖方义务务逐步加加重CIIF CC

49、IP 卖方负负责投保保（保险险）FOB CIFF CFFR的异异同FOB Frree on Boaard FOOB+装装运港 CIFF Cosst, Inssuraancee annd FFreiightt CIIF+目目的港 CFRR CCostt annd FFreiightt CFFR目目的港相同点： (11)交货货地点都都是在装装运港。 (22)风险险转移都都是在装装运港船船舷。 (33)运输输方式都都是适于于海运或或内河航航运。 (44)进、出口清清关手续续都是由由买方、卖方各各自办理理。 (55)按这这些术语语成交的的合同均均属于装装运合同同。不同点：主要表现现在买卖卖双方承承担的

50、责责任及费费用不同同。FOOB术语语由买方方负责租租船订舱舱和支付付运费；CFRR和CIFF术语由由卖方负负责租船船订舱和和支付运运费，CCIF术术语卖方方还应负负责办理理货运保保险和支支付保险险费。由由此三种种术语的的价格构构成也不不同，CCIF术术语的价价格最高高，CFFR术语语次之，FOBB最低。货物的风风险与所所有权转转移公约处理风风险转移移问题的的原则 以交货时时间确定定风险分分担的原原则过失划分分原则国际惯例例优先原原则是指指在国际际货物买买卖合同同中加大过错错方的风风险责任任承担划拨是风风险发生生转移的的前提条条件公约对货物物风险转转移的规规定未采采用贸易易术语的的风险判判定涉及

51、运输输的交货货货交承承运人在运输途途中销售售时货物物风险的的转移其它情况况下的风风险转移移货物的所所有权转转移所有有权和风风险相分分离货物的所所有权转转移的五五种规定定特定化后后的货物物在交货货时所有有权发生生转移合同订立立时所有有权发生生转移以双方当当事人的的约定决决定所有有权转移移订立物权权合同转转移货物物所有权权交货时所所有权转转移贸易术语语：E组(EEXW,全称EEx WWorkks,意意思是工工厂交货（指定地地点）此此贸易术术语特点点为：卖卖方承担担义务最最小的贸贸易术语语，卖方方只要将将货物约约定地点点交给买买方处理理即可，买方必必须承担担在卖方方所在地地受领货货物全部部费用、风险

52、；出口方方在自己己的工厂厂交货；进口方方负责运运输与保保险；风风险在工工厂交货货时由出出口方转转给进口口方。F组(FFCA、FASS、FOOB),FASS和FOOB适用用于海上上或内河河运输;FCAA适用于于任何方方式的运运输。其其共同特特征为：一，由由买方负负责运输输。二，F组的的术语均均为装运运合同，即卖方方在货物物装运地地或启运运地或出出口地完完成其在在销售合合同中的的交货义义务。FCA是是Freee CCarrrierr的英文文缩写，意思是是货交承承运人（指定地地点），主要特特点：卖卖方在货货交承运运人时即即视为完完成交货货；在卖卖方货交交承运人人时货物物的风险险由卖方方转移给给买方；

53、买方负负责办理理货物的的运输与与保险。FAS是是Freee否AAlonng-SSidee Shhip，意思是是船边交交货（指指定装运运港），主要特特点：卖卖方办理理出口清清关手续续；卖方方在指定定的装运运港将货货物交至至买方指指定的船船边，即即履行其其交货义义务；货货物风险险的转移移以买方方指定地地点作界界限。FOB是是Freee oon BBoarrd，船船上交货货（指定定装运港港）。含含义：卖卖方在合合同约定定的装运运港负责责将货物物装到买买方指定定的船上上，并承承担货物物超过船船舷前的的一切风风险和费费用，特特点：卖卖方在装装运港交交货；卖卖方负责责把货物物交到船船上并承承担有关关费用；

54、货物风风险的从从超过船船舷时转转移给买买方；买买方负责责货物的的运输与与保险。FOB买买卖双方方主要义义务：卖方：提提供规定定的货物物；必须须承担风风险和费费用，取取得任何何出口许许可证或或其他官官方许可可，并在在需要办办理海关关手续时时办理一一切出口口海关手手续；必必须在约约定的日日期或期期限内，在指定定港按该该港习惯惯方式，将货物物交至买买方指定定船上；必须承承担货物物灭失或或损坏的的一切风风险，直直至货物物在指定定装运港港越过船船舷为止止。买方：支支付货款款；承担担风险和和费用，取得任任何进口口许可证证或其他他官方许许可，并并在需要要时办理理一切进进口海关关手续；买方自自付费用用订立从从

55、指定的的装运港港运输货货物的合合同；承承担货物物越过船船舷之后后灭失或或损坏的的一切风风险。C组(CCFR CIFF CFFT CCIP)四个术术语组成成，CFFR和CCIF适适用于海海上或内内河运输输；CPPT和CCIP适适用于任任何方式式运输。C组共共同特征征是：均均为装运运合同，即卖方方均在货货物的装装运地或或启运地地或出口口地完成成交货义义务；风风险在货货物装运运时由出出口方转转给进口口方；卖卖方负责责运输，订立运运输合同同和负责责运费。CFR是是Cosst aand Freeighht，意意思是成成本加运运费，主主要特点点：货物物价格构构成货物物成本加加运费；卖方在在装运港港交货；卖

56、方负负责运输输，订立立运办理理合同和和负担运运费；货货物风险险的从超超过船舷舷时转移移给买方方。CIF是是Cosst IInsuurannce andd Feeighht，成成本、保保险费加加运费，含义：卖方负负责租船船订舱，将货物物运到指指定港，办理保保险手续续，支付付运货和和保险费费，凭单单收到货货物。特特点：货货物价格格构成成成本加运运费再加加保险费费；卖方方在装运运港交货货；风险险从越过过船舷时时转移给给买方；负责运运输与保保险，订订立运输输合同和和保险合合同，交交负责担担运费与与保险费费。CIF买买卖双方方承担责责任：卖方：提提供货物物及货物物证明；自费租租船或订订舱位；以正常常海运

57、方方法，通通常航线线将所提提供货物物运到目目的港；自费并并自负风风险，取取得出口口许可证证或出口口国政府府签发的的有关货货物出口口的其他他证件；按规定定日期和和期限，将货物物装船并并及时通通知买方方；按规规定办理理保险，并支付付保险费费；承担担装运前前的一切切风险；及时提提交相关关单据；按照买买方请求求支付费费用，向向买方提提供要求求卖方协协助取得得单证。买方：接接受卖方方提交的的规定单单证，按按规定支支付价款款；承担担越船舷舷后的风风险和费费用；如如买方未未及时把把装船时时间或目目的通知知卖方，因此而而引起的的费用和和风险由由买方承承担；支支付取得得单证的的一切费费用；自自费并自自负风险险取

58、得进进口许口口证及其其他所需需的许可可证件。CPT是是Carrriaage Paiid TTo。意意思是运运费付至至（指定定目的地地），指指卖方除除交货外外，还须须支付货货到目的的地的运运费；CIP是是Carrriaage,Inssurssancce PPsidd Too意思运运费和保保险费付付至（指指定目的的地），除负有有CPTT的义务务外，还还需承担担风险并并支付保保险费。D组（由由DAFF DDES DEEQ DDUU DDDP五五个贸易易术语组组成）DDES的的DEQQ用于上上海或内内河运输输；DAAF用于于陆地交交界交货货的各种种运输方方式；DDDU和和DDPP可用于于任何方方式。其

59、其特征是是：属于于到货合合同，即即卖方在在目的地地履行交交货义务务，承担担全部风风险和费费用。DAF是是Delliveeredd att Frronttierr，意思思是边境境交货。卖方将将货物运运至边境境上指定定地点，将货物物置于运运输工具具上尚未未卸下时时交付给给买方，即履行行交货义义务。DES是是Delliveeredd Exx Shhip，意思是是港船上上交货。卖方在在指定的的目的船船上交付付给买方方，不办办理清关关手续，即履行行交货义义务。卖卖方承担担交付前前货物一一切风险险和费用用。DEQ是是Delliveeredd 到EEx QQuayy 意思思是港码码头交货货。卖方方在所指指定

60、的目目的港码码头将货货物交付付给买方方支配，即完成成交货义义务。卖卖方承担担一切风风险和费费用。DDU是是Delliveeredd Duuty Unppaidd 意思思是未完完税交货货。卖方方在指定定地将未未卸下的的货物交交付给买买方，即即履行交交货义务务。卖方方承担运运至目的的地的一一切风险险和费用用。但不不办理进进口手续续。DDP是是Delliveeredd Duuty Paiid，意意思是完完税后交交货。卖卖方在指指定地点点，将未未卸下的的货物交交给买方方，即履履行交货货义务。卖方承承担将货货物运至至目的地地的一切切风险和和费用，并办理理进出口口关手续续。第四章 招投标标买卖招标投标标招