课件-合同法知识培训讲义

1、富声(东莞)电器配件Full_sound (Dongguan) Electrical Products Ltd. The Contract Law of the Peoples Republic of China 合同法基礎 知識培訓 Training course of The Contract Law合同法培训大纲与大家共同分享些什么？第一部分： 关于合同法知识培训 第二部分： 合同一般法律常识 第三部分： 具体合同讲述 第四部分： 经典案例分析 第五部分： 公司合同现况与讨论第六部分：试题答卷 第一部分：培训内容介绍我国合同法中的合同，是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终

2、止民事权利义务关系的协议。但属婚姻、收养、监护、劳动等有关身份关系的协议，适用其它法律的规定。 关于合同法知识培训前提问题！学习的背景： 公司在经营活动中会签署大量的合同，用以规范合同双方的权利和义务。然而由于当前中国整个法律环境不够完善，国民的法律素质和修养比较低，在与他人签订、履行合同过程中存在大量未经专业人士审核的合同和常识性的错误，随意的、很小的疏忽可能给企业带来巨大的法律风险。第一部分：培训内容介绍目的与收益： 一.通过合同一般法律常识的介绍, 提高公司员工的法律素养和实际处理合同事务的能力，有效的降低公司经营的法律风险。二.以典型案例讲授签订、履行合同中存在的问题，让你通过实例的讲

3、解强化对合同法具体条款的理解和应用。合同一般法律常识知识的获取! 一、合同的订立 合同的订立程序 实际履行原则 二、合同的效力 合同的成立与生效 代理问题 无效合同 可撤销合同 三、合同的履行 约定不明的处理 涉及第三人的合同 抗辩权 代位权和撤销权 四、合同的变更和转让 合同的变更 合同的转让 五、合同的终止 合同的法定解除 提存 六、违约责任 继续履行 补救措施 赔偿损失 支付违约金 定金 七、有关合同担保 担保合同的效力 保证人的资格 保证方式 保证责任第一部分：培训内容介绍具体合同及案例&公司现况并讨论实际运用及思考！买卖合同 承览合同 运输合同 租赁合同 第一部分：培训内容介绍公司当

4、前合同：材料采购合同（采购订单）外发加工合同（加工订单）分析与讨论：合同当事人名称？法定代表人？合同数量？格式条款是否严谨？约定不明事项？案例分析 一、合同的订立 （一）合同的订立程序要约邀请: 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约: 要约是指希望和他人订立合同的意思表示。承诺: 承诺是受要约人同意要约的意思表示。【举例】 ：A企业向B企业发出 订购一台设备，列明了规格、数量、质量、交货时间等，要求B企业报价，该 属于邀约邀请。B企业收到 后，又向A企业发 ，列明了设备的单价，B企业向A企业发送的 中包括订立合同所需要的全部条款，因此属于要约。A企业收到 后向B发出 ，对单价进行了

5、调整，这属于作出实质性变更的行为，因此原要约失效，该 属于新要约。B企业向A企业发出 ，同意了A企业指明的价格，该 则属于承诺。 第二部分：合同一般法律常识介绍一、合同的订立（续1）1. 要约和要约邀请的区别 ：（1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。（2）要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。【举例】甲公司 7月1日 通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的

6、经济损失。【分析】甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任. 第二部分：合同一般法律常识介绍一、合同的订立（续2）2. 要约的生效、撤回、撤销和失效 ：（1）要约到达受要约人时生效。（2）要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。（3）在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但合同法规定，下列情形要约不得撤销：要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了 准备工作。 合同法有下列情形之一的，要约失效； 拒绝要约的通知达到要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要

7、约人对要约的内容作出实质性变更。第二部分：合同一般法律常识介绍一、合同的订立（续3）3. 承诺期限（1）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以 、 作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。举例：A向B以信件的形式发出要约，信件载明的日期为4月1日，当天发出，4月3日到达B，如果承诺期限是10天，那么应该从信件载明的日期4月1日开始计算10天的期限。（2）受要约人超过承诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为新要约。举例：A向B发出要约，承诺期限为4月1日至4月10日，B如果4月15日发出承诺，那么视为

8、新要约，原要约失效，但A及时表示同意的，那么A的行为属于承诺。如果B收到信件为4月3日，当天发出承诺，在通常情况下4月5日该信件可以到达，但信件4月20日才到达，这种情况下，该承诺是有效的，但如果A及时表示反对的，视为新要约。（3）受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。 第二部分：合同一般法律常识介绍一、合同的订立（续4）4. 承诺内容 （1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。（2）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示

9、反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。【举例】美达家具厂得知A机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2006年6月1日致函A机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。A机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于6月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同 时要求3个月内将桌椅送至A机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函 件后，于6月4日又发函A机关，同意A机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑A机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。A机关6月

10、6日发函表示同意。 【分析】6月4日美达家具厂发出的函件屬該合同要約; 6月6日美达家具厂 回復屬該合同承諾.第二部分：合同一般法律常识介绍一、合同的订立（续5）5. 格式条款的规定与适用 格式条款: 是订立合同的一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时 未与对方进行协商的条款。（1）如果提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。（2）对于格式条款有两种理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。【举例】某商场规定，过季打折商品，当面选好，如事后发现质量问题，概不负责退换。此规定为格式条款，对这

11、种规定对顾客是否具有法律约束力?【分析】该格式条款由于该商场免除了自身应当对商品质量负责的义务，排除了顾客退货的权利，属于不平等的格式条款，所以对顾客没有法律约束力。第二部分：合同一般法律常识介绍一、合同的订立（续5）（二）实际履行原则 合同当事人约定采用书面形式订立合同，但双方当事人未采用书面形式或合同在签字或者盖章之前，一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。 【举例 】A、B两个企业在订立合同的过程中，事先约定了采用合同书形式订立合同，合同应该以双方当事人签字或者盖章的时间作为成立日期， 在签字或者盖章之前，A向B发货，B接受了该货物，但由于该货物的价格持续下降，B企业向A企业提

12、出，由于尚未签字盖章，合同并未成立，请A把设备取回。【分析】根据实际履行原则，由于B接受了货物，因此该合同成立的。第二部分：合同一般法律常识介绍二、合同的效力 （一）合同的成立与生效1.附生效条件的合同，自条件成就时生效。2.附生效期限的合同，自期限届至时生效。 【举例】（1）A、B企业在4月1日签订了100万元的买卖合同，合同4月1日成立，事后经查合同的标的是走私汽车，该合同是无效。 （2）双方4月1日签订合同，事先约定合同在6月1日生效，该合同属于附生效期限的合同；如果4月1日签合同，签订一个附生效条件的合同，那幺条件成就时该合同成立。3.法律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效

13、的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移。 【举例】（1） A企业向B银行贷款100万元，A以设备抵押，根据担保法规定，以企业设备提供抵押的，必须进行登记，合同自登记之日起生效，如果A企业和B银行在4月1日签订了抵押合同，双方在4月10日办理了抵押登记手续，那么该抵押合同自4月10日开始生效。 （2） A、B签订了买卖二手车的合同，如果双方4月1日签订了合同，则4月1日合同成立。因为根据法律规定，买卖二手车辆必须进行登记，但未规定登记后生效，如果双方5月1日办理登记过户手续。该买卖合同自4月1日合同成立之日起生效，但汽车的所有权只有在登记后转移。第二部分：合同一般

14、法律常识介绍二、合同的效力（续1）（二）代理问题表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同， “善意” 相对人“有理由” 相信行为人有代理权的，该代理行为有效。2. 无权代理的法律后果【举例】：A公司授权其采购经理徐某购买机器设备，购买权限不能超过100万元，但在一次商务交往中徐某以A公司的名义与B公司签订了200万元的设备买卖合 同，在无权代理的情况下，该买卖合同是否有效?【分析】：（1）B公司作为相对人如果是“善意”的或有“有理由” 相信徐某具有代理 权，该合同生效。 （2）B公司如知道事实或徐某已明确知之, B公司作为相对人具有催告 权,有权催告被代理人在

15、1个月内对合同的效力进行追认，如果A公司表示同意， 合同对A公司就有约束力。如果A公司表示反对或未作表示，合同对A公司没有 法律约束力，由行为人徐某承担责任。3.无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处 分权的，该合同有效 第二部分：合同一般法律常识介绍二、合同的效力（续2）（三）可撤销合同 合同法规定，有下列情形之一的，合同可申请变更或撤销：（1）合同存在重大误解. （2）合同订立显失公平.1.可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出。2.可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起”无效。3.撤销权的时效（1）具有撤销权的当事人自

16、 “知道” 撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭。（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。【举例】 A、B两个企业2006年4月1日签订了100万元的买卖合同，合同自4月1日成立，B企业在4月10日知道合同有重大误解或显失公平的情形，B企业可以：（1）变更；（2）撤销； （3）不撤销，视同有效合同。【分析】 B企业在4月20日请求人民法院撤销该合同，法院4月30日依法撤销了该合同，合同自4月1日起无效； B企业申请变更、撤销的时效为1年，自知道或应当知道撤销事由之日起1年，如果超过1年没有行使的，丧失撤销权。 第二部分：合同一般法律常识

17、介绍二、合同的效力（续3）（四）无效合同合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。 特例： 一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的” 属于无效合同，“未损害国家利益的” 属于可撤销合同。 第二部分：合同一般法律常识介绍三、合同的履行 第二部分：合同一般法律常识介绍（一）约定不明的处理【举例】 ：A、B两个企业签订100万元的买卖合同，约定A向B发货，发货时发生了10元的运费，事先双方未约定运费承担

18、方式因此发生争议，处理方式如下： （1）双方可以协议，补充。 （2）如不能达成补充协议，按协议有关条款或者根据交易习惯确定。 （3）还不能确定的，由履行义务一方负担。合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用下列规定： （1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。（3）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 三、合同的履行（

19、续1）（二）涉及第三人的合同1.当事人约定由义务人向第三人履行债务的，义务人未向第三人履行义务或者履行义务不符合约定，应当由义务人向权利人承担违约责任。【举例】 ： A企业和B企业签订了100元的买卖合同，双方事先约定，A向B付款，由B向C送货。(C是第三人，A是权利人，B是义务人)，如义务人B未履行合同给第三人C造成损失，直接由义务人B向权利人A承担违约责任。2.当事人约定由第三人向权利人履行义务的，第三人不履行义务或者履行义务有瑕疵的，应当由义务人向权利人承担违约责任。【举例】 ： A企业和B企业签订100万元的买卖合同，双方事先约定，由C向A发货， A向B付款。(C是第三人，A是权利人，

20、B是义务人)，如第三人C未履行合 同给A造成损失，直接由义务人B向权利人A承担违约责任。第二部分：合同一般法律常识介绍三、合同的履行（续2）（三）抗辩权1.后履行抗辩权：合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。【举例】：甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。【分析】：根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使后履行抗辩权.第二

21、部分：合同一般法律常识介绍三、合同的履行（续3）（三）抗辩权（续）2. 不安抗辩权： 有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： 经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情形。 【举例】：A企业和B企业签订100万元的买卖合同，约定A企业12月1日前发货，B企业收货后付款，但A企业发货之前有确切证据证明B企业丧失商业信誉或者经营状况恶化，12月1日A企业可行使不安抗辩权，中止履行合同，并通知B。如果B企业能够提供担保或者可恢复履行能力，合同可以继续履行，如果B企业不能恢复能力且不能提供担保，A企业可以进一步

22、提出解除合同。3. 解除合同：当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供担保的，应恢复履行； 如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。 第二部分：合同一般法律常识介绍三、合同的履行（续4）（四）代位权和撤销权 【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，A企业作为债务人到期不能清偿债务，此时C企业欠A企业100万元，A企业怠于行使自己的到期债权，B银行可以请求人民法院判决由C企业直接向B银行偿还100万元。 代位权：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的债权除外。所

23、谓“专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 两个要点：1.债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利。2.在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 上例中： 如果A企业同时还欠D银行100万元，D银行得知消息后，要求平分代位权行使结果100万元，该请求是不会得到人民法院支持的。 第二部分：合同一般法律常识介绍三、合同的履行（续5）（四）代位权和撤销权（续）【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，A企业到期不清偿

24、债务，C企业欠A企业100 万元，如果A企业将100万元设备无偿赠送给D企业或者将100万元的设备只以1万元 的价格转让给E企业，B银行可以请求人民法院撤销A企业的这些行为，恢复财产。 撤销权：因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财 产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。 两个要点： 1.可撤销的行为：（1）债务人的无偿行为（放弃到期债权、无偿转让财产），不论第三人善意、恶意取得，均可撤销。（2）债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产），以第三人的恶意取得为要件，如果第三人主观上无恶意，则不能撤销其恶意取得的行为。 2.撤销权的时效：（1

25、）撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；（2）自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第二部分：合同一般法律常识介绍四、合同的变更和转让 （一）合同的变更合同变更的效力仅对未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。（二）合同的转让 1. 债权人转让权利（4点） （1）债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，银行将100万元的债权全部转让给甲企业，这种情况属于债权转让，因此B银行需要通知A而不需要经过A的同意。合同转让自接到通知之日起生效。 （2）债权人转让主权

26、利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利。【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，约定以C企业的某设备作为抵押，B银行于2007年1月1日将100万元债权全部转让给甲企业，转让主权利时，从权利一并转让。甲此时成为新的债权人，甲在取得主债权的同时，也取得对C设备的从权利。A到期不清偿债务时，甲有权对设备进行处置。 第二部分：合同一般法律常识介绍四、合同的变更和转让（续）债权人转让权利（续） （3）债务人对债权人享有的抵销权，不受债权转让的影响。【举例】 ： A公司欠B公司100万元，B公司欠A公司80万元，如果B公司将100万元的债权转让给C公司，B公司属于让与人，C公司属于受让人，A对B企业

27、享有的抵销权可以向C主张，A可以仅向C清偿20万元，然后C向B追偿80万元。 （4）出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，合同法规定不得转让。2.合同义务转移【举例】 ：A、B两个企业签订100万元的买卖合同，约定A向B发货，实际发货过程中，A表示改由C向B发货，当债务人A转让其债务时，必须经过债权人B的同意，否则无效。3.合并、分立 （1）当事人订立合同后合并的,由合并后的法人行使合同权利,履行合同义务。 （2）当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。 第二部分：合同一般法律常识介绍五、合同的终止 （一）合同的法定解除 1.合同的法定解除条

28、件: (1)因不可抗力致使不能实现合同目的； (2)在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行债务； (3)当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 【举例】 ：A、B两个企业签订100万元的买卖合同，约定A在4月1日之前向B发货，如果A企业在4月1日拒绝发货，B宽限其10天发货，如果在4月10日A仍然不能发货，一方当事人延迟履行债务。经催告后在合理期限内仍未履行的,这种情况下B可以解除合同。(4)当事人一方延迟履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的。2.当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法

29、院或者仲裁机构确认解除合同的效力。3.合同解除的效力尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其它补救措施，并有权要求赔偿损失。第二部分：合同一般法律常识介绍五、合同的终止（续）（二）提存 1. 因债权人的原因使债务人难以履行债务的，债务人可采取提存的方法履行债务，提存之后，合同终止。下例情形可将标的物提存：（1）债权人下落不明；（2）债权人死亡未定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人；（3）法律规定的其他情形；2. 提存的法律效力（1）毁损、灭失的风险由债权人承担；（2）标的物的孳息归债权人所有；（3）提存费用由债权人负担。3. 债权人领取提存物的

30、权利，自提存之日起 5 年内不行使而消灭。 第二部分：合同一般法律常识介绍六、违约责任 1.继续履行当事人就延迟履行义务约定了违约金的，当违约方支付了违约金后，还应当继续履行合同义务。2.补救措施当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。3.赔偿损失损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。4.支付违约金当违约金低于造成的损失时，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。 第二部分：合同一般法律

31、常识介绍六、违约责任（续1）5.当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。合同定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20% 。定金条款从实际交付定金之日起生效。 【举例】 ：A、B两个企业签订100万元的买卖合同，约定A向B先交8万元的预付款，再交10万元的定金并且约定了15万元的违约金，如果B不履行合同给A实际造成损失40万元，针对B承担的违约责任，B总共需要支付多少款项？（1）A支付的8万元预付款和10万元的定金返还时没有惩罚的性质，可以全部取回18万元。（2）如果A选择定金条款，那么可以要求B再返还10万元的定金作惩罚，另

32、外，由于造成了损失40万元，10万元定金惩罚抵偿损失后还剩30万元，B还可请求赔偿。如果选择违约金赔偿方式，A可以请求将15万元违约金增加至40万元。不管适用违约金还是定金，B总共都应该向A支付40+18=58万元。補充內容定金 & 訂金 & 押金六、违约责任（续2）6. 当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，另按照约定解决。【举例】 ：A、B两个企业签订100万元的合同，根据买卖合同约定，A在9月1日之前向B发货，A与C之间签订了运输合同，C在运输途中由于自身的原因造成设备毁损，致使A不能在9月1日之前发货。这种情况下,A也应当向B承担违约

33、责任。运输人C再向A承担损害赔偿责任。 第二部分：合同一般法律常识介绍補充內容各擔保方式的法律界定七、有关合同担保 (一)、担保合同的效力（3个问题)1.无效的担保合同 （1）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的,应当根据其过错承担相应的民事责任。 （2）董事、高级管理人员违反规定，未经股东大会或者董事会同意,以公司财产为他人提供担保的,担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的以外，债务人、担保人对债权人的损失承担连带赔偿责任。 第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续1）(一)、担保合同的效力(续）2.无效担保合同的责任界定

34、（1）主合同有效而担保合同无效 债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任 债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2 【举例】 A企业向 B银行贷款100万元， C是担保人，事后经查A是C公司的一个股东，如果C公司董事或者高级管理人员未经股东会表决，擅自以公司财产为本公司股东债务提供担保，B与C签订的担保合同无效。 银行作为债权人能否要求C清偿债务要区分两种情况： 第一：如果债权人B不知道具体情形，担保人C和债务人A应当对债权的 损失承担连带责任。 第二：如果债权人B知道具体情形的，担保人C承担责任时不能超过债务 人

35、A不能清偿部分的1/2第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续2）2.无效担保合同的责任界定(续）（2）主合同无效而导致担保合同无效担保人无过错的，担保人不承担民事责任 担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3 【举例】 A向B借款100万元，C为保证人，事后经查，主合同在签订借款合同时A属于无民事行为能力，根据合同法规定，借款合同无效，担保合同也无效。如果保证人C无过错，不承担任何民事责任。如果保证人C有过错的，承担责任部分也不能超过债务人A不能清偿部分的1/3 第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续3）3.担保责任的处理（1）同

36、一债权有数个担保物权并存时，债权人放弃“主债务人”提供的物的担保时，其它担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。【举例】A企业向B银行贷款100万元，A以设备作抵押，抵押担保40万元，C以厂房为A作抵押，抵押担保60万元。第一个抵押是由主债务人A提供的，如果债权人放弃主债务人A的抵押，C担保责任减轻40万元，只承担60-40=20万元的担保责任。如果A作为主债务人抵押担保为60万元,C抵押担保为40万元，债权人放弃主债务人的抵押，C担保责任为零。 第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续4）3.担保责任的处理(续1）（2）担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人可在 “

37、诉讼时效结束后的2年内” 行使担保物权。 【举例】 A企业向B银行贷款100万元，以C企业的设备作抵押，约定还款时间2007 年1月1日，如果A企业不能清偿债务，B银行的诉讼时效为2年,截至2009 年1月1日,B银行从主合同诉讼时效结束之日起2年内可以向C企业行使抵 押权，也就是最晚在2011年1月1日行使。第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续5）3.担保责任的处理(续2）（3）主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。【举例】 A企业向B银行贷款100万元，C是保证人，签订借款合同时,合同事先约 定，贷款分2次发放，第一次发放60万元，第二次再发放40万

38、元，同时 还约定，A应当按照合同的借款用途使用借款，如果借款人擅自改变用 途时,银行可以停止发放40万元、提前收回60万元或者解除合同。如果 合同经过解除后，A企业不能清偿已经借入的60万元，C仍应当就A承担 的60万元民事责任承担保证责任。第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续6）（二）保证人的资格 1.分支机构:【举例】：A企业向B银行贷款100万元，C企业是保证人，事后经查，C企业只是甲公司的分公司，不具备法人资格。如果C企业提供保证时经过了法人书面授权的，保证合同有效。如果未经书面授权，保证合同无效。债权人B银行无过错时，甲公司和A企业应该对B银行的损失承担连带责任。（1）

39、分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证，但分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。（2）如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。（3）分支机构未经法人书面授权导致保证合同无效 债权人无过错的，由企业法人承担民事责任； 债权人和企业法人有过错的，应当各自承担相应的民事责任。 第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续7）（二）保证人的资格(续）2.职能部门【举例】：A企业向B银行贷款100万元，C是保证人，事后经查，C只是甲公司的职能部门，根据担保法规定，职能部门不能作为保证人，由此签订的保证合同无效。如

40、果债权人B无过错，由法人甲公司承担责任。如果债权人B有过错，由B银行自行承担责任。（1）债权人知道或者应当知道保证人是职能部门的，因保证合同无效而造成的损失由债权人自行承担；（2）债权人不知道保证人是职能部门的，由企业法人承担民事责任。第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续8）（三）保证方式连带保证:【举例】 ：A企业向B银行贷款，C是连带责任的保证人，A到期不清偿债务， B银行可以直接要求C承担保证责任。一般保证:【举例】 ：A企业向B银行贷款，约定还款时间是2007年1月1日，C是一般保证人如果A到期不还钱，债权人B必须先对债务人A提起诉讼或者申请仲裁，如果不提起诉讼或者申请仲

41、裁的，C可以行使先诉抗辩权，拒绝承担保证责任。第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续9）（四）保证责任 （4个问题）1.债权人转让债权【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，C是保证人，在保证期间内，B将自己100万元的债权全部转让给甲，根据规定，只需要通知债务人，这种情况下，C应当在原来担保的范围内继续承担保证责任。2.债务人转让债务 【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元， C是保证人，在保证期间内，A将的义务转让给乙企业，根据合同法规定，该转让义务的行为必须经过债权人同意，否则无效，另外，转让债务时还需要保证人的书面同意，否则保证人的保证责任解除。 第二部分：合同一般法律

42、常识介绍七、有关合同担保（续10）3.主合同变更【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，C是保证人，在保证期间内，债务人和债权人协议变更合同，将100万元改成200万元，根据担保法的规定，只要双方变更合同，必须经过保证人书面同意。但根据担保法解释的规定，双方变更合同，如果未经 C同意，还需要承担保证责任，具体按照以下的原则处理：（1）如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；（2）如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任；（3）变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。【举例】 A企业向B银行贷款100万元，约定还款时间2006年1

43、月1日，C是保证人，如果B、C在签订保证合同时，未约定保证期间，根据担保法规定，这种情况下保证期间为主债务履行期限届满之日起的6个月，1月1日7月1日，如果A与银行协议变更，将还钱时间推迟6月1日，该变更经过C的同意，C的保证时间是从新的6月1日开始计算，截止12月1日。如果未经过C同意，C的保证期间还是1月1日7月1日。 第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续11）4.同一债权既有保证又有物的担保的（1）债务人提供物的担保：优先执行物的担保。 保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任；如果债权人放弃物的担保，保证人在债权人 放弃权利的范围内免除保证责任。 【举例】 ：A企业向B银

44、行贷款100万元，A以设备作抵押,抵押担保额为40万元，C是保证人，保证担保额为60万元。由于物保是由主债务人A提供的，因此优先执行物的担保。如果债权人放弃主债务人担保的抵押，C就放弃的部分减轻保证责任。（2）第三人提供物的担保：物的担保不优先执行。 同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担 担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定的，承担了担保责任的担 保人，可以向债务人追偿，也可以要求其它担保人清偿其应当分担的数额。 【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，C以设备提供抵押，抵押担保额为40万元，D是保证人，保证担保额为60万元，

45、这里人保和物保都是有第三人提供的，如果债务人A到期不清偿债务，没有先后执行顺序。B可以直接向C也可以直接向D要求清偿债务。第二部分：合同一般法律常识介绍七、有关合同担保（续12） 兩個特例:（1）同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应按合同的约定承担保证责任。【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，A以设备提供抵押，抵押担保额为40万元，C是保证人，保证担保额为60万元，如果A、B签订的抵押合同被人民法院确认是无效的、撤销或者抵押物灭失，又没有代位物的，B作为债权人并不是主动放弃物保，C的保证责任为60万元，

46、保证责任不变。（2）债权人在主合同履行期限届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。【举例】 ：A企业向B银行贷款100万元，A以设备提供抵押，抵押担保额为40万元，C是保证人，保证担保额为60万元，如果债务人A到期不清偿债务，但B银行怠于行使物的担保，致使设备价值减少10万元，那幺视为B银行放弃物的担保10万元，C的保证责任减轻10万元。第二部分：合同一般法律常识介绍一、买卖合同1. 标的物所有权转移：注重法律程序2. 标的物的风险承担：注重物的轉移标的物的风险自标的物“交付时”转移一

47、般情况下，标的物所有权及毁损、灭失的风险,自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。注意：标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致，所有权转移与否不是确定风险转移的标准。【举例】：A、B签订了100万元的设备买卖合同，双方约定设备于4月1日交付，如果双方签订合同时没有对设备风险进行约定,那么设备毁损、灭失的风险从交付时转移，即设备的所有权转移,风险同时转移；如果双方事先约定了所有权保留条款，约定设备交付后7天内付款办理权属转移手续，此时设备毁损、灭失的风险是从交付时转移，但是所有权从付款办理手续时转移。注意：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约

48、定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。 【举例】：A、B企业签订100万元的买卖合同，双方约定B作为买方应该在4月1日亲自提货，但在4月1日B未前来提货，此时B应该自违反约定之日起承担货物毁损、灭失的风险。 第三部分：具体合同讲述一、买卖合同（续1）3. 检验期间（1）当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。例如：A、B签订了100万元的买卖合同，B是买方，约定4月1日交付货物，双方约定买方验货时是30天，如果B于4月10日在检验时发现了问题,但在5月1日之前也没有及时通知A，此时属于买方B

49、怠于通知的情况，应该视为标的物的数量或者质量符合约定。 （2）当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。第三部分：具体合同讲述一、买卖合同（续2）.约定不明的处理原则当事人可协议补充,不能达成补充协议的,按照合同的有关条款或交易习惯确定。（1）当事人没有约定交付地点标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人；标的物不需要运输，出卖人和买受人在订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地点交付标的物。（）对标的物的质量要求没有

50、约定按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的特定标准履行。（）对价款的支付地点没有约定买受人应当在出卖人的营业地支付；但约定支付价款以交付标的物为条件的，在交付标的物的所在地支付。（）对价款的支付时间没有约定买受人应当在收到标的物的同时支付。第三部分：具体合同讲述一、买卖合同（续3） 5.分期付款合同分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20%的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同，出卖人解除合同的，双方应互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。【举例】：A、B两个企业签订了250万元的设备买卖

51、合同，双方约定A企业于2007年6月1日交付设备，B企业收货后先支付100万元，余款随后分三个月支付，每月末支付50万元。如果B企业7月31日未能支付50万元 (250 20% =50，达到全部价款的20%) ，按合同法规定A企业可以：（）要求B企业一并支付150万元。（）解除合同，退回100万元将设备取回，并可要求B企业收取合理的设备使用费用。 第三部分：具体合同讲述二、加工承揽合同 1.承揽人将其承揽的“主要工作”交由第三人完成的,应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。承揽人可以将其承揽的“辅助工作”交由第三人完成,并就该第三人完成的工作成果向定作

52、人负责。2.定不明确的，双方应当协议补充，不能达成补充协议的，应当按照合同的有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。3.定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的,承揽人对完成的工作成果享有留置权。4.定作人可以“随时解除”承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。第三部分：具体合同讲述三、货运合同1.承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、托运人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。 2.收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量、毁损等未提出异议的，

53、视为承运人已经按照运输单证的记载交付货物的“初步证据”，但以后收货人有证据证明货物的毁损、灭失发生在运输过程中，仍可以向承运人索赔。3.赔偿额的计算 货物毁损、灭失的赔偿额，当事人没有约定或者约定不明确，根据合 同法的有关规定仍不能确定，按照交付时货物到达地的市场价格计算。【相关链接】买卖合同的价款约定不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格确定。第三部分：具体合同讲述四、租赁合同(非融资租赁)1.租赁合同的期限（1）租赁合同的期限超过20年的，超过部分无效。（2）租赁合同的租赁期限在6个月以上的，合同必须采用书面形式，当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。2.维修义务（1）在租赁合同中，出

54、租人应当履行租赁物的维修义务；（2）在融资租赁合同中，承租人应当履行租赁物的维修义务。3.承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人,承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。4.租金的支付期限 对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，适用以下规则：（1）租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支付；（2）租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付。第三部分：具体合同讲述經典案例分析

55、_合同内容： 甲塑胶制品公司（以下简称“甲公司” ）与乙化工机械制造公司（以下简称“乙公司” ）,于2006年6月18日签订了一份买卖注塑设备合同，甲公司为买方，乙公司为卖方。双方在合同中约定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供注塑设备10套,每套价格为15万元，价款总计为150万元；（2）甲公司应向乙公司预先支付定金25万元；（3）如一方迟延履行，应向另一方支付违约金20万元；（4）因甲公司必须在2006年底前全面开工投产,为保证该合同的按时履行，由丙生物医药公司（以下简称“丙公司” ）作为乙公司的保证人，在乙公司不能履行债务时，丙公司承担一般保证责任。 第四 部分：典型案例分