蒙大民法学课件21债权

1、第二十一章 债权 第一节 债权概述 第二节 债的担保 第三节 不当得利之债 第四节 无因管理之债第一节 债权概述一、债的概念和特征二、债的要素三、债发生的原因四、债的分类第二节 债的担保一、债的担保的概念和特征二、债的担保的形式三、担保合同三、保证四、定金第三节 不当得利之债一、概念二、构成要件三、基本类型四、效力第四节 无因管理之债一、概念二、构成要件三、效力四、见义勇为 1、单一之债和多数人之债：依据债的主体双方是一人还是多人 区分的意义：这两类债的复杂程度不同。 原告何荣在被告上海联合水暖卫生洁具公司购买了一台被告温州市新华日用电器厂生产的的山峰牌淋浴器。同月3日，其又购买了一台被告上海

2、无线电三十三厂生产的多功能漏电保护器。后原告在家中安装了这两件电器。后其妻在洗澡时被电击死亡。为此，何荣向法院提起诉讼，要求三被告承担侵权责任。退回两台电器，返还货款。法院鉴定后确认，淋浴器存在质量问题，漏电保护器虽然没有质量问题，但说明书指示不详。 2、按份之债和连带之债 债的一方当事人为多数，并且多数人一方的当事人各自按照确定的份额分享权利或者分担义务的债。 （1）债权人或债务人一方为二人以上 （2）债的标的是可分的 （3）债权分享或债务负担的份额在债的关系成立时起就是确定的 按份之债的效力： （1）对于按份债权，各债权人只能就自己享有的份额请求债务人履行 （2）对于按份债务，各债务人只就

3、自己所负担的份额对债权人清偿。对其他债务人的债务份额，不负清偿义务。 债的主体一方为多数人，多数人一方当事人之间有连带关系的债。 （1）必须有多数债权人或多数债务人 （2）债的标的是同一的。 （3）债的目的是同一的。 （4）须多数人一方有连带关系 个人合伙中合伙人对合伙债务、共同侵权行为中、代理中的连带责任 连带之债的效力： （1）外部效力： 在连带债权，各连带债权人都有权要求债务人履行全部债务，每个债权人都有权接受债务人的全部给付；在连带债务，每一个债务人都负有履行全部债务的义务。债权人有权要求债务人中的一人或数人履行全部债务。任一债务人清偿全部债务后，债权债务关系归于消灭。债权人免除某一债

4、务人的债务的，其他债务人仍然应当承担未免除的债务。 （2）内部效力 在连带债权，各债权人按照确定的份额享有债权。受领全部给付的债权人在扣除自己应有的份额后，应将剩余份额偿还给其他债权人；在连带债务，各债务人内部之间仍然是按份关系。连带债务人中的一人或数人清偿全部债务后，有权就超过自己应当承担份额的部分的给付，向其他债务人请求偿还。 甲乙丙三人为合伙关系，在经营中欠丁900元债务。（1）丁要求甲一人偿还900元，甲能否拒绝？（2）甲偿还后，丁还能否要求丙、乙偿还？（3）甲偿还后，对乙丙享有什么权利？ （4）假设债务到期后，丁表示免除丙的300元债务。问，丁向甲乙请求的最高债务额是多少？ （5）假

5、设甲清偿了600元，能否向丙追偿？ 甲欠乙1万元，双方约定1年后甲以家中的摩托车或手提电脑抵债。1年后，甲以手提电脑一部交付于乙。乙拒收，要求甲以摩托车抵债。乙的要求是否合理？ 假设债务到期后，甲的摩托车被盗，甲直接以电脑交付给乙，乙能否拒绝接受？ 3、简单之债和选择之债 选择之债在履行时必须转化为简单之债。（1）选择权的行使：（2）发生履行不能 4、特定物之债和种类物之债 区分的意义：在交付之前，标的物灭失的，如果是特定物，则免除债务人实际履行的责任。如果是种类物，则不能免除实际履行的义务。 5、财物之债和劳务之债 根据债务人履行债务的内容 区分的意义： 在财物之债，可以由第三人代为履行，也

6、可以强制债务人来履行。在劳务之债则不可以。 是法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。（1）是保障特定债权人债权实现的法律制度。（2）是以第三人的信用或特定财产来保障债权人债权实现的法律制度。（3）是对债的效力的一种加强和补充，是对债务人信用的一种保证措施。 1、平等性。 2、自愿性。 3、从属性。 成立的、变更的、效力上的、消灭上的、移转上的。1、人的担保：即保证2、物的担保：3、金钱担保：债务人在债务之外又另行交付一定数额的金钱，该金钱之得失与债务是否履行联系在一起。担保合同的成立方式：1、在主合同中订立担保条款2、在

7、主合同之外单独订立书面的担保合同3、担保人向债权人发出具有担保性质的信函、传真，债权人接受的。4、保证人在主合同中以保证人身份签字。无效的担保合同1、国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。解释第3条2、以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。解释第5条 甲欠乙1000万元，丙以一栋违法建筑提供抵押，乙明知其是违法建筑而予以接受。后甲偿还600万元，余下债务不能偿还，而抵押合同被宣告无效。问：丙如何承担责任？假设乙不知该抵押物是违法建筑？ 甲欠乙1000万元，丙为保证人。后法院查明，甲乙之间的合同名为联营实为借贷，而丙当时不

8、知情，问：丙如何承担责任？假设丙知情，现甲已经还款400万元。则丙如何承担责任。无效担保合同的责任 1、主合同有效而担保合同无效的：第7、8（1）债权人无过错的，担保人与债务人对债权人的经济损失承担连带赔偿责任。（2）债权人、担保人有过错的：2、主合同无效而导致担保合同无效的（1）担保人无过错的，担保人不承担（2）担保人有过错的，3、无效担保合同的担保人承担完责任后，保 证保证的概念和特征保证合同的成立保证的方式保证期间保证担保的效力保证责任的承担和免除特殊的保证物保和人保的关系反担保 保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。（1）保证是一种双方的民

9、事行为（2）保证是担保债务人履行债务的行为。（3）保证是约定在债务人不履行债务时由保证人承担保证责任的行为。（1）保证具有从属性。（2）保证具有独立性。（3）保证具有无偿性。（4）保证具有补充性。（5）保证具有单务性。 甲欠乙100万，乙丙签订保证合同，约定甲不能按期偿还债务时，由丙负责偿还。事后查证，甲乙之债是一重大误解，根本不存在；如甲乙约定将债务并更为80万元，则丙的保证之债是多少。 甲欠乙100万，甲请丙作保证人，并约定，若丙作保证人，甲支付丙2万元。丙应允，与乙签订了保证合同。 甲欠乙10万元，甲之友丙与乙签订了保证合同，此时丙自有财产不足10万元。后甲不能清偿，乙起诉至法院要求丙清

10、偿10万元。丙在答辩中称：本人自有财产不足清偿，请免除我的保证责任。问：法院如何处理丙的答辩请求？ 1、保证人： 能够做保证人的：担保法第7条 自然人、法人和其他组织，不要求其必须具有代为清偿债务的能力。解释第14条 甲厂欠乙公司的货款6万元，约定3个月还 ，由某县政府做担保，约定承担连带责任。不久，甲厂经县政府同意，向人民法院申请宣告破产。乙公司追款无果，向人民法院提起诉讼，要求县政府承担6万元的连带偿还责任。 原告：中国农业银行广西浦北县支行 被告：浦北县水果开发总公司建昌水果综合场 被告:浦北县水果开发总公司 被告：浦北制药厂 1997年6月26日，中国农业发展银行浦北县支行与建昌水果综

11、合场、浦北县制药厂大输液分厂签订保证担保借款合同。 约定：由综合场向农发行借款100万元，借款月利率为10、35%0，期限自1997年6月26 日至2003年6月26日，其中2002年7月还50万元，2003年7月还50万元，借款种类是固定资金，借款用途是种植龙眼、荔枝。浦北制药厂大输液分厂作为借款担保人，对债务承担连带清偿责任，保证期间至合同项下贷款本息全部还清为止。合同签订当日，浦北农发行将100万元借款划给了建昌水果综合场。借款到期后，综合场没有归还借款的本金和利息。1998年5月，根据国务院及中国人民银行的有关文件，中国农业发展银行扶贫、开发专项贷款业务划归农业银行管理，该笔债权由农业

12、银行接受。2003年12月16日，浦北县农行向法院提起诉讼。 需要分析的问题： 1、借款合同的效力？ 2、保证合同的效力？即如何理解：法人的书面授权? 3、保证担保的范围？ 4、如何确定主债务的履行期？ 5、保证期间如何确定？ 不能够做保证人的：担保法第8、9、10条国家机关原则上不能，但例外事业单位、社会团体法人原则上不可以，例外的从事经营活动的可以。解释第16条企业法人的职能部门绝对不能做保证人企业法人的分支机构：第10条、29条，解释第17条（1）在法人的授权范围内，有效（2）无授权或超出授权范围的部分，无效（3）法人书面授权范围不明确的，有效2、保证合同的形式和内容担保法第13条担保法

13、第14条担保法第15条一般保证 1、概念 当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，保证人才承担保证责任的。（1）主债务人到期未清偿债务（2）债权人已经起诉或申请仲裁主债务人（3）债权人并已经申请强制执行主债务人（4）强制执行后，仍然不能满足主债权的 甲欠乙100万元，主合同约定6月1日前甲还款。丙为保证人，保证合同中约定：甲不能履行债务时，由丙承担保证责任。6月1日过后，甲未清偿，乙在6月2日找到丙，要求丙还款100万元。 2、先诉抗辩权：担保法第17条、解释第25条 债权人主张债权发生重大困难的： 债权人下落不明、移居境外，并且无可供执行的财产。连带保证保证人在债务人不履行债务时，与

14、债务人负连带责任的保证。第18条（1）保证合同直接约定（2）法律的直接推定：第19条保证期间 1、种类：担保法第25、26条，解释第32条 （1）当事人可以自由约定。 （2）未约定的，推定为6个月 （3）保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为2年。 2、起算：从主债务履行期限届满之日起开始计算 甲欠乙100万元，约定2002年3月1日还款，丙为一般保证人。后甲到期未还。乙在2002年10月1日起诉甲，11月1日判决生效，乙胜诉。甲无财产，执行未果。乙要求丙承担保证责任。问丙是否还要承担保证责任？ 甲欠乙100万元，约定2002年3月1日还款

15、，丙为保证人。后甲到期未还。乙在2002年9月1日起诉甲，乙胜诉。甲无财产，执行未果。10月10日要求丙承担保证责任。问丙是否还要承担保证责任？ 甲欠乙100万元，约定2002年3月1日还款，丙为一般保证人。后甲到期未还。乙在2002年8月1日起诉甲，11月1日判决生效，乙胜诉。甲无财产，执行未果。问，乙至迟应在什么时候请求丙承担责任，否则乙对丙之权利不再受法律保护？ 甲欠乙100万元，约定2002年3月1日还款，丙为保证人。后甲到期未还。乙在2002年8月1日曾经书面请求丙承担保证责任，丙收到请求后并没有还款。问，乙至迟应在什么时候再次请求丙承担责任，否则乙对丙之权利不再受法律保护？3、保证

16、期间经过：担保法第25条（1）一般保证：（2）连带保证：4、保证期间的性质：为除斥期间解释31条5、保证债务诉讼时效期间 解释第34条一般保证：从判决或仲裁裁决生效之日 起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带保证：从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算 保证期间解决的是保证人要不要承担保证责任的问题。 保证期间没有经过，保证人要承担保证责任。即债权人享有对保证人的保证债权。该保证债权同样要受到诉讼时效期间的限制。保证担保的范围担保法第21条债权人的权利请求保证人承担保证责任的权利。 某进出口集团与某服装厂于1月30日订立了一买卖合同，约定由集团卖给服装厂10万米布，5月30日交货，货物到

17、后付款。集团要求服装厂提供担保，服装厂请储运公司做保。同年2月10日，双方又签订一买卖合同，由服装厂卖给集团100套西服。同年4月15日，集团给服装厂送来10万米布，同时取走100套西服。服装厂验收后发现布存在严重的质量问题，于是要求退货。 同年4月底，集团来函催要货款，服装厂提出因该厂已经承包给个人经营，承包人对承包以前的债务不能负责。集团于是在5月10日提起诉讼，请求储运公司承担支付货款和违约金的责任。储运公司了解到集团提前发来的布存在严重的质量问题，并且集团取走西服也未付款，认为进出口集团也要承担责任。于是拒绝承担保证责任。 谢某与高某订立买卖合同，谢某将一套家具卖给高某，价款为5800

18、元，三个月后付款，并约定了逾期付款的违约金。同时，由高某的好友朱某提供保证。保证合同约定，朱某仅为5800元主债权提供连带责任保证。三个月后，高某仅清偿了2000元。谢某找到朱某，朱某清偿了3000元，并及时通知了高某。随后朱某要求高某向自己清偿3000元，遭到高某的拒绝。保证人的权利1、主债务人享有的抗辩权。第20条2、一般债务人应当享有的权利3、一般保证人的先诉抗辩权4、对债务人的追偿权：担保法第31条、32条 甲欠乙100万元，约定10月1日前偿还，丙为保证人。9月1日，乙丁达成协议，乙对甲的债权转让给丁，并通知了甲、丙，问丙是否继续对丁承担保证责任？ 甲欠乙100万元，约定10月1日前

19、偿还，丙为保证人。9月1日，甲丁达成协议，甲对乙的债务转让给丁，并征得乙的同意，并征求丙的意见，丙当时碍于情面，点头表示同意。后丁不能如期还款，乙请求丙还款，丙后悔。问，丙是否继续对丁承担保证责任？ 甲欠乙债100万元，约定10月1日前偿还，丙为保证人。9月1日，甲乙协议：债权数额变为120万元，丙不知情。问此时丙的保证责任是多少？如果变为80万元？ 甲欠乙债100万元，约定2002年6月1日前偿还，丙为保证人，保证期间为7个月。2002年3月1日，甲乙补充协议：甲可以在2002年10月1日前还钱，丙不知情。问：丙的保证期间到何时结束？ 甲企业借乙银行1000万元，借期为1年，利息100万元，

20、丙为保证人。1年后，甲无力偿还，后甲乙达成协议：乙再贷款给甲2000万元，但实际到帐900万元，其余1100万元用于偿还1年前借款的本金和利息。对于甲乙之间的协议，丙不知情。问此时丙的担保责任是多少？ 假设两笔借款的保证人均为丙，并且丙对第二笔借款的1100万元用于偿还第一笔借款这件事，毫不知情。问此时丙的保证责任是多少？保证责任的承担1、主债权转让的：担保法第22条2、主债务转让的：担保法第23条3、主合同内容变更的：担保法第24条，（1）债权数额变更的：未经保证人书面同意的，加重其负担的，对加重部分不承担；减轻其负担的，依变更后的合同承担责任。（2）履行期限发生变更的，保证期间为原合同约定

21、的期间：解释第30条（4）新贷偿还旧贷的:解释第39条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道的以外，保证人不再承担保证责任。 李某、张某与王某在1994年12月5日创办“美食娱乐中心”，欲向该市某郊区信用合作社借款20万元，借期为1年。应信用社的要求，李某等找到了该市某纺织品批发中心和某物资供应站共同为其借款做担保。95年4月初，张某退出合伙组织。12月6日，信用社催告李某等还款。李某等希望暂缓几天，信用社表示同意。12月底，信用社再次催李某等还款，但李某等表示确实无力还款。信用社于是以李某、张某、王某、纺织品批发中心、物资供应站共同作为被告，请求承担还本付息、支付迟延利息

22、的责任。而纺织品批发中心等提出，因信用社同意李某等迟延还款，未得到保证人的同意，保证人不再承担保证责任。而张某提出自己早已经退出中心，不应再对该中心的债务负责。 某信用社贷款2万元给杜某从事个体经营，后信用社听说其借款后经营情况不好，怕到期还不了款，就与杜某重新签订了贷款合同。信用社信贷员在事先未与某村委会负责人协商，也没有交代担保责任的情况下，利用与村委会会计的同学关系，要求其在贷款合同上加盖村委会公章。该会计未向村委会汇报，即在贷款合同书担保方栏内加盖了村委会的公章。合同手续完备后，由县公证处对合同进行了公证。贷款到期后，杜某没有还款。信用社以村委会为杜某借款担保，应承担连带责任为由，从村

23、委会在信用社的存款中扣划5000元，为杜某偿还了部分贷款。村委会得知后，以从未同意为杜某提供担保为由，提起了诉讼。保证责任的免除1、主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的。2、主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。担保法第30条 林某拟从某财务公司借款10万元，请利康酒店、保利商行二家企业共同作保。在合同书中两家企业均声明：如果林某不能还款，愿意承担责任，并签字盖章，后林某到期不能还款，财务公司鉴于林某和保利商行一直经营不善、资产不多，遂直接告利康酒店，要求其代债务人还本付息，并承担违约责任。利康酒店提出，原告应先找林某要求其还债，即使林某不能还， 也

24、应将保利商行列为共同被告，因为利康酒店曾经与保利商行达成协议，若林某不能还款，双方各分担50%。共同保证 数个保证人担保同一债权的保证 1、共同保证人的内部关系 （1）按份的共同保证：保证人与债权人约定 解释第21条 （2）连带的共同保证：解释第20条 债权人可以要求任何一个保证人承担保保证责任。保证人承担保证责任后，首先对主债务人进行追偿。不能追偿的部分，向其他保证人追偿。 1999年9月1日，甲向乙银行借款，约定：今后3年内乙每个月向甲提供1000万元人民币的借款，共计金额不超过3、6亿人民币。丙为保证人，与乙签订一份保证合同，约定甲将来不能偿还上述3年内的借款时，丙承担保证责任。 假设双

25、方没有约定保证期间，丙在2001年7月1日向乙发出书面通知，要求解除合同。该通知于7月5日正式到达乙银行。经查，截止2001年7月1日，乙已经向甲贷款2、1亿元，7月3日又放贷1000万元。问：该保证合同能否解除，丙承担多大的保证责任？最高额保证1、概念（1）保证合同成立在前，主合同成立在后（2）保证的主债权具有不特定性2、特殊规则：担保法第27条 甲欠乙1000万元，甲以楼房一幢设定抵押，丙为保证人。现甲不能偿还债务。乙如何实现自己的债权？ 假设楼房被拍卖价值800万元，但乙放弃了对甲的抵押权，丙的保证责任是多少？ 假设例1中，乙应当在7月1日申请拍卖大楼，但乙迟迟未主张，后于9月1日大楼被

26、洪水冲走，片瓦未留，丙的保证责任是多少？ 物保与人保的关系 1、债务人提供的物保与第三人的保证并存时，二者的关系：担保法第28条、解释第38条 （1）先实现物保责任，再实现人保责任 （2）债权人放弃物保的，保证人在其弃权范围内免责。 （3）债权人在主债务期满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保， 基于物权优先于债权的品质以及担保物的担保的可靠性，应首先实现担保物权。 如果债务人是物的担保人，由于债务人是最终的责任者，如果债权人放弃了物的担保，则实质上等于放弃了对债务人的债务，此时，基于保证人的补充性和从属性，完全可以认定债权人也是放弃了对保

27、证人的债务。因此，在债权人放弃物的担保时，在放弃权利的范围内，应免除保证人的责任。 甲欠乙债务1000万元，丙为保证人，丁以自己的楼房一幢提供抵押，后甲不能清偿。问：丙丁之责任如何承担？ 假设例1中，乙主张实现抵押权，丁的楼房拍卖得款1000万元，本案应如何处理？ 第三人提供的担保与第三人保证并存的：解释第38条 （1）有约定的，按照约定承担责任 （2）如果没有约定，面对债权人，在外部关系上，物保人与保证人负连带责任，被执行顺序上不存在先后之分。 （3）在内部份额上，若担保物的价值不低于债务均额，推定为各个担保人的份额为均额。若担保物的价值低于债务均额的，物保人的担保份额以担保物实际价值计，余

28、额为保证人的份额。 （4）承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当承担的份额。 保证人和物的担保人都属于保证人，在清偿次序上不应存在先后次序。 在物的担保人为第三人时，要求债权人首先要求物的担保人承担责任，并不一定有利于债权人债权的实现。因为物的担保在实现时往往要涉及到担保物变价问题，而向有偿还能力的保证人求偿可能更方便。 确认担保人与保证人之间的追偿权，可以维护物的担保人与保证人之间的权益平衡，防止债权人不当免除某担保人的担保责任而损害其他担保人的利益。 1995年5月，寰宇房地产开发公司欲向某银行借款2000万元，双方约定以寰宇公司所购置的一块位于市中心的其

29、享有的土地使用权以及今后在该地之上建造的建筑物做抵押。双方签订了抵押合同并办理了有关的登记手续。以后银行在了解了土地的价值后，仍然不放心，要求寰宇公司还必须找第三人做担保。1995年6月1日，某投资公司与银行签订保证合同，在保证合同中表明：愿意与寰宇公司承担连带责任。寰宇公司在约定的还款期限内未能还款，银行发现寰宇公司以其土地使用权又设置了另一个抵押权，为避免抵押权实现的麻烦，于是直接要求投资公司偿还寰宇公司的欠款并支付迟延利息。 甲欠乙债1000万元，甲以土地使用权抵押，丙以一楼房设定抵押。后甲不能清偿，乙明确表示放弃对甲的抵押权。后经法庭查明：甲的土地使用权市价800万。现丙的楼房拍卖得款

30、1000万元。问：乙可以从丙的楼房款中拿走多少？ 甲欠乙债1000万元，丙以一楼房设定抵押，丁以土地使用权抵押。后甲不能清偿，丙之楼房价值在千万元之上，丁的土地使用权价值评估为300万元或700万元。乙诉至法院，要求拍卖丙的大楼，得款1000万元。问：丙能否拒绝乙的诉求？如不能，乙事后取得什么权利？ 债务人提供的物的担保与第三人提供的物保并存时：物权法第194条 1、仍然先执行债务人提供的担保，不足清偿主债务的，再执行第三人提供的物保 2、债权人放弃债务人提供的担保物权，第三人在债权人放弃优先受偿权的范围内免除保证责任，除非其他担保人仍然承诺提供担保。 两个以上的第三人提供的物保并存时 1、有

31、份额约定的，按照约定承担按份责任 2、如果没有约定，面对债权人，在外部关系上，所有物保人负连带责任，被执行顺序上不存在先后之分。 （3）在内部份额上，若每一个担保物的价值都不低于债务均额，推定为各个物保人的份额为均额。若某一人提供的担保物价值低于债务均额的，该物保人的担保份额以担保物实际价值计，余额由其他物保人承担。 （4）承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当承担的份额。 甲欠乙100万元，甲友丙为保证人，但丙担心万一自己将来对乙承担责任后，甲无力满足自己的追偿权。甲找到另一朋友丁，丁向丙保证：如果将来丙不能向甲追偿时，由自己来向丙清偿。 反担保 1、概念

32、担保人为债务人向债权人提供担保时，由债务人或另外一个第三人向担保人提供的担保。担保担保人人对债务人追偿权的实现。（债务人甲乙（债权人） 丙（保证人） 丁（反担保人） 反担保的方式： （1）反担保人是债务人：抵押、质押 （2）反担保人是第三人：保证、抵押、质押定金定金的概念和特征定金罚则定金种类定金与类似概念的区别 是指合同当事人约定，为确保合同的履行，由当事人一方预先支付给另一方的一定款项。 1、定金合同是实践合同。 2、必须主合同有效。 3、定金数额必须在法定的限额内。担保法第91条 甲乙于6月1日签订一份买卖合同，内有定金条款，约定甲给付乙定金10万元，后甲于6月15日交付8万元给乙，乙予

33、以接受。问：该定金合同何时成立，数额是多少？ 即定金责任：担保法第89条，解释第120条 交付后交付方违约的，定金丧失，收受方违约的，双倍返还定金 1、订约定金：以定金交付作为订立合同之担保。 2、成约定金：以定金交付作为主合同成立或生效的要件。 3、解约定金：定金交付后，一方解除合同的，必须以承担定金罚则为代价。 4、违约定金：如一方当事人不履行合同或履行不符合约定，致使双方丧失合同目的时，应当承担定金罚则。 甲想买房，看中房地产开发商乙开发的楼盘中的一套房屋，乙售楼人员告诉甲：你可以先交定金1万元，我公司可以为你保留半个月，半个月内你来签订买卖合同。甲当场交定金1万元。10天后，甲去乙处签

34、约，被告知此房已售出。 甲为一县城家电经销个体户，想从某大型彩电生产商乙处进货1000台，乙出产的彩电很畅销。乙告诉甲：进货可以，但必须先交定金。甲同意，双方签订彩电购销合同。约定：甲必须在8月1日前汇定金10万元至乙的帐户，否则合同不成立。后甲在7月9日将10万元汇到乙的帐户，问：甲乙的买卖合同何时成立？如果甲在8月1日前并没有交付定金，但乙仍然发货800台，甲接受，问买卖合同是否成立？ 甲想从乙处购买货物，价款1000万元。但乙恐甲订约后另从别处购买，而甲恐订约后乙再售给别人。于是双方在买卖合同中约定：合同成立后，甲付给乙定金200万元。如甲将来解约，乙有权没收200万元。如乙将来解约，双

35、倍返还定金200万元。 甲和乙签订买卖合同。约定乙在6月1日前将水泥1000吨交付给甲，甲支付定金10万元给乙。6月1日，乙按照约定交付了1000吨水泥，但该水泥存在严重的质量问题，甲根本无法使用，问此时甲是否有权主张适用定金罚则？ 甲和乙签订买卖合同。约定乙在6月1日前将水泥1000吨交付给甲，甲支付定金10万元给乙。后乙在6月1日交付水泥800吨，此后无货可交。问：此时定金数额是多少？10万元X（1000-800） =2万元 1000（1）不履行（2）根本违约（3）部分履行的，依照相应比例确定定金数额。不适用定金罚则的情形：因不可抗力、意外事件导致主合同不能履行的，不适用定金罚则。 1、定

36、金与预付款： 无惩罚性，是主合同标的额的一部分。 2、定金与订金：承揽合同、服务合同 （1）双方都依约履行的， （2）交付方违约的，订金没收 （3）收受方违约的，原价返还订金给对方。 3、定金与保证金： 4、如何区别适用：解释第118条 甲公司与乙农户签订一农产品买卖合同，约定乙在秋收后交付甲大豆1万斤，总价款2万元。合同订立后，甲支付乙预付款2000元，以帮助乙购买种子、化肥等。乙于秋收后履行了合同义务。问就乙收受的2000元，应如何处理？如果乙未履行合同义务，又如何处理？ 甲欲宴请宾客，打电话给非常火爆的酒店乙订包厢一个。乙告诉甲，必须交订金200元。甲交付。假如： 甲当晚取消宴请，未去就

37、餐？ 如甲所订包厢被其他人占用，如何处理？甲去乙电脑部租赁电脑一台。乙告诉甲：依本部之规定，你须交6000元，才能将电脑带走。租赁期满后若电脑返还并无损坏，6000元返还给你。如不返还或有损坏，在6000元内相应扣除，其余额退还给你。 甲乙订立一承揽合同，约定：甲订做皮鞋一双，价500元；甲交付订金50元整，如将来甲不支付价款，50元没收；如乙不能依约交付皮鞋，应当双倍返还订金100元。后乙未能做成该双皮鞋，甲要求乙返还100元。 花荣公司将一批货物交阳雄公司运输，阳雄公司的押运人员在运输过程中管理货物不当，致使货物受损失。关于花荣公司与阳雄公司之间的法律关系说法正确的是：（ ）A、该法律关系

38、的客体是当事人的行为B、该法律关系的客体是货物C、该法律关系中阳雄公司对货物享有支配权D、该法律关系中阳雄公司对货物享有请求权 9月1日，甲以房屋一套为债权人乙设定抵押并办理了抵押登记。9月10日，甲又以该房屋为另一债权人丙设定抵押，但一直拖延不办理抵押登记。9月20日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列说法正确的是：（ ）A、乙不能对该房屋行使抵押权B、甲与丙之间的抵押合同未生效C、不经乙的同意，甲可以将房屋转让给丁D、丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失 甲公司与乙银行签订借款合同，借款金额为20万元，由丙公司作为保证人，借款期限为两年。10个月后，甲公司与乙银行协商，将借款金额增加

39、为25万元。甲公司和乙银行将此事通知给了丙公司，丙公司未作出答复。如果甲公司到期不能偿还借款。下列说法正确的是：（ ）A、丙公司不再承担保证责任，因为甲乙变更合同条款未得到丙的同意B、丙公司应当承担25万元的保证责任，因为甲乙变更合同条款已经通知了丙C、丙公司对原来的20万元承担保证责任，对增加的5万元不承担责任D、丙公司不再承担保证责任，因为甲乙变更合同未经丙同意，该借款合同无效，保证合同也随之无效 甲公司通过出让合同取得某市市区100亩的土地使用权后，在该土地上建造厂房三幢。甲公司为申请银行贷款3亿元，于2002年9月将该幅土地使用权抵押给乙银行，并且办理了抵押登记手续。2003年甲公司又

40、在厂房边上加盖办公楼两幢。后甲公司不能还款，乙银行申请拍卖，共拍卖得款3.3亿元，其中厂房估价为1亿元，办公楼估价为5000万元。乙银行能主张优先受偿权数额为：（ ）A、1.8亿 B、2.8 亿 C、2.3亿 D、3亿 甲欠乙债务1万元，以高级音响一套出质给乙并且交付给乙。甲到期不还债，乙于是申请拍卖该音响，得款1万元，乙正准备优先受偿，丙找到乙，称该音响属于自己所有，前段时间委托好友甲保管，不想甲竟然将其出质给乙。如果丙所说属实。下列说法正确的是：（ ）A、乙不享有质权B、乙仍然享有质权，因为其实际占有质物C、如果丙表示同意，则乙可以享有质权D、乙享有质权，因为乙并不知道甲无权处分该物 甲向

41、乙借款30万元，以其价值20万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的电视机作质押担保，同时由甲的好友丙作保证人。在担保期间内汽车遇车祸毁损，获赔保险金3万元。如果上述担保均有效，丙向乙承担的保证责任是：（ ）A、4万元 B、5万元 C、6万元 D、7万元 甲公司于2000年10月1日向乙银行借款10万元，借款期限为1年，丙公司作为保证人，保证合同中未约定保证方式。借款期限届满，甲公司未还款。2002年3月1日甲公司向丙公司发出通知，请求丙公司承担保证责任。则下列表述不正确的是：（ ）A、丙公司可以以先诉抗辩权对抗甲的诉讼请求B、丙公司有权以保证期间届满为由拒绝承担保证责任C、丙公司能够

42、以保证债务已过诉讼时效为由拒绝承担保证责任D、丙公司不能以先诉抗辩权对抗甲的诉讼请求 甲公司与个体运输司机乙签订运输合同，合同约定乙将一台机床（价值30万元）运输到呼和浩特后，甲公司将按照约定支付运费6000元。结果乙按照约定将机床运到呼和浩特后要求支付运费时，甲公司仅向乙支付了3000元。乙于是将该机床留置，下列表述正确的是：（ ）A、乙无权将该机床留置，因为机床的价值远超过其所享有的债权额B、乙有权将该机床留置，因为乙合法占有该机床，并且该机床与其债权的发生有牵连关系，又是不可分物C、在乙占有该机床过程中，如果该机床因不可归责于乙的原因灭失的，乙不承担赔偿责任D、如果乙催告甲公司在一个月内

43、支付剩余运费，甲公司未履行的，乙有权直接变价处分该机床，并以取得的价款优先受偿 甲是一个农副产品加工企业，向乙银行借款500万元，甲以自己生产的库存的成品、半成品、原材料和将来的成品为乙银行设定抵押，双方签订了抵押合同，但没有办理抵押登记手续。抵押期间，甲未经乙银行同意将50吨成品卖给丙公司，并将价款用于企业的经营活动。乙银行得知此事后，向法院提起诉讼，称自己不同意甲将抵押物出卖，要求法院确认甲和丙公司之间的买卖合同无效。根据我国物权法规定，回答下列问题？1、乙银行是否享有抵押权？为什么？2、乙银行是否有权主张甲和丙公司之间的买卖合同无效，并主张行使抵押权？为什么？ 周、王、李三人分别出资15

44、万元、20万元、15万元共同购买了一套商品房，三人签订协议约定：由周管理该房产，所得收益按出资比例分配。周在未经王、李同意的情况下，与装修公司签订装修合同，对房屋进行装修，欠装修公司装修费12万元。由于周管理不善，房屋上阁楼的砖块脱落，砸伤从楼下走过的陈，陈因此花费医疗费3万元。1、周伦与装修公司签订的装修合同效力如何？请说明理由。2、欠装修公司12万元的装修费应如何承担？为什么？3、对于陈思主张损害赔偿时是否需要证明周伦在管理房屋时有过错？为什么？赵某将其拥有的一部汽车卖给了钱某，签订了汽车买卖合同。赵某向钱交付了汽车，但没有办理登记过户手续。钱某又将汽车卖给了孙某。孙某将该车租赁给李某使用

45、。李某伪造了该汽车的有关证明文件，持该汽车的证明文件向银行贷款100万元，将该汽车质押给了银行，银行不知该汽车并非李某所有。银行认为该汽车的价值不足以清偿全部贷款，于是要求李某提供保证人。应李某的请求，市第一医院和大华公司为李某的银行贷款作了保证担保，但保证合同未约定保证的方式。 银行在未经市第一医院和大华公司同意的情况下，将对李某的贷款债权转让了给某金融资产管理公司，将对汽车的质权转移给了金融资产管理公司，并将汽车移转给金融资产管理公司占有。李某不清偿到期债务，金融资产管理公司行使对汽车的质权，赵某却提出异议，要求返还汽车。金融资产管理公司起诉市第一医院和大华公司，要求二者承担连带保证责任。

46、大华公司在庭审中提出抗辩：银行将债权转移给金融资产管理公司，未经其同意，因而对其不发生法律效力。1、赵某和钱某签订的汽车买卖合同是否因双方没有办理登记过户手续而无效？为什么？（2分）2、在银行占有该汽车时，谁对该汽车享有所有权？为什么？（2分）3、金融资产管理公司是否有权对汽车行使质权？为什么？（3分）4、市第一医院和大华公司是否承担连带保证责任？为什么？（3分）5、大华公司的抗辩是否有法律依据？为什么？（2分）阳光住宅小区共有100名业主。物业管理公司在小区内的道路上设置了50个停车位，并向业主出售，每个停车位1万元，现已与30个业主签订了停车位出售合同。业主刘洋想要将自己的住宅改造成餐馆，

47、与刘洋同住一栋楼的业主均表示反对。业主张乐与李非是邻居，张乐在楼道内堆放了一些杂物，使得李非的通行十分困难，李非认为张乐侵害了自己的相邻权。根据我国物权法的规定回答下列问题。（本题共6分）1、物业管理公司是否有权与业主签订停车位出售合同？为什么？（2分）2、与刘洋同住一栋楼的业主均反对刘洋将自己的住宅改造成餐馆是否有法律依据？为什么？（2分）3、李非认为张乐侵害了自己相邻权的看法是否有法律依据？为什么？（2分） 是指没有合法根据，使他人受损失而自己获得了利益。 不当得利的性质： 1、一方获得利益：因一定事实而使财产总额增加。 2、他方受有损失：因一定的事实而使财产利益的总额减少。 3、获得利益

48、和受损失之间有因果关系。 直接因果关系 非直接的因果关系 4、没有合法根据 1、甲委托乙保管汽车一辆，在保管期间乙擅自出租给丙，乙向丙收取的租金。 2、甲去电话局交电话费，记错了自家的电话号码而误交了邻人乙家的电话费。 3、甲、乙、丙为邻居，甲养牛数头，乙有大量饲料。一日甲乙外出，丙拿乙的草料喂养甲的牛群。1、给付不当得利的类型：见第494页（1）给付原因自始不存在的不当得利（2）给付原因嗣后不存在的不当得利2、非给付不当得利的类型（1）基于受益人的行为而产生的（2）基于受害人的行为而产生的（3）基于第三人的行为而产生的（4）基于事件而产生不属于不当得利的情形：1、履行道德义务而为的给付2、为

49、履行未到期债务而交付的财产3、明知没有给付义务而交付财产4、因不法原因而给付5、债务人放弃时效利益所作的给付 原告：北京四环制药厂 被告：呼和浩特医药公司新特药批发部 2002年12月1日，原告与呼和浩特新特药站签订了一份买卖药品华素片的合同。根据合同约定：原告用火车快件的运输办法给特药站发送华素片10件，共计货款21600元。货物到达后，12月14日，呼和浩特铁路运输总公司搬运装卸二公司十六中队工人钱某将该批货物从火车站快件房取出，用人力车送货，因未找到新特药站所在地，将该批药物误送到被告处，被告 职工李某未加核实有关手续即将该批货物收下，并在收货凭证上加盖了单位公章。后原告向新特药站索要货

50、款时，才发现该批药物已经被误送到被告处，被告也承认收到了该批货物，但称收货时负责人不知此事，现在华素片已经卖完。 受害人有权请求受益人返还不当得利，受益人负有返还不当得利的义务。 1、返还的不当利益的范围，包括原物和原物所产生的孳息 2、如果受益人是善意的，以现存利益为限 3、如果受益人是恶意的，应当是受益人取得利益时的数额，即所受利益。 4、受益人在取得利益时是善意，嗣后为恶意的，其返还范围以恶意开始之时存在的利益为准 甲乙两公司订立一买卖100包服装的合同。后甲派人去乙处取货。由于乙公司工作人员的疏忽，装了102包，甲公司工作人员也没有察觉。甲公司拉货返回途中，不幸山体滑坡，102包货物全部被冲走。后乙公司察觉多装了2包货物，于是请求甲公司