《商法学》课程教学大纲

1、商法学教学大纲课程编号：06021109课程性质：专业必修课适用专业：法学（非师范本科）开设学期：第五学期一、教学目的与任务：全面系统地掌握商法学的基本理论、基本知识；熟练运用商法学的基本分析方法；了解商法学理论与实践的前沿和发展趋势；参与商法学的热点、难点讨论；使学生具有独立获取知识，提出问题，分析问题和解决问题的能力与素质。二、与各课程的关系商法学从传统的民法学里面剥离出来，它与民法学的关系比较密切。掌握好这门课程，有利于进一步加深对民法学的掌握和理解。三、教学时数和分配总学时：54：其中讲授51个学时，见习，习题，考试等3学时。学时分配表章节标题学时分配讲授习题第1编第1章商法概述2第2

2、章商事主体1第3章商事行为1第4章商事登记1第5章商号1第6章商事帐簿1第2编第1章公司与公司法概述21第2章公司的设立1第3章公司的组织机构2第4章公司财产制度1第5章股份与股东1第6章公司的财务会计制度1第7章公司的合并、变更与解散1第3编第1章破产法概述1第2章破产程序法2第3章破产实体法2第4编第1章票据概述11第2章汇票1第3章本票1第4章支票1第5编第1章保险与保险法11第2章保险合同概述1第3章财产保险合同（补偿性保险合同）2第4章人身保险合同（给付性保险合同）2第5章保险业1第6编第1章证券法概述1第2章证券的发行与上市2第3章证券交易1第4章证券投资基金法律制度1第7编第1章

3、海商法导论1第2章船舶与船员1第3章国际海上货物运输合同1第4章海上旅客运输合同1第5章船舶租用合同2第6章海上拖船合同1第7章船舶碰撞1第8章海上救助1第9章共同海损1第10章海上赔偿责任限制1第11章海上保险合同1第8编第1章商事信托法1第2章期货交易法1第一编总论第一章商法概,述教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解商法的基本法律内涵、基本法律制度。教学内容：第一节商法的概念、特征和基本原则一、商法概念指以商法为名称，依法定程序的法典，它着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构，并最终表现为一个成文得法律文件商法典。形式意义上的商法的内容通常包括：商法一般规则、公司、保险、破产、票据、海商

4、等基本制二、商法性质（1）目的要合法。（2）商主体类型法定。（3）商事行为符合法律规定三、商法的诸特征（一）自治性商法中多以任意性规范赋予商事主体很大程度的自由，可行使权利设定变更消灭法律关系。（二）协调性，又称为二元性1、现代商法兼具私法和公法的特性，是公私法相结合的法。立足点是调整市民社会的商事活动，保护商事的主体的合法利益；同时在商法领域即商事立法中越来越多体现政府经济职权色彩和干预调节与维护社会公共利益的内容，这些内容鲜明烙有公法属性。2、商事法律规范是任意性规范与强制性规范的统一，在商行为方面多任意性；在商事组织法方面多强制性规范（三）技术性:商事法规定的内容包含了大量的技术性规范（

5、四）世界商事一体化和国际统一大市场的形成，使得调整商事关系的商法具有明显的国际性（五）进步性：商法的修改一般比较频繁四、商法的基本原则（一）、商事主体与维持原则1、商事主体：指为商法所确认具有营业能力以自己名义从事商事活动享有商事权利并承担商事义务的人。2、表现：（1）主体的类型法定：商自然人商合伙商法人（2）内容法定：对各类商事主体的财产关系和组织关系加以强行法规范，禁止当事人任意创设或变更非规范化的财产关系和组织关系（3）商事主体的程序法定（4）商事主体维持原则（二）、提高市场运行效率原则：表现为交易的简便化迅捷化定型化（三）、保障交易安全原则第二节商法的调整对象及与其相邻法律部门的关系一

6、、商法的调整对象二、商法对商事关系的分类三、商法部门的划分四、商法与其他法律部门的关系（一）、商法与民法：为特别法与一般法的关系在适用中应遵循以下原则1、民法的一般适用和补充适用2、商法的适用优先于民法3、商法的效力优先于民法第三节商法的产生与发展一、商法的产生1制定法：如商法典商事法规2、商习惯法1、商事自治法：如公司章程交易所业务规则、行业规约4、商事判例二、中国的商法思考题：1、什么是商法，它具有哪些特征?2.、说明商法的基本原则。3.、商法的调整对象是哪些内容?4.、说明商法与相关法律部门的关系。第二章商事主体教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解商事主体的基本类型。教学内容：第一节

7、商事主体的概念一、商事主体的特征1、客观主义原则：又称实质主义原则，着眼于商行为自身的性质并将行为主体确定为商事主体，如：法国1807年商法典2、主观主义原则；先确定商事主体的概念再确定商行为的概念：德国1900年商法典3、折衷主义原则：将商人概念和商行为概念作为商法的基础，即在规定商事主体时既以商行为概念作为规定商事主体即商人的基础，但同时也在一定程度上以商人来规定商行为范围。二、商事主体的构成三、商事主体的划分、法定商人：从事法定的特定的商事行为的商人、注册商人：依法进行注册登记并以其核准的营利范围为其商事行为的商人、任意商人：依法由其自主决定是否办理登记注册手续的商人第二节商事主体的种类

8、及其内容一、商个人商事个人的主要法律形态（一）个体工商户（二）农村承包经营户（三）独资企业二、商法人1、概念：是依法成立，能独立享有权利能力和行为能力，并从事商事经营活动的各种商事企业公司，是一种集体商人，主要是营利性社团法人。关于国家能否成为商人，德国商法典规定国家可以成为商人，而意大利则规定不允许。我国有些特殊行业仍由国家直接经营，所以国家作为商法人，仍不可避免。2、特征：（1）从法律上讲，是一个特定的人格体，是独立的权利主体；（2）营利性，与民法法人相区别；（3）注重经营的自主性，与公法人相区别；（4）商法人，管理体制复杂，法人财产权经过多次分离，与商个人、商合伙区别；（5）负担有限责任

9、制。三、商法人的分类。我国目前的划分仍是以所有权性质为主，辅之以组织形式的标准。主要有国有商法人、集体商法人、私营商法人、联营商法人、股份制商法人、外国投资商法人和港澳台投资商法人等。四、商合伙本法所称合伙企业，是指按照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资共享收益共担风险并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿债务的，由合伙人在今后继续承担连带清偿责任，但如果债权人在连续年内未提出清偿请求的，则债务人清偿责任归于消灭五、商中间人与商辅助人思考题：1.什么是商事主体，它具有哪些特征?2.说明商事主体的种类及其内容。第三章商事

10、行为教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解商事行为的种类。教学内容：第一节商事行为概述一、商事行为的概念（一）、商事行为是以营利目的而实施行为。营利目的对区分商事行为和非商事行为具有特别重要的意义，公益机构宗教机构政治组织都可能从事经济活动，但都不得以营利为目的，因而其行为不是商事行为。（二）、商事行为中，除明显的营利性行为外须具有营利性二、商事行为的特点营行为的法律特点：1）商行为是商主体以营利为目的而从事的特定行为。2）商行为应属于营业行为。3）商行为本质上是具有商行为能力的主体从事的营业行为。三、商事行为的控制（一）、主观主义原则：以商人概念为前提，并在此基础上推导出商事行为。EG：德

11、国新商法典。它不仅将商人作为确定商事行为的核心概念，而且按照商人经营不同形式，将商事行为分为不同的类别。（二）、客观主义原则：着眼于行为的客观性质，并据此确定商事行为。如：原法国商法典（三）、折衷主义原则：一些商事行为是根据一定行为的客观性质确定的；另一方面，一些商事行为是根据商人的经营方法，仅在营业的场合才加以确认第二节商事行为的类别一、绝对商事行为与相对商事行为（一）、绝对商行为：该商行为是依行为的客观的商性质，并由商事法律规定，又称客观商行为，具有客观性和无条件性，而不以行为主体是商人和行为采用营业形式为要件。主要包括：（1）投机买入并卖出（2）投机卖出并买入：以动产和有价证券为对象（3

12、）交易所中的交易（4）关于取得票据和其他商业证券的行为（二）、相对商行为：即依行为主体的营利性，在营业上集团的反复的持续的行为，又称主观商行为，以主体是商人和行为采取营业形式为要件主要包括营业的商行为和附属商行为。二、基本商行为与附属商行为（一）、基本商行为：是指在同一商事营业内直接以营利性交易为内容的商行为。（二）、附属商行为：是指在同一商事营业内虽不具有直接营利性内容，但却能起到协助基本商行为实现作用的辅助行为。三、纯然商行为与推定商行为（一）、纯然商行为：是指依据法律规定或法律列举可以直接认定的商行为。绝对商行为与商人营业直接有关的商行为均属于纯然商行为。（二）、推定商行为：是指不能直接

13、根据法律规定或法律列举加以认定，而必须通过事实推定或法律推定方可确认其商行为性质的行为。它通常包括商人通过非商人所为的行为、商人在营业范围之外从事的与营业密切相关的行为、在法律列举范围以外的营利性营业行为等。思考题：1.说明商事行为的概念和特征。2.商事行为有哪些类别?第四章商事登记教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解商事登记的范围和程序。教学内容：第一节商事登记概述一、商事登记的概念及登记的特征商业登记，是指依商法典或商业登记法或其他特别法的规定，按法定程序及实体要求，由商业筹办人将应行登记的事项，向登记主管机关申请登记于登记簿，以确立商事主体的对内对外关系，并公之于众，取得商人资格的一

14、项强制性的商事管理制度。二、商事登记制度的形成和发展（一）古代：1、雏形：古罗马时代，“看板”、“贴札”或“引札”是登记制度的雏形；我国在唐代就规定经商必须于每年八月十五到京都领贴，方能经营。2、源头：中世纪意大利和地中海沿岸的商人组合制度，具备浓厚的身份法和习惯法属性。（二）近代：这一时期欧陆各国的登记制度实质上仅仅是对中世纪商人习惯法的确认，是早期习惯法成文化的过程，起着承前启后的作用。（三）现代：1、标志：1861年德国旧商法；2、制度表现与发展：德国：登记制度不具备创设力，仅有宣示力，但登记仍是商人的义务；我国民国时期（及现在台湾省）的商业登记法第3条规定:“商业及其商业机构除法律规定

15、免于登记之外，非经登记，不得开业”，更是采取登记必要主义。三、商事登记的作用及意义1、对从事商业活动的组织和个人的开业和经营实行国家监督，以保持社会经济秩序的稳定。2、便于国家取得统计核算资料，以便实现经济宏观调控措施。3、便于征税。4、便于向其他企业界人士和社会公众提供有关商人重要的法律和经济信息。5、保障营利性主体营业活动的规范化实施。第二节商事登记的程序、种类及效力一、登记范围二、登记主管机关三、登记程序四、商业登记的种类：（一）开业登记：1、几点注事项：（1）首先应将申请名称预先核准，并以核准的名称报送审批；预先核准的名称保留期为6个月；（2）有限责任公司应当自批准之日起90天内向公司

16、登记机关申请开业登记；逾期不申请的，另行报批；（3）设立股份有限公司的董事会应当于创立大会结束后30天内向公司登记机关申请开业登记。2、应提供的法定文件:（1）组建负责人签署的登记申请书；（2）主管部门或者审批机关批准的文件；（3）组织章程；（4）资金信用证明、验资证明或者资金担保；（5）企业主要负责人的身份证明；（6）住所和经营场所使用证明；（7）其他有关文件、证件。3、完成：申请单位，经登记主管机关核准登记注册，领取企业法人营业执照后，取得法人资格，即告成立。即可凭执照刻制公章，开立银行账户，签订合同，进行营业活动。（二）变更登记1、变更原因：改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质

17、、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限、增设或撤销分支机构，以及企业的分立、合并、迁移等。2、要求：应当在主管部门或者审批机关批准后30日内，向登记主管机关办理变更登记。（三）注销登记1、原因：歇业、被撤销、宣告破产以及其他原因终止营业，应当向登记主管机关办理注销登记。另外满6个月尚未开展营业活动或者停止经营活动满一年视为歇业，登记主管机关应收回执照。2、程序：企业办理注销登记，应提交申请报告及清理债务完结的证明，经核准后，收缴企业法人营业执照及副本，收缴公章，并将注销登记情况通知开户银行，经营权利从此消灭。（四）登记种类1、就强制性而言，分为强制登记主义和任意登记主义。前者规定非经商业登记

18、不得从事任何商事活动，据张国键商事法论，台湾曾长期采任意登记，但“为维护商业道德及诚信原则，防止商人虚设行号，倒闭诈骗，加强行政管理起见，改采强制登记主义”；后者原则上也须履行登记，但有三方面补充和制约：其一，偶尔从事非连续性营利活动的可不；其二，可先开业再登记；三是未经登记的不具有对抗善意第三人的效力。2、就核准标准，分为准则主义和许可主义。前者一般实行形式审查和注册备案制度；后者则是实质审查和批准备案制度。五、登记的效力1、强制登记原则：即各种商事企业，要取得商人资格，必须登记。在法国、德国、瑞士、意大利、日本等国以及现在的欧共体各国普遍采用。2、全面审查原则：即登记主管机关，对登记注册并

19、不是简单地履行手续，而是要由国家登记主管机关全面审查登记的企业是否是一个经济实体，是否可以取得法人资格，德、法、瑞土等国和我国均实行此原则。其审查内容主要是:（1）经营项目是否法律规定；（2）经营管理人员是否有经营能力；（3）审查资本是否符合规定的最低限额；（4）审查机构是否健全；（5）审查公司的名称等。3、公开登记原则：即商人登记后，不论是开业登记、变更登记或注销登记，所有登记事项都要向社会公开，每个人都有权阅览、复制登记簿上的内容，便之做到众所周知。公开登记要通过以下渠道进行:（1）要在指定的报刊上由核准的法人公告；（2）在股东大会公开公司的经营状况；（3）登记机关要向公众提供咨询服务。六

20、、登记监督与管理七、登记机关对违反商事登记法规的处罚思考题：1.什么是商事登记?它有哪些作用?2.说明商事登记的范围、程序和主管机关。3.登记机关对违反商事登记法规者怎样进行处罚?第五章商号教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解商号与商号权制度。教学内容：第一节商号概述一、商号的概念商号是商事主体在营业活动中表彰自己的名称，又称字号，由两个以上的字组成。1、商号是商事主体使用的名称2、商号为营业活动所使3、商号为商事主体表现自己而射二、商号的特征三、商号的选定第二节商号权一、商号权的概念二、商号权的构成1、商号结构的规制：商号采用企业名称的，应由以下部分依次组成字号行业或经营特点组织形式：企

21、业名称应当冠以企业所在省或市县行政区划的名称。2、公司商号的限制：依公司法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司字样，股份有限公司应在名称中标明股份有限公司字样。3.、不当目的使用商号的禁止（1）有损于国家公共利益的（2）可能对公众造成欺骗或误解（3）外国国家的名称国际组织的名称（4）政党名称党政军机关名称群众组织名称社会团体名称及部队番号（5）汉语拼音字母数字（6）其他法律。行政法规禁止的4、商号单一的原则三、商号权的原则商号权的保护（一）、商号权：商号所有人所拥有的权利1、商号权人的专有使用权：商号权人使用其经登记的商号，他人不得妨害；商号权人因使用其商号而产生的利益应归于商

22、号权人。2、商号权具有排他性：未经商号权人的同意，他人不得行使。商号权兼具人格权和财产权的性质。（二）、商号权的保护措施1、同一商号登记的排除：在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或近似2、同一商号或类似商号使用的排除五、商号权的废止思考题：1.什么是商号权?它是怎样构成的?2.怎样保护商号权?第六章商事帐簿教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解商事帐簿制度及种类。教学内容：第一节商事帐簿概述一、商事帐簿的概念概念：指的是为了维护商事主体和社会公众的权益，以及社会的交易秩序，立法要求主体根据商业会计原则备制的，用来记载其营业活动和资本运动状况的书面簿册。日本商法中，帐簿有

23、广、狭义之分。后者是按会计法或商业会计法制作的帐簿，是法定的义务；前者除此之外，还有各种会计报表、年度决算报告和各种财产债务清册。二、商事帐簿的种类1、政府会计：又称预算会计，指以国家财政预算资金收支过程中的资金运动及其结果所进行的核算和监督的管理活动；2、商业会计：也叫企业会计，指各类企业在生产经营中对其经营资本及其运动采取货币计量和专门方法进行核算和管理的活动。三、商事帐簿的内容四、商事帐簿的法律定义第二节商事帐簿的编制一、商事帐簿编制的概念1、商法模式：把商业会计制度规定在商法典中，基础在于重商主义理论。法、德、日等均是，法国商事敕令既有此规定；2、民法模式：规定在民法典中，基础在于商业

24、会计的自治空间。荷兰、瑞士如此，并且荷兰是世界上至今唯一独立设置会计法院的国家；3、公司法模式：规定在公司法中，基础在于公司是现代企业的代表形式。英联邦如此，我国也是；4、证券法模式：规定在证券法中，基础在于会计的主要使命是保护投资者的利益。美国代表；5、税法模式：规定在税法中，基础在于企业会计数据是征税的主要依据。法国、德国有此规定。二、商事帐簿编制的主体三、商事帐簿编制的内容思考题：1.什么是商事帐簿?它有哪些种类?2.说明商事帐簿编制的内容?第二编公司法第一章公司与公司法概述教学目的与要求：通过本章学习，使学生掌握公司及公司法的基本含义。教学内容：第一节公司的概念与特征一、公司的概念关于

25、”公司”的法律上的概念，有的国家（如德、瑞）不作总括的规定，只就各种公司分别作出规定。其在法律上作总括的规定者，在大陆法系国家可以日本为例。日本商法第五十二条规定：”（一）本法所谓公司，指以经营商行为为目的而设立的社团。（二）依本编（注：日本商法第二编，即公司编）规定设立的以营利为目的的社团，虽不以经营商行为为业者，亦视为公司。”第五十四条第一款规定：”公司为法人。日本有限公司法第一条规定：（一）本法所谓有限公司，系指依本法设立的、以商行为或其他营利行为为业的社团。（二）有限公司为法人。”英美法国家的规定可以香港公司法例为例。香港公司法例第二条解释其中所用”公司”一词为：”公司是指依本法例组成

26、并登记的公司以及现存的公司”。可见不论在大陆法国家和英美法国家，公司法法律上的概念都可以总括为：公司是依照（各国的）公司法所组成并登记的以营利为目的的社团法人。二、公司的特征1、公司是社团法人2、公司是营利法人3、公司具有法人资格三、公司的种类无限公司是全部由无限责任股东组成的公司，无限责任股东除对公司负有一定的出资义务外，并且对公司债权人负担直接无限的责任，而且各股东相互间又是连带责任。两合公司是由无限责任股东与有限责任股东两种成员组成的公司。无限责任股东与无限公司的无限责任股东相同。有限责任股东时以其对公司的出资额为限度（即在此范围内）对公司债权人负直接责任（此时当然是有限责任），而且相互

27、间有连带负责股份公司是全部由股份股东组成的公司。股份股东对于公司在其所认购股份价额的限度内负出资义务，对公司债权人不负任何责任。过去旧的公司法述说股东对公司债权人负间接有限责任。此种说法不科学，不宜继续采用。股份公司又名股份有限公司，即因一般常说股东负有限责任，所谓有限责任指股东对公司也只负有限的出资义务（以其所认购的股份为限）。有限公司（有责任公司）是由定额的股东组成，股东只对公司负一定的出资义务而对公司债权人不负任何责任的公司。有限公司的股东的责任与股份公司同。有限公司有如下特点：企业所有与企业经营先分离，股东人数有限，股东大会的决议可以书面为之（通信表决），董事会中不一定再选执行董事，监

28、事会是任意设置的机关，股东的股权不得任意转让。有限公司股东可以向受与股份公司股东同样的利益，有限公司的组织较股份公司为简易，是适合于中小企业的公司形式。四、公司的作用第二节公司法的概念与特征一、公司法的概念二、公司法的调整对象三、公司法的特征（一）公司法的意义公司法是规定公司的组织与活动的法。公司法是组织法公司法是规定公司的设立和成立、公司与成员的关系、公司成员间的关系、公司与第三人的关系、公司组织的变更与消灭等。这些是关于公司的组织法，属于团体法的范围，而与之规定个人的权利和义务的个人法不同。个人法的原则是尊重个人意思，重视个人利益；而组织法的原则是尊重团体意思，重视团体利益。公司法是营利活

29、动的法公司法规定公司的营利活动，但并不规定各种具体的商事行为（如买卖、租贷等），而规定进行营利行为的形式和手段，例如规定公司的财物、利益分配、公司债务等。公司法属于私法、属于商法四、公司法的原则思考题：1.什么是公司?它有什么作用?2.什么是公司法?它有哪些基本原则?3.说明公司法的调整对象。第二章公司的设立教学目的与要求：通过本章学习，使学生掌握我国法律规定的各种公司制度掌握公司的特点、组织机构及其股票、债券的发行与转让，了解公司是现代企业制度的基础。对有限责任公司和股份有限公司的基本知识能够熟练地在实际生活中运用。教学内容：第一节公司设立概述一、公司设立的概念二、公司设立的方式自由设立主义

30、（放任主义）：准许自由设立，不加限制。从理论上说，这是在法人理论和法人制度都为完善时期。把设立人为是个人间的合同行为（与合伙同），是用合同自由原则。.特许主义：公司成立须经国家元首特许或由立法机关制定专门法律。.许可主义：公司成立须经行政机关逐个批准。年的法国商法典对股份组织的公司（股份公司和股份两合公司）采取这种办法。准则主义：法律（公司法）规定各种要件，设立公司只要符合所定要件，国家给予登记，赋予法人人格。.到垄断资本主义时期，对设立公司又逐渐严格。一方面对某些种类的公司（如银行等）实行许可制。一方面对一般公司规定许多比较严格的条件（例如资本最低额、股东资格等）。有人称为严格的准则主义。三

31、、公司设立的基本条件四、公司设立的程序公司创立认为设立公司而进行的一系列行为都属于设立行为。公司是社团法人，设立公司至少必须做到三点。第一要确定社团的成员及其出资，第二要确定社团的章程，第三要确定社团的机关。这三点尤以确定章程为重要，因为其他两点也可以包括在章程之中。设立行为因公司种类而有繁简的不同。设立无限公司最简单，设立股份公司最繁难。例如无限公司的股东无从确定。无限公司的机关极为简单而设立股份公司的机关极为复杂。有两点则使各种公司所共同必备的，一是开会讨论并通过章程，一是出资。开会通过章程在法律性质上是共同行为，是私法上的行为。第二节有限责任公司的设立一、有限责任公司的概念二、有限责任公

32、司的特征三、有限责任公司设立的条件在设立一点，有限公司与无限公司相似，即由全体股东订立章程，确定资本与机关，即可登记，较之股份公司显然简单得多，设立手续相当于股份公司的发起设立。而没有相当于募集设立的手续。四、有限责任公司的程序1、制定章程设立有限公司有二人以上的股东制定章程（西德规定一人亦可）并签名其上。章程中的绝对必要事项由公司名称、目的、资本总额、每份出资额、股东姓名、各股东的出资份数、公司住所等。任意记载事项如机关组织、股东会的召集、董事的任免、公司的存在期限、股东的其他义务等。有限公司的资本额为出资份数与每份出资额的乘积。因有限公司设立甚为容易，为防止滥设，各国均规定有资本的最低限。

33、台湾规定有限公司资本最低额由主管机关定之。有限公司资本额应记载于章程，不实行授权资本制，并应在章程中记载全体股东的姓名，词典与无限公司同。有限公司的资本不分股份，但应分为均等的出资额，而且法律对每一出资份的最低额由规定（德、法、日）。台湾不作此种规定。西德和日本均规定章程应经公证人认证。2、选任董事、监事有限公司的机关极为简单。只须由股东会选出董事。因董事人数较少，也不必设董事会。监视非必要机关，但章程如规定设置亦可。3、履行出资义务有限公司的资本应由股东在设立登记前交足，不得分期交纳，也不得向外招募。选出董事后，董事应即通知各股东将出资全部交足，如以现物出资时，出资人员应即将财产交付董事。4

34、、设立登记五、有限责任公司的登记章程订立或资本交足的一定期限后，董事应办理登记。有限公司即行成立。法国、日本规定有限公司必须收足资本后才能登记。台湾并规定主管机关派员验资。西德的规定不同，只要求在收足资本的四分之一时即可申请登记。日本和台湾规定章程中须记载全体股东姓名。西德规定章程中不需记载全体股东姓名但应全体股东签名，只在登记时另附全体股东名单。第三节国有独资公司的设立一、国有独资公司的概念和特点二、设立国有独资公司的目的三、国有独资公司章程的制定四、国有独资公司的组织机构第四节股份有限公司的设立一、股份有限公司的概念股份公司的特点在于：资本分为股份；只有公司以其全部财产对其债权人负责而股东

35、不负任何责任。股份公司将资本分为股份是一种是多数人易于参加公司的一种技术措施。这样使多数人（股东）与公司之间的法律关系有可能通过股份的占有关系而得到简便明确的处理。再加上股份的证券化，许多复杂的法律关系都可以简便化。股份公司的成员都占有一定的股东，故名股东；有时为区别于其他公司的股东（特别是无限公司的股东），又名为股份股东。股份公司是法人性质最强的公司，只以其自己的财产为其债务的担保而向债权人负责。股东对公司债权人不负任何责任。二、股份有限公司的特征1、关于股份公司的规定，不论是有关对外关系和对内关系的，都是强行性的规定。对违反这些规定的都有处罚规定。2、彻底的公示主义3、国家的严格监督与干预

36、三、股份有限公司设立的条件股份公司的设立分为发起设立与募集设立两种。发起设立是由发起人订立章程并认足股份、交足法定资本额，即可登记，公司即为成立。募集设立是发起人只订立基本章程，认购全部股份之一部分，然后公开向社会募集股份，再由发起人与认股人共同开会，订立正式章程，交足法定资本额，而后登记，公司始为成立。四、股份有限公司的程序1、发起行为设立股份公司须有定数以上的人（各国规定不一，例如日本及旧中国以及英国为七人，西德为五人，美国多数州为三人）发起，筹划一切，这些人成为发起人。发起人的资格，有的国家和地区规定有某些限制，例如台湾规定须为完全行为能力人且其中半数在台湾有住所，发起人如为法人，必须是

37、公司。美国某些州规定其中至少一人为该州公民，大部分国家无限制，不论自然人或法人，不问有行为能力与否均可（无行为能力人应有法定代理人代理）。依照法律规定，设立人必须认购一定股份，所以发起人必然成为以后的股东。发起人应为的行为在发起设立包括筹备行为、订立章程、认股、选举机关等，基本上等于全部设立行为。在招募设立，发起行为只是设立行为的一部分。2、订立章程发起人全体同意就公司的重要事项所订立的文件为公司章程。发起人全体应在章程上签名。3、认股认股（认购股份）是公司设立中的一个重要阶段。认股后公司的资本才能确定。思考题：1.什么是公司的设立?一般设立公司时应具备哪些条件?2.简要说明有限公司、股份有限

38、公司和国有独资公司的设立。第三章公司的组织机构教学目的与要求：通过本章学习，使学生掌握公司主要组织机构及其基本法律制度。教学内容：第一节公司组织机构概述一、公司组织机构的概念总的发展趋势：权力日益集中。企业所有与企业经营的分立。专业人员的任用。职工参与管理。二、公司组织机构权力分配的原则三、公司的组织机构股份机关的模式，各国互不一致。总的来说，英美法国家股份公司的机关是单一的，没有几个并立的机关，只有股东会与由股东会选出的执行机关。没有常设的专职监察机关。只有专为检查帐目而选派的会计检查员，此种检查员必须有专业会计师担任，也可由政府选任。大陆法系又分为两个类型：、由股东会选出并列的两个常任机关

39、。即执行机关与监察机关。另外也有时设置非常任的会计检查员。这是德、法、日等普遍实行的一种模式。、由股东选出监事会，再由监事会选出管理委员会，另行设立会计检查员。这是德国的另一种模式。现在也为法国和欧洲公司所采用。第二节有限责任公司的组织机构一、股东会股东会是有限公司的最高机关，是意思决定机关，其权限无限制，此点与股份公司的股东大会不同。其一切决议对董事均有拘束力。二、股东的一般权力由章程规定。股东会议版以多数通过决议，但在临时会议上只能以全体股东的一致同意通过决议，全体股东同意时可以不召开会议而用书面通过决议。股东的表决权，各国规定不同。栽竹种子和性质的德国，以出资为定表决权的标准。在注重人和

40、性质的台湾，原则上是一人一权，例外始以出资定之。日本则以出资定表决权为原则，以人数定表决权为例外三、董事会董事是执行业务与代表公司的法定必要机关、常设机关。有限公司因股东人数少，董事人数也少，所以不像股份公司那样，设董事会、常务董事等。董事即使一人也可以。董事是否必须是股东，没有规定，但章程可以加以规定。董事是执行机关的代表机关。章程也可规定全体股东均有执行业务的权利四、监事会五、经理第三节股份有限公司的组织机构一、股东大会股东会原来是最高而又万能的机关，现在是最高而不万能。原来股东会对任何事项都有决定权，其决定对董事有拘束力，可以任意解任董事，而且董事会都必须由股东兼任，现在股东会的权限已由

41、法律规定，许多原属股东会的权力移交于董事会。股东会关于执行业务的决定不再拘束董事会。监事会也在不必然需由股东兼任。二、董事会董事会职权逐步扩大。监事会内部组织分化（设常务董事、执行董事等）。权力集中（专由董事长或执行董事代表公司）。股东会要劫人董事会须经特别决议。三、监事会监事权限逐步缩小（原来兼有会计检查与业务检查两方面的权力，现在逐步限制其业务监察权）。另外增设专业的检查员（必须有专业会计师担任）或扩大其权限。四、经理思考题：1.什么是公司组织机构?它们之间权力分配的原则是什么?2.我国各类公司的组织机构是怎样设置的?第四章公司财产制度教学目的与要求：通过本章学习，使学生掌握公司资本、出资

42、、增资、减资及公司债券等基本制度。教学内容：第一节公司资本制度一、公司资本制度的概念二、公司资本制度的原则三、公司资本制度的种类资本确定原则资本确定原则在原来的意义上指公司在成立时，不仅应在章程中记载资本额（或记载股份数与每股金额），而且此资本应全部收足（全部股份认购完毕并交款）。这是大陆法上原有的制度。英美法实行授权资本制（从公司的成立方面来看，即所谓创设主义）在公司成立时，虽然在章程中规定资本额（股份数与每股金额），但不必全部发行（认购），只在章程中规定第一次发行额。现在一些大陆法国家也采用这种制度。资本充实的原则（资本维持原则）公司必须在实质上保有与资本额相当的财产。公司营业后，资本金额

43、既已变为财产，公司仍应保有与资本额相当的财产以为对债权人的担保。公司法上许多规定都是为实现这一原则的，如禁止发行的余额面价格的股份。公司成立时发起人与董事负有充实资本的责任，禁止公司取得自己的股份，公司只能在从纯资产（资产减去负债）额中扣除资本并提取公积金后尚有余额时才能就其余额分配利息等。资本不变的原则一旦确定的资本额，许可增加，不许可任意减少。必须减少资本是要按照严格的规定办理。这是资本确定权责与资本充实原则的当然结果，其目的在于保持股东与债权人的利益。各国多规定董事会有权决定增加资本，而减少资本则必须有更严格的限制。四、我国的公司资本制度准则主义：法律（公司法）规定各种要件，设立公司只要

44、符合所定要件，国家给予登记，赋予法人人格。英国于年分出泡沫法才放宽公司设立，到年才实行准则主义。法国于年才对股份公司实行准则主义。现代各国对一般公司大都实行准则主义。第二节公司财产要制度一、公司法人财产权的概念二、公司财产的构成第三节出资、增资与减资一、出资二、出资的转让三、增资与减资第四节公司债券一、公司债券的概念二、公司债券的种类三、公司债券的发展四、可转换公司债券五、公司债券的转让思考题：1.公司财产包括哪些内容?2.什么是法人财产权?它是怎样构成的?3.公司债券有几种?各有什么内容?4.什么是出资、增资与减资?公司法对其各有什么规定?第五章股份与股东教学目的与要求：通过本章学习，使学生

45、了解股份、股票等有关法律制度。教学内容：第一节股份与股票一、股份二、股票第二节股东与股权一、股东二、股权思考题：1.什么是股份?它与股票是什么关系?2.什么是股票?怎样发行股票?3.股东与股权之间有什么关系?第六章公司的财务会计制度教学目的与要求：通过本章学习，使学生了解公司的基本财务会计制度。教学内容：第一节公司的财务会计制度概述一、公司的财务会计制度的概念及特征二、公司的财务会计制度的作用三、资本金制度第二节公司的会计制度一、公司的会计制度的概念二、会计报表及其种类三、会计报表的制作四、会计监督第三节公司的利润分配一、公司利润分配的原则二、公积金三、公益金思考题：1.什么是资本金制度?2.

46、怎样分配公司的利润?第七章公司的合并、变更与解散教学目的与要求：通过本章学习，使学生掌握公司合并、分立、变更、解散的基本法律制度。教学内容：第一节公司的合并与分立一、公司的合并二、公司的分立第二节公司的变更与解散一、公司的变更二、公司的解散思考题：1.什么是公司的变更?我国的公司应怎样变更?2.公司解散后是否具有法人资格?谁在公司解散后接管公司?接管者具有哪些职责?第三编破产法第一章破产法概述教学目的与要求：在于通过对破产及破产制度的阐述，使学生对破产制度的产生与发展有所了解，并掌握我国破产法的基本原则及特点。教学内容：第一节破产制度概述破产和破产制度破产法是调整破产关系的法律规范的总称。具体

47、地说，是规定债务人不能清偿到期债务时，法院强制对其全部财产清算分配，公平清偿给债权人；或通过和解协议，进行整顿，清偿债务的法律规范的总称。二、破产制度的作用和性质1对债权人来说，通过破产程序，可以使他们的债权请求得到公平的待遇，避免了在缺乏公平清偿秩序的情况下可能受到的损害。2对债务人企业来说，破产制度可以起到两方面作用：一是通过破产淘汰落后；二是通过和解、重整、破产企业的整体变价等破产程序及制度，使企业能够获得复苏机会，并重新发展。而对于商自然人来说，破产制度还为他们提供了重新开始的机会。3对社会来说，破产制度的意义，首先在于能够实现优胜劣汰的市场竞争机制，使市场资源能有效的、合理地利用，促

48、进社会经济的发展；其次，妥善处理破产事件，尽量减少因企业破产给社会带来的消极影响，合理解决破产企业职工的安置、就业问题，有利于社会的安定。三、与破产制度有关的几种制度由于单纯以破产清算为目的的法律难以全面、妥善地解决债务人破产所产生的一系列社会问题，如企业倒闭、工人失业等，因此，现代意义上的破产法通常均由规定破产清算与和解整顿两方面内容的法律构成。第二节破产法概述一、破产法的概念破产法有狭义和广义之分，狭义的破产法仅指对债务人破产清算的法律。广义的破产法则还包括以避免债务人破产为目的的各种和解与企业整顿制度方面的法律。二、破产法的立法原则1、是通过破产淘汰落后；二是通过和解、重整、破产企业的整

49、体变价等破产程序及制度，使企业能够获得复苏机会，并重新发展。而对于商自然人来说，破产制度还为他们提供了重新开始的机会。三、破产法的沿革在50年代初期，最高人民法院和司法部曾经对私营企业的破产问题颁布过一些规范性文件，但后来由于众所周知的原因，破产立法进入了停滞时期。直至1979年实行改革开放后，随着企业法律制度的建立和完善，破产立法工作才进入了实质性阶段，并于1984年12月正式成立了破产法起草小组。1986年8月3日，沈阳防爆器材厂宣告破产倒闭，成为我国改革开放以来的第一个破产企业。1986年12月，企业破产法（草案）经过不断修改后再次提交全国人大常委会审议，并最终获得通过。第三节我国破产法

50、的基本原则和特点一、我国破产法的基本原则二、我国破产法的特点1、破产法是兼有程序法和实体法双重性质的综合性法律。破产法既是民商特别法又是企业法。思考题：1.试述破产制度的性质及其作用。2.试述我国破产法的基本原则。3.试述我国破产法的概念及特点。第二章破产程序法教学目的与要求：在于通过对破产程序的阐述，使学生掌握破产的条件及债权人会议的职权和解整顿要求，掌握破产宣告条件，并能学会应用。教学内容：第一节破产程序的开始一、破产程序开始的要件二、破产申请三、破产案件的受理第二节债权人会议一、债权人会议的概念和组成债权人会议是由全体债权人组成，以维护债权人共同利益为目的，在法院监督下讨论决定有关破产事

51、宜，表达债权人意思的破产机构。二、债权人会议的职权1审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额。2讨论通过和解协议草案。3讨论通过破产财产的处理和分配方案。三、债权人会议的召集及其议事规则1、债权人会议的召集。第一次债权人会议由法院召集，应当在债权申报期限届满后15日内召开，法院不能提前或无故推迟召开第一次债权人会议。以后的债权人会议在法院或会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保债权总额的1/4以上的债权人要求时召开。依据破产法的规定，债务人的上级主管部门可以派员列席债权人会议。债务人的法定代表人必须列席债权人会议，并有义务回答债权人等的询问，拒绝列席会议的，法院可依

52、据民事诉讼法的有关规定对其拘传，强制列席。2、债权人会议的议决程序。企业破产法第十六条规定：“债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的2/3以上。”可见，债权人会议的决议通过，应当同时具备两个条件：一是出席会议的有表决权的债权人的人数过半；二是所代表的债权数额占的财产担保债权总额的过半或23。四、债权人会议决议的效力债权人会议依法通过的决议，对全体债权均有拘束力，不论其是否出席会议及表决同意。第三节和解和整顿一、概述破产和解，是指破产程序开始后，经由债务人与债权人会

53、议达成协议，就债务人延期清偿债务、减免债务、进行整顿等事项达成协议，以中止破产程序，挽救复苏企业的法律行为。二、我国破产法中和解与整顿的概念破产和解适用于已具备破产原因的债务，并且是以避免破产清算为目的的。所谓整顿，依据企业破产法的规定，是指在债权人提出破产申请后，破产企业的上级主管部门为了挽救债务人，经由债务人和债权人会议达成协议后，实施的旨在对破产企业进行挽救和复苏的活动三、和解程序的开始债权人会议表决通过和解协议的，应当报请法院审查认可，法院经审查认为协议符合法律规定，应予以认可，作出中止破产程序的裁定，并且发布公告，和解协议自公告之日起具有法律效力。四、和解协议和整顿方案的实施五、和解

54、与整顿的终结1、正常终结。企业破产法第二十二条规定：经过整顿，企业能够按照和解协议清偿债务的，人民法院应当终结对该企业的破产程序并且予以公告；整顿期满，企业不能按照和解协议清偿债务的，人民法院应当宣告该企业破产，并且依照本法第九条的规定重新登记债权。2、非正常终结。企业破产法第二十一条规定，整顿期间，债务人企业有下列情形之一时，应经人民法院裁定，终结企业整顿、宣告其破产：（1）不执行和解协议；（2）财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的；（3）有企业破产法第三十五条所列违法行为之一，严重损害债权人利益的。第四节破产宣告一、概述破产宣告，是指法院依当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清

55、偿债务的诉讼活动。破产宣告只能由法院以裁定方式作出二、破产宣告程序三、破产宣告的效力1对破产程序的效力。在破产案件受理后，破产宣告前，债务人还可以通过和解或者其他方式（如取得担保，在短期内清偿债务）而避免破产清算，而一旦宣告破产，则破产案件只能进入破产清算程序，不能逆转。2对债务人的效力。破产宣告前，被申请破产的企业只能称为债务人，在宣告破产后即成为破产人。其财产亦成为破产财产，债务人丧失对财产和事务的管理权。3对债权人的效力。破产宣告对债权人的效力主要有以下几方面：（1）破产宣告时未到期的债权视为已到期的债权，但应减去未到期之利息；（2）有财产担保的债权人可以由担保物获得清偿，未获清偿的部分

56、可以申报破产债权；（3）对破产企业负有债务的债权人享有破产抵销权；（4）无担保的债权人只能依破产清算分配方案获得清偿。4对其他人的效力。破产宣告后，与破产人有其他民事关系的第三人，根据破产法的规定，享有相应的权利或承担相应的义务。包括：（1）破产企业的债务人或财产持有人只能向清算组清偿债务或支付财产。（2）破产人占有的属于他人的财产，其权利人可以行使取回权。（3）破产企业的开户银行应当将破产人银行帐户供清算人专用。法院宣告企业破产后，应通知破产企业的开户银行，限定其银行帐户只能供清算组使用，通知时应附上宣告企业破产的裁定书副本。（4）破产无效行为的受益人应当返还其受领的利益。第五节清算组一、清

57、算组的概念及其法律地位破产清算组是指企业被宣告破产后，由法院指定的、对破产财产实施保管、清理、处理和分配等行为的破产机构。二、清算组的产生和成立清算组必须依法履行其职责，这些职责包括：（1）对法院负责并报告工作，接受法院的监督；（2）列席债权人会议并接受其监督；（3）负责保管破产企业的财产、帐册、文书、资料和印章等；（4）其他职责。第六节破产清算及破产程序的终结一、破产财产的接管二、破产财产的评算三、破产财产的分配四、破产程序的终结思考题：1.试述破产案件的受理。2.试述债权人会议的职权及议事规则。3.试述和解协议的签订和整顿方案的实施。4.试述破产财产的分配。第三章破产实体法教学目的与要求：

58、在于通过对破产过程中债权人权利的阐述，使学生了解破产过程中债权人及债务人的权利与义务的规定，并掌握破产财产的构成及清偿顺序。教学内容：第一节破产财产一、破产财产的概念破产财产，又称破产财团。是指应依破产程序分配给破产债权人的破产人的所有财产。（1）破产财产必须是破产人享有财产权的财产，不仅包括具有所有权的财产，也包括国有企业享有经营管理权的财产。（2）破产财产是可用于破产分配的财产。（3）破产财产是由清算人占有和支配的财产。债务人被宣告破产后，其财产即应由依法设立的破产清算人接管和支配，未经清算人许可，债务人无权对其破产财产加以支配和利用。（4）破产财产是法定范围内的财产。二、破产财产的构成宣

59、告破产时破产企业经营管理的全部财产。主要包括：（1）有形财产。如厂房、机器设备、运输工具、原材料、产品等。（2）无形财产。如土地使用权、专利权、商标权、著作权、专有技术等。（3）货币和有价证券。（4）投资权益。如在其他公司中享有的股权。第二节取回权一、概述二、一般取回权主要包括：（1）因破产企业的债务人的清偿和财产持有人的交还而取得的财产。（2）因未履行合同的继续履行而取得的财产。（3）因破产财产所生的孳息。（4）清算期间继续营业的收益。（5）基于其他合法原因而取得的财产。如因他人侵犯破产企业的专利权而获得的赔偿。三、特别取回权主要包括：（1）应当由破产企业行使的合同债权。如因他人违约行为所生

60、的违约金、赔偿金的请求权。（2）应当由企业行使的非合同债权。如基于他人的侵权行为的损害赔偿请求权、不当得利请求权等。（3）应当由破产企业行使的票据权利，包括破产企业作为持票人所享有的付款请求权和追索权。（4）应当由破产企业行使的其他请求权。如企业对股东欠缴出资的请求权，企业对税收机关应退税的请求权。四、赔偿取回权第三节破产债权一、破产债权的概念和构成要件破产债权，是指债权人在破产宣告前成立并经依法确认，可以通过破产程序公平受偿的财产请求权。二、破产债权的范围包括：1、无财产担保的债权。2、放弃优先受偿权的有财产担保的债权。3、超过担保物价款未受偿的债权。4、损害赔偿债权。指债权人因清算组解除合