华北理工商法学课件02证券法

1、证 券 法 第一章 证券与证券法概述 第二章 证券发行制度 第三章 证券交易制度 第四章 信息披露制度 第五章 上市公司收购制度 第一章 证券与证券法概述 第一节 证券与证券市场概述 第二节 证券法概述第一节 证券与证券市场概述一、证券的概念与特征1、广义： 指记载并代表一定权利的法律凭证。 包括有价证券和无价证券。 有价证券:指记载并代表一定财产权利的证券。（例如） 无价证券：本身不内含任何价值，但可以作为交换凭证的证券。 （例如）证券与证书2、狭义：仅指有价证券。 证券法意义上的证券仅限于有价证券中的资本证券，即能够给投资者带来收益的有价证券。不包括作为典型有价证券的汇票、本票、支票。3、

2、证券的特征 证据证券 无价证券 资格证券 证券 货币证券 有价证券 商品证券 股票 资本证券 债券 基金券等 证据证券只是单纯地证明一种事实的书面证明文件，如信用证、证据、提单等； 凭证（资格）证券是指认定持证人是某种私权的合法权利者和持证人行使的义务有效的书面证明文件，如车票、存款单等。 货币证券，包括银行券、银行票据等； 财物（商品）证券，如货运单、提单、栈单等。 二、我国证券法上的证券种类 （一）股票 （二）债券 （三）证券投资基金 （四）证券衍生品种证券法 第二条 在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法；本法未规定的，适用中华人民共和国公司

3、法和其他法律、行政法规的规定。 政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用本法；其他法律、行政法规有特别规定的，适用其规定。 证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。 股票、债券、证券投资基金的区别（3个） 股票、债券、证券投资基金属于我国证券法上的主要证券种类 ，都是金融投资工具。其主要区别如下： （1）性质不同。股票反映的是股权关系，债券反映的是债权关系，而基金反映的则是信托关系。 （2）资金投向不同。股票和债券主要投向实业或不动产，而基金投资于股票或债券等有价证券。 （3）收益不同。股票的收益取决于公司的经营效益，投资股票有较大的风险；债券的收益一般事先确定，投资风

4、险较小；基金的收益可能高于债券，其投资风险又可能小于股票。 大话西游证券种类 证券投资基金法（修订草案）征求意见(2011年02月22日 )了解 证券衍生品种欠缺是我国证券市场结构性矛盾和深层次问题产生的重要原因之一。权证、股票期权、指数期货、国债期货等证券衍生品种，具有套期保值、价格发现、管理风险、活跃交易等功能，这些产品长期缺位，加剧了股票、公司债券等基础证券市场的风险和困境。 证券衍生品种欠缺已严重影响我国证券市场竞争力。当前在亚太新兴金融中心的国家和地区，证券衍生品市场的竞争趋势更加显著，香港、新加坡、台湾等地证券衍生品市场得到了迅猛发展。而我国内地证券市场衍生品种开发几乎按兵不动，竞

5、争能力日趋下降。 证券衍生品种欠缺，已严重影响我国证券市场的安全运行。值得关注的是，国外证券市场已经推出中国股指期货，交易对象包括中海油、中国电信等16家中国公司构成的指数期货合约，如果国内不提供股指期货等证券衍生品种和风险管理工具，可能形成我国股票现货市场与股指期货市场在境内外割据，不利于我国资本市场的安全运行。 三、证券市场的构成与功能（一）证券市场的概念与分类 1. 证券发行市场（一级市场） 2. 证券流通市场（二级市场）（二）证券市场的功能 1. 融资功能 2. 资源配置功能 3. 投资功能（资产增值） 4. 实现宏观调控功能（晴雨表功能）四、证券市场的主体(157)（一）证券发行人

6、1. 企业 2. 政府部门 3. 金融机构（二）证券投资者 1.个人投资者 2.机构投资者 （三）证券交易所（四）证券公司（五）证券登记结算机构（六）证券业协会（七）政府监管机构（八）证券服务机构 1.律师事务所 2.会计师事务所 3.资产评估机构 4.资信评级机构 5.财务顾问机构 6.投资咨询机构 第二节 证券法概述 一、证券法的概念及特征 （一）证券法的概念 规范证券的募集、发行、交易等行为，对证券市场予以监管和对市场自律行为予以调整的法律规范的总称。（狭义） （二）证券法的特征 1. 强制性规范 2. 具有较强的技术性 3. 要式性 4. 实体法与程序法的结合 5. 公法与私法的结合

7、6. 具有一定国际性的法律规范 二、证券法的调整对象 证券融资关系 1. 证券发行关系 2. 证券交易关系 3. 证券监管关系 此外还包括证券代理、咨询、 中介服务等关系。 三、证券法的基本原则 （一）三公原则 （二） 诚信原则 （三）保护投资者合法权益原则 （四）分业经营原则 （五）依法进行原则 （六）国家集中监管与行业自律结合了解 各种金融业务之间存在着密不可分的内在联系,同时也决定了金融机构的经营业务不可能按照理论上将金融业划分为银行业、证券业、信托业和保险业等产业的方式来展开,只能实行混业经营模式。所谓混业经营,是指同一家金融机构同时经营若干个金融产业业务的状况。混业经营是金融机构业务

8、发展和金融产业发展的必然趋势,也是中国金融体制改革的基本方向。 四、证券法的地位 1. 证券法是商法特别法 2. 证券法与公司法辨证统一的关系。 第二章 证券发行制度 第一节 证券发行概述 第二节 证券发行保荐制度 第三节 证券发行核准制度 第四节 证券发行条件与程序 第五节 证券发行承销制度 第一节 证券发行概述 一、证券发行的概念 证券发行是指证券发行人依照法定程序向社会公众投资者或股东出售其证券的行为。 二、证券发行的方式 1. 按照证券发行的种类，分股票发行、 债券发行、基金发行、衍生工具的发 行等。 2. 按照证券发行对象是否特定，分公募 发行和私募发行。 3. 按照证券发行是否通过

9、承销机构，分 直接发行和间接发行。 4. 按照发行是否以设立公司为目的，分 设立发行和增资发行。 5. 按照证券发行价格与证券票面金额的 比值，分平价发行、溢价发行、折价 发行。三、公开发行的法律界定 根据证券法第10条第2款规定，有下列情形之一的，为公开发行: （一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二 百人的； （三）法律、行政法规规定的其他发行 行为。 12 or 13第二节 证券发行保荐制度一、证券发行保荐制度的概念（268） 保荐（sponsoring）即“荐而有保” ，就是有资格的保荐人推荐符合条件的公司公开发行和上市证券，并对所推荐的证券发行人所披露信息的质

10、量和所作出的承诺提供法定的持续训示、督促、指导和信用担保。 二、相关法律规定 2003年10月9日中国证券监督管理委员会审议通过证券发行上市保荐制度暂行办法，2004年2月1日起施行。 证监会公布证券发行上市保荐业务工作底稿指引规规范保荐制度,自2009年4月1日起施行。 三、证券发行保荐种类（保荐制度的适用范围） 1. 发行人申请公开发行的股票 2. 可转换为股票的公司债券 3. 法律法规规定实行保荐制度 的其他证券 四、证券发行保荐人的资格（一）证券发行保荐人的资格 1. 具备资格 2. 资信状况良好 3. 保荐代表人符合法定人数 4. 具有良好的诚信记录（二）保荐代表人资格 证券发行上市

11、保荐业务管理办法2008年12月1日施行，保荐机构保荐人门槛提高到4名：规定证券公司申请保荐机构资格，符合保荐代表人资格条件的从业人员不少于4人。 中国证券监督管理委员会令第63号关于修改证券发行上市保荐业务管理办法的决定已经2009年4月14日中国证券监督管理委员会第254次主席办公会议审议通过，现予公布，自2009年6月14日起施行。中国证券监督管理委员会主席：尚福林 二九年五月十三日 五、证券发行保荐人的职责 1. 推荐发行人证券发行上市。 2. 对首次公开发行股票的发行人在发行前进行辅导。 3. 督导发行人规范运作。 4. 承诺义务。第三节 证券发行核准制度 一、证券发行审核制度 新证

12、券法统一实行核准制。（立法的变化） 二、核准机构 三、核准期限 在核准制与注册制的基础之上，也有学者还提出审核制度的三分法，即审批制、核准制和注册制。审批制是完全计划发行的模式、核准制则是从审批制向注册制过渡的中间形式，注册制则是目前成熟资本市场普遍采用的发行体制。也有学者不同意三分法，而主张二分法（核准制和注册制），分类的标准：证券发行权利是自然取得，还是需要政府授予；审核机关是否对发行人的质量作出要求和判断。审批制是核准制的一种特殊的表现形式，审批制比一般核准制要来得严格，更强调政府的控制，因此也称为“严格核准制”。 第四节 证券发行条件与程序一、证券发行条件（一）股票发行条件 1. 设立

13、发行条件 （1）其生产经营符合国家产业政策； （2）其发行的普通股限于一种，同股同权； （3）发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的35； （4）在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部份不少于人民币3000万元；（5）向社会公众发行部分不少于公司拟发行的股本总额的25，公司拟发行的股本总额超过人民币4亿元的，可以酌情降低但是最低不少于10。（6）发起人近3年无重大违法行为。 2. 新股发行条件（增资发行） 公司公开发行新股，应当符合下列 条件: （1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近三年财务会计文件无虚假记载， 无其他重大违法行为； （

14、4）经国务院批准的国务院证券监督管理 机构规定的其他条件。 （二） 公司债券发行条件（见证券法 第16条） 1. 股份有限公司的净资产不低于人民币 三千万元，有限责任公司的净资产不 低于人民币六千万元； 2. 累计债券余额不超过公司净资产的百 分之四十； 3. 最近三年平均可分配利润足以支付公 司债券一年的利息； 4. 筹集的资金投向符合国家产业政策； 5. 债券的利率不超过国务院限定的 利率水平； 6. 国务院规定的其他条件。 上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合法律规定的公司债券发行的条件外，还应当符合证券法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。 有下列情形之一

15、的，不得再次公 开发行公司债券（见证券法18条）（1）前一次公开发行的公司债券尚未 募足； （2）对已公开发行的公司债券或者其 他债务有违约或者延迟支付本息 的事实，仍处于继续状态； （3）违反本法规定，改变公开发行公 司债券所募资金的用途。 二、证券发行程序（一）股票首次发行程序 1. 募股准备 2. 提交募股申请 3. 证券监管部门核准发行 4. 公告招股说明书 5. 认购人认购 6. 验资并召开创立大会 7. 公司设立登记并交付股票 （二）公司债券发行程序 1. 股东大会作出决议或决定 2. 选择承销机构 3. 申请与核准 4. 公告公司债券募集办法 5. 制作公司债券 6. 认购人认购

16、公司债券 7. 置备公司债券存根簿 8. 向证券主管机关登记备案（三）基金发行程序 1. 设立前的准备工作。 2. 申请与核准发行。 3. 签订承销协议。 4. 公告基金招募说明书。 5. 认购人认购基金。 6. 基金销售自查并报监管部门备案。第五节 证券发行承销制度一、证券承销概念 证券承销是指证券承销商接受证券发行人的委托，代其向社会公众投资者募集资金并交付证券的行为。二、证券承销方式 1. 证券代销 2. 证券包销 指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。其特点：证券的所有权发生转移；承销人要承担全部发行风险；包销的费用比较高。 3

17、. 承销团承销 四、证券发行失败的后果 新修订的证券法新设了证券发行失败制度。 证券法第35条规定，股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。 第三章 证券交易制度 第一节 证券上市 第二节 证券交易第一节 证券上市 一、证券上市的含义 证券上市是指公开发行的有价证券，依据法定条件和程序，在证券交易所公开挂牌交易的行为。 证券上市是联结证券发行市场和证券交易市场的桥梁。 二、证券上市暂停与终止 两者既有联系又有区别。一旦暂停上市的情形消除，证券即可恢复上市。因此，证券上市

18、暂停时，该证券仍为上市证券。被终止上市后，其证券不能恢复上市，只能在被终止的情形消除后，重新申请上市，故终止上市的证券不再属于上市证券，而是退市证券。第二节 证券交易一、证券交易 （一）证券交易的概念 证券交易是指当事人之间在法定交易场所，按照特定交易规则对依法发行并交付的证券进行买卖的行为。 图示 （二）证券交易的条件（课本）（三）证券交易的方式 证券交易一般分为两种方式：一种方式是上市交易，是指证券在证券交易所集中交易挂牌买卖。凡经批准在证券交易所内登记买卖的证券称为上市证券；其证券能在证券交易所上市交易的公司，称为上市公司。另一种方式是上柜交易，是指公开发行但未达上市标准的证券在证券柜台

19、交易市场买卖。（四）证券交易的场所（五）证券交易程序 1. 开户 2. 委托 3. 成交 4. 清算和交割 5. 过户入市投资需办理的有关手续和流程 交易 流程 示意 图入市投资需办理的有关手续和流程 交易 流程 示意 图（六）证券交易的限制性规定（七）特定持股比例的报告公告制度二、证券交易的禁止行为（一）禁止内幕交易（二）禁止操纵市场（三）禁止欺诈客户（四）其他禁止行为案例103 丁某在某证券公司营业部开立账户，从事证券投资。某日，丁某发出以10元价格卖出本帐户A公司股票100股的指令，但由于该营业部场内交易员小王操作不慎，将丁某卖出指令敲成买入，以每股10元价格为丁某购入A公司股票1000

20、股，当日，该股票收盘价是10.20元，并且由于丁某账面资金不足，小王向营业部经理汇报后，给丁某透支了营业部其他客户保证金3000元。次日，该股即下跌，开盘价为9.8元，最高价为10.18元，收盘价为9.75元，交易员小王在10.15元卖出1000股A公司股票后，将透支的3000元归还。当日，丁某发现这一事件，即提出索赔。问：1、该案中小王有哪些违反证券法的行为？小王应直接承担相应的法律责任吗？为什么？2、丁某应向谁索赔？从证券法角度看，他的索赔依据是什么？ 112 ： 某年12月6日，某报头条发布了“A公司致函本报向社会公告收购B上市公司股票”的消息，并全文刊载了A公司的函件，函件称，至12月

21、5日下午收市，A公司持有B公司已发行股份的5，并表示按法定程序继续收购B公司股票。经查，A公司为赚取利润，董事会决定投资股票市场。A公司在以生产经营为用途的银行贷款中取出1000万元人民币，分别存放在证券公司开设的数个个人户头上，具体操作由公司职员赵某负责。赵某为了替公司赚更多钱，在并不具备收购B公司条件的情况下，致函某报，某报未经核实即登载于头版头条，之后B公司股票在证券市场交易价格剧烈波动，赵某又与钱某、孙某等联手，集中资金优势，约定时间和价格，不断拉高B公司股票价格，从中获利近千万元。其后，赵某将利润及本金全部上交A公司。问；根据证券法的规定，一一指出本案中的违法事实。第四章 信息披露制

22、度一、信息披露的概念 信息披露又称信息公开，是指证券发行人或其他相关负有信息披露义务人，在证券发行与流通诸环节中，依法将其财务、经营情况及其它影响证券投资者投资决策的信息向证券监督管理机构和证券交易所报告，并向社会公众公告的活动。二、信息披露的基本原则1. 真实性。要求公开的信息内容必须符 合上市公司的实际经营状况，不得有 任何虚假成分。2. 准确性。要求公司在公开信息时必须 确切表明其含义，其内容不能使人产 生误解。更不得有误导性陈述。3. 完整性。要求必须将能够影响证券市 场价格的重大信息都予以公开，不能 有重大遗漏。4. 及时性。要求公司及时公开重大信 息，并确保信息的最新性。5. 易解

23、性。要求公司在公开信息时，对 其所使用的专业术语或行业术语进行 必要的解释，以便一般投资者理解。6. 易得性。要求公司以便于投资者获得 信息的方式和载体披露信息。7. 规范性三、消息披露的方式1、报刊登载2、网站公布3、备置文件4、答复询问中国证监会指定信息披露的报刊或网站主要有哪些?指定信息披露的报纸：中国证券报、证券时报、上海证券报、金融时报、中国改革报、证券日报期刊：证券市场周刊巨潮网站 (深交所指定网站)网站：()上海证券交易所() 四、初次信息披露的含义 初次信息披露又称发行信息披露，是指证券发行人初次发行证券时依法所作的信息披露。 五、持续信息披露的概念 持续信息披露又称信息继续公

24、开，是指上市公司、公司主要股东等信息披露义务人在证券上市后，依法将一切与证券交易和证券市场价格有关的重要信息继续向法定机构报告及向社会公众公开的行为。P98 上市公司A在股票发行申报材料中，对当地国土管理部门未批准处置的两块土地作了违规处理，按照评估结果计入公司总资产，由此虚增公司无形资产1000万元；在公司股票发行材料中，将公司国家股、法人股呵内部职工股数额作出了相应缩减，该事实在A公司发行文件中未作披露；公司股票申请发行前，已将其内部职工股在某产权交易报价系统挂牌交易，对此，A公司未在招股说明书中披露。问：根据证券法，谈谈A公司违反了哪些法律规定，其法律责任应如何承担。第五章 上市公司收购制度 一、上市公司收购概念 上市公司收购是指投资者为达到对特定上市公司控股或兼并的目的，而依法购买其已发行上市的股份的行为。 政策取向 我国证券法对上市公司的收购采取的是鼓励政策，而不是抑制政策；其立法的政策目的，是通过鼓励收购，优化资源配置，提高经济效益。 二、要约收购 1、 要约收购（即狭义的上市公司收购）,是收购人通过向目标公司的股东发出收购要约的方式进行的收购。指通过证券交易所的买卖交易使收购者持有目标公司股份达到法定比例（证券法规定该比例为30）,若继续增持股份，必须依法向目标公司所有股东发出全面收购要约。 证券法第88条第1款规定：“通