涂永珍-融资性担保公司的新发展与公司法律监管(财务负责人)

1、融资性担保公司的新发展与公司法律监管 法学教研部 教授 涂永珍1讲授三个问题：一、河南省融资性担保公司发展面临的法律问题二、融资性担保公司的发展与公司法律规范三、融资性担保公司的发展与合同法律规范(监管业务操作）2第一部分：河南省融资担保公司的发展面临的法律问题 建立融资性担保机构帮助中小企业增强融资能力，是各级政府扶持中小企业的重要举措。 仅2008年河南省财政就拨付亿元资金支持“信用担保体系”建设。 2008-2010年河南呈现“井喷式”增长，（2009成立了492家）2010年年底的1640多家，占全国担保公司总数的1/4，注册资金为570亿元，从业人员约4万人。3“两多、两难”民间资金

2、多、投资难；中小企业多、融资难 （银保民间借贷融资） 根据河南省民营经济研究会报道，河南民营企业通过银行贷款获得的资金仅占其发展资金的15%。目前河南中小企业的融资需求与担保业所能提供的担保额之间存在约1500亿元的缺口。（资金、技术、人才，浙江民间资本就高达万亿元， ） 42010.9.27融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法 担保风险的高发性与不确定性，要求担保机构管理层具有高度责任心，并具备财务、管理、法律、投资等专业知识与从业经验。 第三条担任融资性担保公司董事、监事、高级管理人员，应当报经监管部门核准任职资格。 。第二条：本办法所称高级管理人员是指融资性担保公司

3、的总经理、副总经理、首席风险官、首席合规官、财务负责人以及其他对公司经营管理具有决策权或者对公司风险控制起重要作用的人员。5法律监管和整顿风潮席卷全国担保业戴着撩扣跳舞以前担保公司仅在工商局登记注册就可以开业，即不属于中国人民银行监管，也不属于银监系统监管，河南担保公司在行业上属于地方上中小企业管理局。根据中华人民共和国公司法、中华人民共和国担保法、中华人民共和国合同法等法律规定，2010年3月，银监会、国家发改委、工信部等七部委联合发布的融资性担保公司管理暂行办法要求，在2011年3月31日之前对担保行业进行整顿。标志着融资性担保行业今后要进入有法可依的时代。6以新 办法为核心初步形成了较为

4、完善的融资担保法律监管体系： 1、中国银监会关于印发融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法(2010.7.23) 2、中国银监会关于印发融资性担保公司信息披露指引的通知（）3、中国银监会关于印发融资性担保公司公司治理指引的通知(2010.11.25)4、中国银监会关于印发融资性担保公司内部控制指引的通知（2010.11.25)72011.7.28河南省融资性担保公司管理暂行办法从准入门槛、注册资本、风险防控等方面进行具体的规定第一，审批登记设立：第六条:经批准设立的融资性担保公司及其分支机构,由省监管部门颁发融资性担保机构经营许可证;融资性担保公司及其分支机构凭许可证向工商

5、行政管理部门申请注册登记。 任何单位和个人未经监管部门批准，不得设立融资性担保公司,不得在机构名称中使用融资性担保字样,不能从事融资性担保业务,法律、行政法规另有规定的除外。 8第二，资本严格要求： 第7条：名称冠以省级行政区划的，注册资本不得低于1亿人民币;名称冠以省辖市行政区划的，注册资本不得低于5000万元人民币;名称冠以县(市、区)行政区划的，注册资本不得低于3000万元人民币；从事债券发行等担保业务的，注册资本不得低于1亿人民币；从事信用再担保业务的，注册资本不得低于5亿人民币。实行银行托管制度，防止注册资本不实。银行托管资金暂定为注册资本金或分支机构运营资金的40%。9河南省首批2

6、46家融资性担保机构经营资格初审合格(郑州共104家 )1注册资金3000万元以上；2资本金充足率不低于80%；32010年以来与银行开展有融资性担保业务1亿元以上或银行授信1亿元以上；（通过资格认定的担保机构要提供银行出具的对账单以及银行贷款情况证明，银保合作，这一新增限制性条件，大大提高了担保行业的准入门槛）4公司治理结构完善且高管人员符合国家规定的任职条件；5没有违法违规经营行为。从注册资本金的真实性、业务合规性、高管人员合规性、章程制度合规性等方面严格把关。 10第三，风险防控第二十一条 融资性担保公司应当在重大风险事件发生3小时内向监管部门报告简要情况,12小时内报告具体情况。（国家

7、 3个工作日内）11融资担保存在的主要法律问题1、经营中存在虚假出资、非法融资等非法行为。与办法规定经营范围相冲突的。18条：经监管部门批准，融资性担保公司可以经营以下部分或全部融资性担保业务：（一）贷款担保；（二）票据承兑担保；（三）贸易融资担保；（四）项目融资担保；（五）信用证担保；（六）其他融资性担保业务。1219条融资性担保公司经监管部门批准，可以兼营下列部分或全部业务：(一)诉讼保全担保。(二)投标担保、预付款担保、工程履约担保、尾付款如约偿付担保等履约担保业务。(三)与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务。(四)以自有资金进行投资。（限于国债、金融债券及大型企业债务融资工具等

8、信用等级较高的固定收益类金融产品，以及不存在利益冲突且总额不高于净资产20%的其他投资） (五)监管部门规定的其他业务。1321条：融资性担保公司不得从事下列活动：（一）吸收存款；（二）发放贷款；（三）受托发放贷款；（四）受托投资；（五）监管部门规定不得从事的其他活动。多数担保公司自有资金不足，以“联合理财”、“委托理财”、“点对点借款”等方式从事民间借贷融资活 14河南担保业涉足房地产的资金占比高达60%以上，引发一些群体性事件 2011年9月“洛阳最佳担保公司”盛归来：4000多名“投资人”被套，4亿多元“理财款项”拖欠，犯罪嫌疑人潘百勤和潘红玲等，因涉嫌非法吸收公众存款罪于2011年7月

9、18日被市公安局刑事拘留。 高峰时期，盛归来在全市开设了40多家分公司，连洛阳的一些乡镇上都开设有盛归来的揽储点。截至2011年7月16日，共吸收不特定客户“理财”款累计金额为亿余元。15最高6分的月息：河南部分大型担保公司也陷兑付难 河南诚泰投资担保公司409名放款人共计亿元的投资资金神秘“蒸发”。 10月19日圣沃担保公司是郑州市最大的担保公司之一，有员工800余人，目前涉及的融资金额在3亿元左右。宝银 安阳集资“跑路” 涉案金额至少10亿 (2012年1月出事的可能有80家）162011年11月30日印发的郑州市担保机构规范整顿专项行动工作方案第一，对银担主业突出的予以鼓励支持;第二，对

10、于既有银担又有违规民间融资担保业务的限期逐步整顿规范;第三，对于出现挤兑的高风险担保机构，派驻调查组，约谈公司法人和高管，出示资产证明，并制订出还款兑付方案。17温州九成家庭参与民间借贷，像“炒楼”一样“炒钱”？ 2011年10月4日，国务院总理温家宝赴温州调研当地民间金融并要求：“浙江省政府支持温州市政府，在一个月的时间内，把温州市的经济、金融局面稳定住。”18吴英案浙江亿万富姐吴英因集资诈骗罪终审被判死刑吴英是浙江省东阳市歌山镇塘下村人 ，2005年5月至2007年2月间，吴英以高额利息为诱饵，非法集资亿，至案发尚有亿无法归还。2006年吴英迅速登上福布斯富豪榜，排名第六，成为中国最年轻的

11、女富豪。 2012年1月18日下午，浙江省高级人民法院对被告人吴英集资诈骗一案进行二审宣判，裁定驳回被告人吴英的上诉，维持对被告人吴英的死刑判决，依法报请最高人民法院复核。19吴英以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的诈骗方法集资，构成集资诈骗罪我国刑法第一百九十二条、第一百九十九条规定：以非法占有为目的，使用诈骗的方法集资，数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或死刑，并处没收财产。2011年1月4日 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释，个人最集资诈骗数额在人民币100万元（单位500万）以上的，应认定为数额特别巨大。20【非法吸收公众

12、存款罪】第一百七十六条非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。21非法吸收公众存款不作为犯罪处理或者免于刑事处罚1、未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。 2、案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。 3、非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。22吴英案的量刑定罪问题

13、：二是刑法192条：集资诈骗罪，最高可以判处死刑。一是刑法176条：非法吸收公众存款罪或者变相吸收公众存款罪，最高量刑是有期徒刑10年以下。一是无罪辩护（律师）二是相吸收公众存款罪（吴英）三是集资诈骗罪（法院判决）23“非法吸收公众存款罪”与“集资诈骗罪”都是非法集资的行为，两者的区别 集资诈骗罪的犯罪目的是非法占有所募集的资金；非法吸收公众存款罪的犯罪目的是企图通过吸收公众存款的方式，进行营利，在主观上并不具有非法占有公众存款的目的，这是两个罪的最本质的区别。 24司法解释对“以非法占有为目的”的认定 （一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不

14、能返还的； （二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的； （三）携带集资款逃匿的； （四）将集资款用于违法犯罪活动的； 25（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的； （六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的； （七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的； （八）其他可以认定非法占有目的的情形。 26吴英构成集资诈骗罪，理由是：(1)吴英是采取虚构事实、隐瞒真相并向社会公众作虚假宣传的方法非法集资。第一，吴英在向他人进行高利集资时，均虚构投资商铺、做煤和石油生意、炒期货赚钱、资金周转等各种虚假理由，如在向林卫平、杨志昴、杨卫江、龚益峰等人集资时，虚构合作投资广州白马服饰城地

15、下商铺；在向杨卫陵等人集资时，虚构炒铜期货赚了大钱，等等。不但如此，吴英还用非法集资来的1600多万元给杨卫陵等人分红，诱使杨卫陵的下线源源不断地提供资金给杨并催促杨将钱给吴英，吴英从而又从杨卫陵等人处集得9600多万元。又如，在向周忠红、毛夏娣等人集资时，虚构做煤、石油等生意，并许以每季高达50%的利润分成。27第二，吴英为给社会公众造成其具有雄厚经济实力的假象，采用短时间大量虚假注册公司，并用这些公司装扮东阳市本色一条街；买断东阳至义乌道路两边的广告位，集中推出本色集团各公司宣传广告；支付保证金后，一次性签订大额购房协议、高调参与大宗地块竞拍，制造轰动效应，但事后又不购房、购地，分文不付；

16、将骗购来的大量珠宝堆在办公室炫富，或随意送人，在公众面前制造暴富假象，蒙骗集资对象及他们的下线。 第三，一旦有中间人拉来资金大户，吴英即带其参观本色公司一条街，提供大堆虚假购买房地产协议和用诈骗款购买的房产证，从而使得为数众多的受害人对吴英的财富信之不疑，“自愿”将巨额款项投给她。28(2)吴英主观上是以非法占有为目的。吴英以高额利息或高回报率为诱饵进行非法集资。吴英刚开始集资的回报条件就达到每万元每天30元至50元，且给介绍集资的中间人每万元每天10元或每季30-100%的好处费。到后期集资的回报条件是受害人说了算，吴英曾指示帮助其集资的人：什么条件都能答应，只要能拿到钱就行。29（3）吴英

17、并未将集资款用于生产经营活动一是为了造成其守信誉和巨富的假象，骗取更多的钱款，吴英将部分集资款用于支付前期集资款的本金和高额利息；一次性签订上万平方米的购房协议并交纳上千万的定金，但事后又不买房，参与竞拍土地将价格抬到最高拍得后就不支付余款，因此仅被没收的预付款、定金、保证金就达4000多万元；用集资款购买1亿多元珠宝，随意赠送他人、或摆在办公室炫富等，她曾对珠宝商说“我的钱太多了、不知怎么花”；还用集资款进行赞助等，欺骗群众。二是肆意挥霍集资款。吴英本人供认购物从不计较价格，经常到商场扫货，往往一次购买几十万元，在不到一年时间内个人吃玩和购物花费就有1000多万元；吴英喜欢车，用集资诈骗来的

18、钱购买法拉利、宝马等豪车40多辆共计近2000万元；至案发前，吴英已四处躲债，根本不具偿还能力，造成巨额集资款不能归还，还有大量债务。30点评：吴英案突显民间融资法律困局第一，转型时期的矛盾：计划经济时代不会有“吴英案”，完善的市场经济时代“吴英案”也不会受到如此众多的关注。企业对资本的渴求和现有资金供给体制的矛盾已经成为当前经济领域的主要矛盾之一。 黑天鹅，有人说这个是暗喻，当市场环境发育不正常的时候，你想正常的活下去，你可能就得变成邪恶的黑天鹅，你必须去通过非法的手段，必须去打通关系，收买官员，由于制度的不完善。糙话，就是逼良为娼？ 31其实吴英案本身，已不是她个人的生死？她牵涉到三方面的

19、问题。第一，官商勾结。第二，民间金融的国民待遇。第三，司法机关和民意之间的平衡。又一个“小姑娘”为中国金融业改革祭刀，是制度之耻32温家宝3月28日主持召开国务院常务会议，决定设立温州市金融综合改革试验区。会议批准实施浙江省温州市金融综合改革试验区总体方案，要求通过体制机制创新，构建与经济社会发展相匹配的多元化金融体系，使金融服务明显改进，防范和化解金融风险能力明显增强，金融环境明显优化，为全国金融改革提供经验。(二)加快发展新型金融组织。鼓励和支持民间资金参与地方金融机构改革，依法发起设立或参股村镇银行、贷款公司、农村资金互助社等新型金融组织。符合条件的小额贷款公司可改制为村镇银行。(12条

20、） 33央行行长周小川已于4月9日率央行调研组赴温州调研。 34江苏省常熟市跑路美女老板在上海被找到 欠款近6亿元（顾春芳涉及个人借款近5亿元，并在常熟各大银行及小贷公司抵押贷款1亿多元）。 ，经常熟官方确认，顾春芳涉及个人借款近5亿元，在当地各大银行及小贷公司抵押贷款1亿多元。352、缺乏识别和控制风险能力的专业人才从业资格管理。融资性担保公司管理暂行办法第二十四条融资性担保公司应当配备或聘请经济、金融、法律、技术等方面具有相关资格的专业人才。跨省、自治区、直辖市设立分支机构的融资性担保公司应当设立首席合规官和首席风险官。首席合规官、首席风险官应当由取得律师或注册会计师等相关资格，并具有融资

21、性担保或金融从业经验的人员担任。362010.9.27融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法第二条第3款：本办法所称高级管理人员是指融资性担保公司的总经理、副总经理、首席风险官、首席合规官、财务负责人以及其他对公司经营管理具有决策权或者对公司风险控制起重要作用的人员。第十三条融资性担保公司的董事、监事、高级管理人员拟任人在监管部门核准其任职资格前不得履职。373、存在较大担保客户和行业集中风险财务信息的风险控制由于申请担保的企业主要是中小企业，其财务管理规范性较低，因此应重点关注其财务信息的真实性，使担保风险与净资本保持在合适的水平办法：第二十七条：融资性担保公司对单个被担

22、保人提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的10%，对单个被担保人及其关联方提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的15%，对单个被担保人债券发行提供的担保责任余额不得超过净资产的30%。第二十八条融资性担保公司的融资性担保责任余额不得超过其净资产的10倍。 384、法人治理结构混乱担保机构在项目选择上存在行政命令担保和人情担保。重点要建立监事会和内部审计机构并保持其权限的独立性。 多数担保公司的法人治理结构、各种规章制度不建全。公司董事长兼任总经理，公司内部监事会形同虚设，内部控制程序混乱。 第四十四条 首席合规官应当担任公司项目审批机构的成员，首席合规官对公司违法违规经营事项具有一票否决权

23、。19条，作为公司法定代表人的董事长不得兼任党政机关职务。39第二部分：融资性担保公司发展与公司法的基本规范公司法的颁布与修正情况93年1229公司法的颁布；99年第一次修改；2005年1027公司法的第二次修正（200611）增加44条、删除15条、修改91条，共219条立法过于原则，不具有可操作性缺乏操作性：公司设立门槛高、法人治理结构失衡、相关主体的利益缺乏保护等40新公司法的基本原则第一，鼓励投资原则；第二，公司自治原则；第三，公司及利益相关者保护原则；第四，股东平等原则；第五，权利制衡原则；第六，股东有限责任原则；第七，公司社会责任原则办法：第三条融资性担保公司应当以安全性、流动性、

24、收益性为经营原则， 41一，公司的概念和特征概念：公司是指依照法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。（法人和有限责任） （一）营利性 （二）社团性（除国有独资或国有控股的外,其他融资性担保公司股东不得少于5个） （三）法人性 融资性担保公司管理暂行办法第二条第2款： 本办法所称融资性担保公司是指依法设立，经营融资性担保业务的有限责任公司和股份。42财团法人问题：河南宋庆龄基金会被曝大量资金用于放贷“有偿捐赠” ：河南省商丘市中级人民法院2010年公布的一起借款纠纷判决书显示，当地一家企业曾向河南宋基会借贷800万元，为期3个月，作为对价的是，企业需向基金会捐款160多万元，某种意义上这就是“

25、利息”。“公益医保” ：2005年前后，河南宋基会在省内开展大规模“有偿捐赠”，即公众向基金会“捐赠”1万元后，基金会在一定期限内，每年返还一笔高于同期银行利率的“补贴”，到期后再返还捐赠“本金”。43基金会管理条例规定，公募基金会每年用于从事公益事业支出不得低于上一年总收入的70%44法人性：新公司法进一步完善了现代企业法人财产权的地位1、法人的条件：独立的财产；独立的责任；独立的机构（股东有限责任）。2、财产权的性质：经营权 、所有权 、股权3、原公司法：第4条第1款规定股东享有所有者的权利；第3款：公司中的国有资产所有权属于国家，公司享有企业法人财产权。45物权法：2007年 3月16日

26、十届人大五次会议通过，（2799票赞成、52票反对、37票弃权 ）物权法 67条：国家、集体和私人依法可以出资设立有限责任公司、股份或者其他企业。国家、集体和私人所有的不动产或者动产，投到企业的，由出资人按照约定或者出资比例享有资产收益、重大决策以及选择管理者等权利并履行义务。（股权）68条：企业法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。（物权）46新公司法的创新新公司法第3条：公司是企业法人，有独立的财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 4条：公司的股东享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。公司法物权法国资法47二、公司的

27、设立条件和公司资本制度 （一）公司的设立条件融资性担保公司管理暂行办法第九条设立融资性担保公司，应当具备下列条件：(一)有符合中华人民共和国公司法规定的章程。(二)有具备持续出资能力的股东。(三)有符合本办法规定的注册资本（500万）。从事再担保业务的融资性担保公司注册资本应当不低于人民币1亿元，并连续营业两年以上。(四)有符合任职资格的董事、监事、高级管理人员和合格的从业人员。(五)有健全的组织机构、内部控制和风险管理制度。(六)有符合要求的营业场所。(七)监管部门规定的其他审慎性条件。 48河南省融资性担保公司管理暂行办法 第七条 融资性担保公司的设立。除符合融资性担保公司管理暂行办法规定

28、的条件外,还应当具备下列条件: （一）“名称冠以省级行政区划的融资性担保公司，注册资本不得低于1亿元人民币；名称冠以省辖市行政区划的，注册资本不得低于5000万元人民币；名称冠以县（市、区）行政区划的，注册资本不得低于3000万元人民币；从事债券发行等担保业务的，注册资本不得低于1亿元人民币；从事信用再担保业务的，注册资本不得低于5亿元人民币。”49股东构成和出资的要求： （二） 除国有独资或国有控股的外,其他融资性担保公司股东不得少于5个，其中1个股东必须是企业法人；主发起人(第一大股东)最大出资额不得高于注册资本的65%；单一发起人出资额不得少于100万元人民币且持股比例不低于1%。 企业

29、法人作为主发起人应当具备以下条件：持续经营三年以上，最近连续两个会计年度盈利，近三年累计净利润在800万元人民币以上，资产负债率不高于70%，净资产不低于4000万元人民币，原则上实施本项目投资后长期投资额不得超过净资产的60%。50自然人股东的出资条件和银行托管： 拥有发起出资的经济实力，具有一定的实业背景并在所在行业具有一定影响力，能够出具相应的有效证明；无重要不良信用记录，无重大不良从业记录和无违法犯罪记录等。 银行托管：凡在河南省内依法设立的融资性担保公司的注册资本金以及省外融资性担保公司在河南设立的分支机构的运营资金，都要实行所在地银行托管。托管资金暂定为注册资本金或分支机构运营资金

30、的40%。51 (三)注册资本为实缴货币资本，其来源应当真实合法，并由出资人或发起人一次性足额缴纳到位，且不得以借贷资金或他人委托资金入股。 (四)融资性担保公司的董事、监事、高级管理人员应当具备符合国务院建立的融资性担保业务监管部际联席会议规定的资格，遵纪守法,诚实守信,具备与担任职务相适应的专业知识、工作经验和组织管理能力。52第八条：融资性担保公司分支机构的设立(一)融资性担保公司设立分支机构应当具备下列条件: 1、 经营担保业务三年以上、注册资本不少于3亿人民币 2、注入分支机构的运营资金总额最高不超过注册资本的50%， 3、单个分支机构运营资金最低不少于3000万元人民币4、总公司和

31、分公司的关系；母公司和子公司。53郑州市中小企业信用担保机构管理暂行办法号 第九条新设立的信用担保机构必须具备最低限额的注册资本000万元人民币。注册资本为实缴货币资本。（一）冠名“河南省”或“河南”的信用担保机构，注册资本不得低于1亿人民币；（二）冠名“郑州市”“郑州”或“县（市、区）”的信用担保机构，注册资本不得低于5000万元人民币；（三）从事债券发行等担保业务的信用担保机构，注册资本不得低于亿人民币；（四）从事信用再担保业务的信用担保机构，注册资本不得低于亿万元人民币；（五）除国有资本独资或国有资本控股的信用担保机构外，其他信用担保机构股东不得少于个；主发起人（第一大股东）最大出资额不

32、得高于注册资本的0，其他股东最低出资额不得低于注册资本的；（六）经市人民政府批准、主要从事信用再担保业务的信用担保机构，注册资本、出资方式等按公司法执行。54有限责任公司设立的条件 1、股东符合法定人数。24条：50人以下； 2、股东出资达到法定资本最低限额。26条：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元；公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中投资公司可以在5年内缴足。 3、股东共同制定公司章程 4、有公司的名称，建立符合幼年馅责任公司要求的组织机构； 5、有公司的住所。55股份有限责任公司设立的

33、条件1、发起人符合法定人数。设立股份，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2、资本条件：发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份最低注册资本额为人民币500万元。法律、行政法规对其有较高规定的，从其规定。3、股份发行、筹办事项符合法律规定。4、发起人制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过。5、有公司的名称，建立符合股份要求的组织机构。6、有公司的住所。56(二）资本制度第十条监管部门根据当地实际情况规定融资性担保公司注册资本的最低限额，但不得低于人民币500万元。河南：担保机构的注册资金的门槛按级别划分，县（市、区）级最低注册资金门槛为3

34、000万元，市级为5000万元，省级为1亿元。目前，河南省549家担保机构当中注册资本不足5000万元的有474家，平均注册资本仅为1416万元。571、出资时间的灵活性（1）法定资本制，是指公司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额，并需由股东全部认足的一种公司资本制度，其特点为： 第一、公司资本总额须公示。 第二、资本须全部发行完毕。 第三、股东认足股份后，需要实际缴纳股款。 第四、公司成立后，如需增加资本，必须履行变更章程，发行新股等程序。58（2）灵活务实的授权资本制是指公司在设立时将公司资本总额记载于公司章程，但并不要求股东全部认足，未认购部分，由董事会在公司成立后根据业务

35、需要随时发行新股进行募集的一种资本制度。其特点为： 第一、公司资本总额须公示。 第二、公司章程确定的资本总额在公司设立时不需要全部发行完毕。 第三、股东认足股份后，需要实际缴纳股款的，可分期缴付。 第四、公司成立后，如需增加资本，不需要变更章程，由董事会作出决定既可。：59（3）赋有生命力的折中授权资本制是指公司在设立时公司章程应明确记载公司的资本总额，股东只需认足第一次发行的资本，公司即可成立，但公司第一次发行的资本不得低于资本总额的一定比例，未认足的部分，授权董事会随时发行新股募集的一种资本制度。其特点为： 第一、将公司资本限定为发行资本而非注册资本 第二、规定首期发行数额在注册资本中应占

36、的比例 第三、限定授权发行期限（德国，1/4；法国，1/2；日本1/4；台湾地区3/4）60公司法的新规定折中授权资本制 第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。61股份81条：股份采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；投资公司可以在5年内缴足。 股份采取募集方

37、式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 公司全体发起人的的最低注册资本额为人民币500万元。可见，发起人只要缴足100万元注册资本，股份即可成立。62河南省融资性担保公司管理暂行办法第7条第3款注册资本为实缴货币资本，其来源应当真实合法，并由出资人或发起人一次性足额缴纳到位，且不得以借贷资金或他人委托资金入股。632、股东出资方式的多元化 原公司法的规定：货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权； 新公司法27条规定：“股东可以用货币出资，也可以实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作为出资；但是，法律、法规规定不得作为出资的财产除外。其中货币

38、出资不得低于30%” 郑州市人民政府关于建立全市中小企业信用担保体系的意见郑政200919号）：注册资本符合法定条件，其中货币资本不得低于80% 64案例分析 甲、乙、丙、丁、戊（均为自然人）拟在河南境内某县共同组建中小企业融资性担保公司，注册资本2900万元(3000万，其中，甲是最大的股东，以货币出资共2000万元（65%）；乙出资500万（乙曾经在2005年因犯盗窃罪被判3年有期徒刑，现刑满释放3年）；丙以实物出资，经评估机构评估200万元；丁出资80万元（100万）；戊以以借贷某信用社的120万资金入股(不得以借贷资金或他人委托资金入股)。 根据上述材料，分析某融资担保公司在组建过程中

39、，其注册资本、各股东的出资额、出资方式是否存在不符合法律规定之处？为什么？654、名义股东对债权人的法律责任司法解释3：2011年2月16日施行司法解释（三）第二十七条规定，公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。66三、公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理、诚信义务 和信息披露中国银监会融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法中国银监会关于印发融资性担保公司信息披露指引的通知 67（一）融资性担保公司董事、监事、高级管理人

40、员的界定融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法第二条本办法所称董事是指融资性担保公司的董事长、副董事长、独立董事和其他董事会成员。本办法所称监事是指融资性担保公司的监事长、副监事长和其他监事会成员。本办法所称高级管理人员是指融资性担保公司的总经理、副总经理、首席风险官、首席合规官、财务负责人以及其他对公司经营管理具有决策权或者对公司风险控制起重要作用的人员。未担任前三款所列职务或虽称谓不同，但实际履行董事、监事、高级管理人员职责的人员，应当纳入本办法的任职资格管理。融资性担保公司分支机构总经理的任职资格管理适用本办法关于高级管理人员的有关规定。68（二）董事、监事、高级管理

41、人员任职资格条件第五条融资性担保公司董事、监事、高级管理人员应当具备以下条件：（一）具有完全民事行为能力；（二）遵纪守法，诚实守信，勤勉尽职，具有良好的职业操守、品行和声誉；（三）熟悉经济、金融、担保的法律法规，具有良好的合规意识和审慎经营意识；（四）具备与拟任职务相适应的知识、经验和能力。69第六条下列人员不得担任融资性担保公司董事、监事、高级管理人员题 （一）有故意或重大过失犯罪记录的；（二）因违反职业操守或者工作严重失职给所任职的机构造成重大损失或者恶劣影响的；（三）最近五年担任因违法经营而被撤销、接管、合并、宣告破产或者吊销营业执照的机构的董事、监事、高级管理人员，并负有个人责任的；（

42、四）曾在履行工作职责时有提供虚假信息等违反诚信原则行为，或指使、参与所任职机构对抗依法监管或案件查处，情节严重的；（五）被取消董事、监事、高级管理人员任职资格或禁止从事担保或金融行业工作的年限未满的；（六）提交虚假申请材料或明知不具备本办法规定的任职资格条件，采用欺骗、贿赂等不正当手段获得任职资格核准的；（七）个人或配偶有数额较大的到期未偿还债务的；（八）法律、法规规定的其他情形。70第八条融资性担保公司高级管理人员应从事担保或金融工作三年以上，或从事相关行业工作五年以上。融资性担保公司高级管理人员应当了解所任职务的职责，熟悉任职公司的管理框架、盈利模式，熟知任职公司的内控制度，具备与所任职务

43、相适应的风险管理能力。融资性担保公司高级管理人员不得在其他经济组织兼职，经监管部门同意的除外。71公司法：第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力 （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（诸时健、黄光裕等） （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自

44、该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 72（三）董事、监事、高级管理人员的诚信义务与融资性担保公司的信用评级制度以诚立业 以信铸魂 73河南省融资性担保公司管理暂行办法建立对融资性担保公司的信用评级制度第十六条 (三)：建立对融资性担保公司的信用评级制度，组织有资质的信用评级机构对融资性担保公司进行信用评级，并将评级结果及相关信息纳入人民银行征信系统；金融机构应当合理使用担保机构信用评级结果。 第十七条 (三)：监管部门必要时可聘请会计师事务所、律师事务所和信用评级机构等社会中介机构对融资性担保公司进行专项审计、尽职调查或信用评级等，并将检查结果

45、向省联席会议报告。74不久前，人民日报刊登了一篇我们的信任哪儿去了广东佛山“碾童”事件:两岁女童小悦悦连遭2车碾压 18名路人见死不救）文章说，“不信、不信、还是不信”三聚氰胺、苏丹红、地沟油，我们不能安心把健康托付给医生（ 8月24日上海“医跑跑”事件，汝州黑诊所案），不能把子女的教育托付给老师，校车安全管理条例，4.5)不能把自己的安全、公正待遇托付给政府官员（洛阳“性奴案”：李浩挖地窖囚禁6名歌厅女，其中两人被杀的案件 ）。 75十七届六中全会 中共中央关于深化文化体制改革、推动社会主义文化大发展大繁荣若干重大问题的决定 ：把诚信建设摆在突出位置，大力推进政务诚信、商务诚信、社会诚信和司

46、法公信建设，抓紧建立健全覆盖全社会的征信系统，加大对失信行为惩戒力度，在全社会广泛形成守信光荣、失信可耻的氛围。 7610月19日国务院会议秉承全会精神，在第一时间作出重要部署，制订社会信用体系建设规划。 会议强调，“十二五”期间要以社会成员信用信息的记录、整合和应用为重点，建立健全覆盖全社会的征信系统，全面推进社会信用体系建设 主要任务是： (一)加快征信立法和制度建设。 (二)推进行业、部门和地方信用建设。(三)建设覆盖全国的征信系统。 (四)加强监管，完善信用服务市场体系。(五)加强政务诚信建设。 (六)大力培养社会诚信意识。77诚信缺失拖慢了企业前进步伐！中国人民银行引用的数据资料表明

47、：每年全国因为信用缺失造成企业的直接间接损失达6000亿人民币，占GDP1020；国家工商局的调查报告称，全国的合同交易正常履约率只有40%。有关研究资料显示，美国企业坏账率是，而我国企业坏账率是510；美国企业的账款拖欠期平均是7天，我国平均是90多天。我国企业的无效成本占销售收入的14，而美国只有23。 国家审计署披露，有67%的大型国有企业做假帐；我国每年制造的假冒伪劣产品的总产值为2500-2700亿；78双汇“瘦肉精”事件双汇集团全称为河南省漯河市双汇实业集团有限责任公司，总部位于河南省漯河市，总资产100多亿元。年肉类总产量300万吨，是中国最大的肉类加工基地。2011年央视315

48、特别节目“健美猪”真相报道，河南孟州等地养猪场采用违禁动物药品“瘦肉精”饲养，有毒猪肉流向了济源双汇。双汇：从3月15日起到31日，影响销售15亿多元 ，即：“每天损失一个亿”2011年3月31 79“数字出官官出数字”：政府信用危机位居腐败之后成为障碍中国经济发展的第二大要素。 安徽省原副省长王怀忠，在任亳县县委书记时，就在上报的全县乡镇企业产值后面加了一个0，由原来几千万变成了几个亿。 在升任阜阳市委书记的5年中，将市财政收入4亿变成了40亿，透支该地区10年的财力。在数字出官的情况下，王怀忠升任了副省长。 “村骗乡乡骗县，大家齐骗国务院”80当前中国社会诚信缺失主要原因是政务诚信出了问题

49、江苏省原建设厅长徐其耀写给自己儿子的信 为官的原则 学会说假话，更要善于说假话:要把说假话当成一个习惯，不，当成事业，说到自己也相 信的程度。 妓女和做官是最相似的职业，只不过做官出卖的是嘴。记住，做官以后你的嘴不仅仅属于你自己的，说什么要根据需要。81图为:石广生签字后同WTO总干事穆尔举杯庆祝中国成为WTO大家庭中的一员“中国加入世贸组织后，从长远看，最缺乏的不是资金、技术和人才，而是信用，以及建立和完善信用体系的机制。(2001年1111） 82龙永图：2011年入世十年回望如果不迅速建立诚信体系，我们在入世后新建的规则体系可能就会坍塌。 而要建立一个国家的诚信体系，首要的是政府的诚信。

50、一个好社会的标志是：除了规则一切都是零；一个坏社会的标志是：对于规则的制定者来说，一切规则都是零。83“千万不要相信河南人” 、“防火防盗防河南人”兼具农民的狡鲒、奸商的毒辣、传统官僚的厚黑和流氓无产者的无所不为”，背负着“假、大、空、坑、骗、蒙”的恶名。 1400万民工在外的生存环境是我最担心的？（徐光春）84信用从“伦理”到“契约”的发展是现代市场经济发展的必然要求孔子曰：“自古皆有死，民无信不立”（足食、足兵、民信）， 人无诚信不立 家无诚信不和 业无诚信不兴 国无诚信不稳 世无诚信不宁 85财富人生刘永好 刘永好说，如果说顾客是水，企业是船，那么信用就是船与水直接接触的壳，壳出了问题，

51、船就会进水，如果处理不当，就会损失很大甚至可能导致沉没。86道德信用与法律信用之比较 1、道德信用出于礼教与人伦，法律信用出于功利；(“五伦”：君臣有义、父子有亲、男女有别、长幼有序、朋友有信； 公职人员伦理法:有重大诚信缺失者一定期限内不得晋升职务，更不得担任国家机构的主要领导，在职领导要引咎辞职； 2、道德信用重在感化，法律信用重在惩罚。2006年10月23日安然前首席执行官斯基林被判入狱24年，独立董事罚款2500万美元。（万宝路烟草公司欺诈赔偿案） 87万宝路烟草公司2800亿的欺诈赔偿案 2002年，洛杉机一位64岁的白人妇女贝蒂布洛克，被当地医院确诊为肺癌。 “旭日东升，前途光明，

52、这里是万宝路的世界”，以极美丽的画面，极健康的形象、极动听的词句，隐瞒了“吸烟有害健康”的真相。 88马克斯韦伯 ：德国社会学家中国的宗教:儒教与道教 中国的信用文化，往往容易停留在道德的说教，很少有制度约束；要从传统文明向现代文明转变，必须从道德的说教转向“数目字管理 美国学者弗朗西斯.福山也认为，东西方诚信的区别，在于西方的诚信是靠很多法律规则、制度和宗教信仰，而东方则是靠良知。现代社会越来越复杂，如果只靠良知去维持信任，已变得很不可靠了。89福山在新著信任：文化差异是导致社会和经济差异的决定因素他说几千年来，儒家文明虽然一直在探讨人与人之间的关系，但中国社会依然是一个“低度信任社会”。在

53、这套文化观念中，没有个人的价值和尊严，而只有严格的等级秩序。表面上形成了强大的中央集权体制，实质上整个帝国都是一盘散沙；表面上家庭成为社会纽带的核心，实际上信任从来也没有超出过家庭之外。 福山分析说：“在中国文化中，对外人的不信任通常阻碍了公司的制度化。华人企业的家族业主不让专业经理接管公司的经营，而是眼睁睁看着它四分五裂成几个新的公司或全面解体。” 90点评：法律是最底线的道德，道德是高标准的法律 第一，法律治理视野中的“人 ”，既不是雷锋同志一样的“好人”，也不是十恶不赦的“坏人”，而是“中人”：这个人可以不做好事，但不能超过法律的边界为所欲为。一个全部由“中性”人组成的社会，可能会是一个

54、超级稳定状态的社会。 第二：法律是硬性的，而道德是柔性的。正因为法律是硬性的，才会有权威性、公正性，才会让民众感知、认同并服从。但法律的硬性只能治标，而不能治本，所以，需要道德的柔性做支撑； 91法律信用的内涵和特征 内涵 “市场经济的入场券” 信用从法律的角度来说，它是社会对于你履行义务、偿还债务的能力的评价。92 1）信用是一种资格、能力和状况，它可以被评估、评价，也可以分类、分等级。（ 600以下-700分以上；660-220房贷） 2）信用是一种财富或财产的体现（200-500） 3）信用是一种信息，可以获取、传播和利用（信息跟踪制度）。 4）信用是能够履行债务的能力和能够承担责任的能

55、力市场有眼睛，法律有牙齿93美国资本评级市场的诚信危机与启示纽约时报：当今世界有两大超级权力机构，那就是美利坚合众国和穆迪评级。美利坚合众国用炸弹摧毁你，穆迪通过降低你的债券评级 毁灭你。94“金融市场看门人”的国际三大信用评级机构主要是对债券发行人或债券的信用强度进行评估，这类机构的主要代表有：穆迪80%-78%(1909)；标准普尔37%-66%(1922)；惠誉27%-8%（法国）。 现行的国际信用评级体系是由美国控制的，1975年“信用评级法案”规定：任何国家和企业只有获得美国三大机构评级才能进入国际金融市场融资。 资料显示，2002年标普和穆迪评级的国家已达到202个国家和地区。（国

56、家、银行、证券公司）95三大评级机构异化为美国强权的政治工具 ，“三大评级机构“主宰着全球市场”与美国亲善的国家，一般都会受到“特别关照”；相反，与美国关系不合作的国家，往往会受到别样的“特别关注”。 2003年3月，德国企业接二连三地被标普降低评级，由此导致包括最大的钢铁制造商蒂森克虏伯在内的相关企业股价跌至历史最低。 十分“巧合”的是，澳大利亚全力支持美对伊战争，标普将澳外汇债务评级升至AAA。 金融危机爆发后，标普、惠誉连续下调冰岛主权评级，冰岛银行业几乎崩溃，面临整个国家破产的险境。96中国则更是受到“特别关注”！2003年年底，标准普尔依然宣布维持其对中国主权信用评级10年不变的BB

57、B级“适宜投资”的最低限，还将13家商业银行信用级别评为“垃圾等级BB+”， 2004年迫于中国的压力，标准普尔将中国的主权评级调升到BBB，2005年调为A； 2006年再调为A。97美国国会在8月2日提高了债务上限美国债务违约风险得以解除根据美国财政部声明，2011年5月16日，美国联邦政府已达法定的万亿美元公共债务上限；如果国会不能在8月2日前提高公共债务上限，美国将面临债务违约风险。美国参议院2011年8月2日以74比26的投票通过了提高美国债务上限和削减赤字法案。法案内容包括：提高美国债务上限至少万亿美元，并在10年内削减赤字2万亿美元以上988月6号：标普将美国主权信用评级由AAA

58、调降为AA+，引发全球股市震荡标普遭“AAA的政治反击战”8月9号：奥巴马在讲话中说：“不管是什么机构说我们（不符合AAA评级），我们都将永远是一个三A评级国家”8月18日：美国司法部对标准普尔展开调查。 8月23日：标准普尔总裁夏尔马宣布将辞职。标普下调的是美国“政治”评级:99美国次贷危机被撕毁的信用体系 第一个层次，是优级（prime loan)，这个市场面对信用分数在660以上的优质客户，主要提供传统的15-30年固定利率按揭贷款。 第三个层次，次级(sub-prime loan)，针对的是信用分数低于220分，没有收入证明与负债较重的人，主要是提供3-7年的短期贷款。 第二层次，近似

59、(ALT-A)，主要是提供介乎前两者之间的贷款。 经济学家将这些问题定义为“说谎人的贷款”，银行和金融在交易中充当了“不傻的傻瓜”的角色。“人们可以不付任何定金和头款、甚至在实际上没有钱的情况下买房子，这在世界历史上是唯一的一次，也是最坏的泡沫。（免6个月的月供） 100评级机构是导致金融危机爆发的“帮凶”！在美国，个人向银行等放贷机构申请住房次级贷款，次贷机构再将次贷作为一种资产“卖给”房利美和房地美。后者将各种次贷打包成“资产支持证券”，经由标准普尔等评级公司评级，构造AAA级的CDOSs（“次贷债券”：大约75%AAA；10%AA；8%A；7%BBB），然后再出售给保险公司、养老金、对冲

60、基金等投资者。这个过程被称为“资产证券化。穆迪的高管羞愧地承认:我们是在把自己的灵魂出售给魔鬼来换取金钱。 继下调美国主权债务评级之后，8月8日早间，标普又将美国房地美及房利美评级由AAA下调至AA+。101头架直升机机身上印着鲜艳的五星红旗。中国是两房排名第一的外国债权人“两房”发行债券的总金额是万亿美元，其中美国自己占了3/4，1/4是海外投资者持有。而在这1/4里面， 中国共持有“两房”债券约3760亿美元，约占中国外储近21%，居各国首位，日本第二6348亿美元，英国第六1863亿美元英国经济学人杂志封面做了一个惊人的隐喻：“大批吊着金砖的救援直升机，铺天盖地地飞来，头架直升机身上印着