出版产业与版权法律实务培训资料

1、出版产业与与版权法律律实务张杰引言这个课程有有两个特点点，大家之之前无论是是从知识产产权宏观结结构体系，还还有著作权权这一块已已经有不同同的人在不不同的场合合都讲过。我这个课课程主要突突出两个特特点，第一一，强调出出版产业这这个大的背背景，我们们放在这个个大的背景景之下，然然后来看著著作权在这这个运行当当中有什么么样的特点点，第二，在在课程的结结构设计上上，大家可可以看到都都是围绕出出版商实际际操作流程程。第五章章是版权合合同这一块块，这一块块跟其他的的法律事务务领域是一一样的，比比如说建设设施工合同同，合同是是一块重要要的一块领领域，所以以我们把这这个特点做做了一个归归纳，在版版权合同有有什

2、么样重重要的点，做做了一个归归纳。第六六章我们看看时间，给给大家介绍绍一些版权权贸易非诉诉讼的实务务问题，大大家对版权权贸易有一一些，我们们国家也强强调整个文文化产业的的推进，尤尤其是走出出去这个战战略，现在在我们国家家也提倡文文化产业要要走出去，比比如说图书书产品、经经营产品要要推到国际际市场上去去，版权贸贸易越来越越活跃，所所以大家应应该有一个个了解。第一章出版产业业与版权一、关于出出版业1.状况：2009新新闻出版产产业的总产产值超过了了一万亿，比比上年增长长20%。软件产业产产值达到99500亿亿，广播影影视业产值值一八000亿，这两两个核心版版权产业比比上年增长长30%。大家可以看看

3、出来新闻闻出版业在在整个领域域里边，它它的产值当当中占的结结构是非常常的大。2.贡献：世界知识产产权组织公公布的最新新统计，中中国版权产产业对GDDP的贡献献已达到66.5%，对对中国就业业的贡献占占6.8%，明显超超过世界平平均水平。全球版权产产业对GDDP的贡献献大约5.6%，对对就业贡献献是5.88%。这就说明我我们国家现现在的版权权产业这几几年有一个个比较大的的发展。3.法律问问题：数字化环境境中的侵权权盗版现象象正成为困困扰全球的的问题，中中国版权产产业也正面面临盗版的的挑战，如如何建立适适合新形势势发展的版版权保护制制度，是必必须应对的的考验。案例：下载载、复印、网络销售售比如这里

4、边边提到的侵侵权盗版问问题，大家家可能也有有所感觉，比比如现在有有很多图书书，不像以以所谓的盗盗版，就非非法复制这这个图书。现在的盗盗版，比如如说可以数数字化以后后放在网络络上，然后后我们可以以通过很多多网站去免免费的下载载，甚至这这里边提到到的复印，这这种行为不不是我们说说的传统拿拿一个复印印机，一页页一页印这这个书，说说这是一个个侵权行为为，还不是是这个概念念。这儿的的复印更多多的是指国国外出版业业以前提到到的很专业业的词，有有点像按需需供应，实实际上现在在学校里边边有这个。比如说我我现在需要要一本书，这这本书500块钱，那那学生说我我不想买这这本书，那那可能有些些盗版机构构，比如说说一些

5、小书书店，就会会说你交110块钱，我我自己可以以印一本书书给你，当当然这个书书肯定不像像原版的那那么好看，但但是内容是是一样的。还有一个网网店销售，网网店销售这这一块现在在对于正版版书的这种种冲击也是是非常的大大，这里主主要指销售售盗版书。关于网络络销售这一一块，其实实还有一个个问题，大大家不知道道关注过没没有，现在在我们知道道传统的书书店销售是是在实体店店，去年有有一个关于于出版行业业涉及到发发行价格的的问题，比比如现在很很多的网店店销售，网网店销售价价格比较优优惠，大家家可能在网网上买过很很多书，网网店也是正正版书，但但价格比较较优惠，比比如说7折折就可以买买到，这样样的一个网网店的所谓谓

6、合法销售售行为，其其实是对以以前的传统统销售也影影响很大。去年主要讨讨论的一个个问题是，这这个行为构构不构成一一种不正当当的竞争，甚甚至有些传传统的出版版者也联合合起来，要要去遏制这这种网店的的销售，限限制你不能能用这么低低价的销售售这样的书书。这样又又引发了一一个问题，如如果出版单单位这样去去做，是不不是又涉及及到一个垄垄断法的问问题，其实实网络销售售也有很多多的法律问问题，我们们先宏观的的谈一下。美国经济中中的版权产产业，这是是20066年的一个个报告，这这个报告比比较权威，它它用了很长长的时间把把版权产业业做了一个个统计，我我们给大家家做一个介介绍，也会会有很好的的了解。这个公司是是接受

7、美国国国际知识识产权联盟盟，这样一一个机构以以后完成的的一个科研研成果，这这个大家可可以看一下下，在美国国的版权产产业当中，美美国整个版版权产业的的产值是一一三.9万万亿，它的的核心产权权产业是88.19万万亿，后边边有三个产产业分类，部部分版权产产业、边缘缘版权产业业、交叉版版权产业产产值之和为为5699万亿美元元。核心版权产产业,指那那些主要目目的是为了了原创、生生产、发行行、或展览览版权产品品的产业。包括：报纸纸、图书、期刊、摄摄影、录音音、音乐出出版、广播播和电视播播放、商用用及娱乐软软件等。部分版权产产业,是指指那些部分分产品为版版权产品的的产业，这这部分产业业包括纺织织品、珠宝宝首

8、饰、家家具、玩具具、游戏等等；比如说迪斯斯尼的一个个图像，最最早的时候候我们可以以把它理解解为一个美美术作品，其其实大家知知道迪斯尼尼不仅仅是是生产一个个动画片、图书，它它可能印在在包、杯、玩具上，就就形成了一一些这样的的产业，其其实这里边边也有产权权的产值在在里边。边缘版权产产业,包括括那些将受受版权保护护和部分不不受版权保保护的产品品发行给商商家和消费费者的产业业，这里的的例子包括括为发行版版权产品服服务的运输输服务、电电讯业、批批发商和零零售商等。交叉版权产产业,生产产、制造和和销售其主主要功能是是为了促进进有版权的的作品的创创造、生产产、或者使使用的设备备的产业。包括CD机机、电视机机

9、、VCRR机、个人人电脑的制制造业和批批发商、零零售商。此此外还包括括空白磁带带和打印纸纸。举个例子，比比如说复印印机，复印印机其实在在国外不是是说买一个个复印机就就可以随便便复印的，它它每年要交交很多的版版税在里边边，其实就就是把版权权的费用放放在了这里里边，所以以我们也把把它也称为为交叉版权权产业。5.国外出出版商我们做一个个介绍，著著作权法我我们在了解解宏观产业业的时候，肯肯定逃离不不了我们要要去了解我我们的客户户群，律师师服务的对对象。比如如说在美国国、英国、德国、日日本这些国国家，我们们认为全球球性比较发发达的版权权产业，比比如说美国国，美国大大家要看外外版书就知知道，经常常会碰到出

10、出版商像汤汤姆逊，他他们这个公公司非常大大，它在美美国、加拿拿大、中国国都有办事事处，它的的学习集团团非常大，它它里边有几几块，比如如说我有一一个集团就就是学习，还还有一块就就是法律、财务、经经营管理，放放在一起，美美国的出版版业非常的的发达，所所以在像这这些国家能能够在出版版单位工作作，应该说说既是收入入好，又体体面的行业业，它们叫叫文化公司司。比如说英国国，我专门门就英国的的出版机构构做了一些些调研，英英国的出版版业非常发发达。举个个例子，比比如说英国国在教育里里边有一个个很大的集集团，中文文有的翻译译为皮尔森森公司，有有的叫培森森公司，这这个公司是是教育领域域全球最大大的一个机机构，在我

11、我们国内也也非常的活活跃，跟我我们很多出出版商进行行合作。英英国还有牛牛津大学出出版社，非非常的古老老，大家看看著作权法法，在著作作权法产生生的那个阶阶段会提到到（安娜女女王法令）等等等这些阶阶段的东西西，特别像像早期英国国王室，xx这个权利利是王室授授予的，王王室把这个个令状给你你，那你这这个机构才才能去拷贝贝这些作品品，所以像像牛津大学学出版社就就是最早在在王室里边边拿到x的的机构，牛牛津大学出出版社非常常的厉害，而而且我们去去的时候，你你能够感觉觉到那种文文化底蕴特特别的深厚厚，它自己己的出版社社有一个博博物馆，你你能看到几几百年来这这个出版社社的发展，非非常好。读者最早接接触的牛津津大

12、学出版版社，主要要是一些英英文辞典，其其实它的法法律书也非非常棒，还还有英国另另外一家特特别好的出出版社，就就是剑桥大大学出版社社（Cammbriddge UUniveersitty Prress），这这个出版社社它的特点点是学术性性特别强，比比如说它出出的自然科科学和社会会科学的书书都是全球球领先的一一些著作，当当时我们去去的时候，就就是主要了了解他们整整个的选题题结构，怎怎么选出这这么好的东东西，剑桥桥有很多精精英式的人人，像牛顿顿，所以大大家有机会会去英国，牛牛津和剑桥桥都是必去去的，我觉觉得去了以以后，你就就会感觉到到进入仙境境的感觉，文文化的感觉觉特别好。德国也是出出版业非常常发达的

13、一一个国家，它它典型的出出版商是贝贝塔斯曼，大大家也可能能熟悉，亚亚洲主要是是日本出版版业较强，我我们现在也也是在发展展。但我们们跟他们不不一样，我我们的出版版业有一个个很大不同同，这些国国家的出版版公司基本本上可以等等同与一个个普通的商商业公司，在在中国就不不一样，所所以有此我我们在谈一一个项目的的时候，有有一个证券券公司的人人，谈到公公司并购的的时候，他他们就把国国内的出版版社也理解解成为像国国外的出版版公司一样样，我们国国内出版社社不是的。虽然说我我们现在的的很多出版版社在转企企改制，也也变成有限限责任公司司了，但是是差别在哪哪儿？我们们的出版单单位现在全全部都是国国有的，不不仅没有私私

14、营的，也也不允许私私营股权进进入到这个个股权结构构里边，这这是一个很很大的不一一样。我们们或者是隶隶属于中央央级单位，某某一个部委委，或者像像政法大学学，大学自自己有一个个出版社，但但它都是国国有的，这这是一个很很大的差别别。这个体体制未来的的趋势是什什么样的，可可能还有待待考证，但但是应该说说这是一个个体制上的的差别，做做法律的时时候跟客户户接触的时时候，一定定要知道差差别在哪儿儿，因为有有的律师提提出来，我我们能不能能购买某个个出版社多多少股权，或或者能不能能做它的股股东啊，或或者某一个个项目合作作时候能不不能以股权权的形式合合作，这些些就说明不不太了解中中国的出版版。数字图书馆馆，其实在

15、在国内也有有，我们先先以美国的的集团诉讼讼为例，给给大家做一一个介绍，大大家可能回回头可以去去关注。传传统的出版版业基本上上是以纸质质的图书为为主，现在在的发展因因为数字化化技术以后后，确实对对这个传统统影响特别别大，有的的机构就想想了一个办办法，那你你这个图书书量很大，所所以数字化化从技术角角度讲就是是一个不可可避免的趋趋势，现在在有的机构构，比如说说把你某一一类的全部部数字化，扫扫描进入我我的机构，然然后大家可可以在网上上检索起来来很方便，看看也很方便便，这就带带来一个问问题，这种种行为对于于出版商，对对于著作权权人，就是是一个特别别大的影响响，利益是是一个什么么样的分类类，我们主主要从这

16、个个角度去谈谈，它就带带来两个产产业的影响响。美国，我们们这里想提提的Gooogle的的数字图书书馆计划，大大家应该可可以在网上上查到很多多，有一个个网站叫GGooglle.Boook，那那里边全面面介绍的是是数字图书书馆的问题题，大家可可以看一下下，有很多多的法律问问题，而且且它里边会会提到，比比如说当GGooglle把很多多的图书数数字化以后后带来的问问题，比如如说欧洲的的出版商，包包括作者提提起的异议议，在美国国的美国作作家协会，还还有出版商商协会作为为原告，提提起了一个个集团诉讼讼。大家知知道美国的的集团诉讼讼和我们的的差异很大大，并不一一样，所以以美国进入入集团诉讼讼以后，进进行和解

17、阶阶段的时候候，非常有有意思，比比如说和解解的时候，它它的和解方方案是像全全球公布的的一个听证证过程。比比如说案外外的其他人人没有异议议，那么这这个方案是是像不特定定的人都有有效，它跟跟我们还是是有差异，所所以大家如如果想了解解，就去看看一下，我我觉得还是是非常有意意思的。其其实这反映映了什么？反映的就就是在数字字图书馆发发展当中，数数字图书馆馆这个产业业想发展，那那么跟传统统的出版业业利益怎么么来分配，怎怎么样保护护原来的著著作权人，其其实就反映映这些问题题。国内现在也也是一样，像像很多的数数字图书馆馆，大家在在网上都可可以看到，包包括现在的的一些搜索索引擎也在在做这方面面的产业，都都有很多

18、法法律问题，诉诉讼也比较较多，现在在国内也有有。但没有有像Gooogle的的那个诉讼讼打的那么么大，Goooglee的诉讼非非常大，我我们关于和和解阶段的的时候，国国内的一些些著作权机机构，业进进行了很多多的研讨，中中国应该有有什么样的的方案提出出来，针对对美国这个个和解方案案，那么当当时中美的的很多学者者律师也参参与了讨论论，我们当当时接触了了美国的律律师，他们们觉得这个个诉讼给我我们的律师师带来很多多的经济增增长的一个个领域。二、出版单单位的竞争争优势与版版权经营我们从这个个产业的微微观来讲，一一个是出版版产业它的的类型，我我们知道从从经济学上上来讲，我我们经常把把企业做一一些类型的的划分

19、，以以更方便的的对这个企企业的战略略发展进行行定位。比比如说这个个企业是人人力密集型型的，还是是资金密集集型、智力力密集型，比比如说是资资金密集型型，那你就就要想我是是不是要大大量精力投投入在融资资方案上，或或者融资应应该怎么做做？如果是是人力密集集型，可能能我要考虑虑我的劳务务应该怎么么解决，我我个人认为为出版行业业无论是在在国内还是是在国外，它它是一个智智力密集型型的一个行行业。并不是因为为你有了钱钱，这个行行业就能做做好，我觉觉得主要还还是在内容容，要有特特别好的内内容，所以以出版行业业应该说是是内容为王王的行业，所所以，正因因为这样我我们才想到到了第二个个问题，出出版行业里里边我们经经

20、常说智力力，智力是是什么？其其实我想联联系到我们们的法律，应应该所谓的的出版行业业，就是你你有多少好好的版权资资源，你的的版权资源源的数量多多少，质量量好坏，这这就决定你你的竞争有有没有这样样的优势。版权经营，如如果特别懂懂版权，你你是可以去去做经营的的，比如说说出版行业业非常有意意思，出版版行业你想想做编辑，国国家有一个个职业资格格考试，它它其中著作作权法是必必考的，而而且考的很很细。为什什么？就是是你要做这这个行业，你你就要必须须特别懂版版权，然后后我才能拿拿着版权做做经营，才才去挣钱，比比如说我们们说一本好好的小说你你做的特别别好，比如如杜拉拉拉升职记，市场比比较好，那那么一个市市场比较

21、好好的图书，我我们可能就就会说，是是不是可以以把它改编编成剧本，是是不是可以以做电影、电视剧，这这个产业就就做起来了了，要不然然你不懂版版权，可能能就做了一一本书，就就没把它用用足。图书动画形形象问题，是是我们国内内一个大的的图版社，他他们在出少少儿图书的的时候，里里边涉及到到一些比较较好的原创创动画形象象，他们把把这些形象象除了做图图书之外，可可能配一些些光盘，甚甚至做一些些折叠的玩玩具，跟图图书相结合合，这就是是把一个图图书的版权权产业链延延伸的，这这里边也有有产生了很很多新的法法律问题，比比如说，卡卡通形象到到纸叠的这这种产品时时候，在这这个当中需需要一个什什么样的法法律保护，对对外合作

22、的的时候，有有什么样的的法律资源源可以利用用。还有比比如说如果果我们做玩玩具的话，比比如想做一一个奔驰、宝马的汽汽车模型，那那么做这个个模型的时时候，跟原原来汽车的的外观设计计专利权，又又有什么样样的关系，做做的时候应应该注意什什么样的问问题，其实实在这个经经营当中才才会伴随着着很多法律律问题。三、出版流流程中的法法律问题1.选题策策划:版权归属、版权评估估、合同的的谈判与订订立2.组稿：稿件内容不不能有抄袭袭等非法使使用作品的的情形 （权权利瑕疵担担保责任）3.审稿：书稿内容的的鉴别；修修改、删节节等4.重印、再版中的的法律规定定5.生产:原稿的保保管、防盗盗版、生产产期限与质质量6.发行：

23、样书寄送送、防盗版版、发行期期限与地域域、回款等等7.稿酬支支付:方法法，及时、准确四、与编辑辑、出版社社角色相关关的制度1.编辑责责任制度这是我们国国家对于出出版管理行行业设立的的一个制度度，大家知知道一个图图书出版以以后，在它它的版权页页上印着一一个责任编编辑姓名像像，责任编编辑是可以以看到的。图书这个个产品跟责责任编辑的的个人就挂挂在了一起起，就是说说你有责任任、职责审审查这个书书，但是如如果有了法法律问题，你你也要承担担相应的责责任，这是是一个编辑辑责任制度度。所以这并不不是做一个个事那么简简单，有很很多的责任任，所以年年轻的编辑辑做了3、5年的编编辑的时候候，可能会会觉得自己己就是老

24、手手的，这样样就有一个个危险期。2.出版单单位的职责责这里边介绍绍两个问题题，一个就就是国家对对于出版物物有一个书书号管理的的制度，它它通过书号号资源的这这种发放和和分配，国国家进行宏宏观的调控控，把控整整个出版物物市场，你你这个出版版社应该有有多少书号号，每一个个书必须要要有一个书书号，所以以在这个当当中也有法法律上的问问题，因为为这样一管管理，就出出现一个问问题，这个个书号变成成了一个紧紧缺资源，有有的出版社社书号多，但但自己用不不了，有的的出版社选选题多，书书号又不够够，现在有有一些文化化公司有很很好的选题题，但是我我作为一个个民营的资资本，我现现在还不能能直接进入入出版行业业怎么办？只

25、能跟出出版社合作作，人家有有书号，我我们没有，就就好像我们们开发房地地产，我没没有资质，我我想盖房子子，我有钱钱，但没有有资质，就就有这个问问题。书号号管理制度度当中会出出现书号买买卖的问题题，所以这这也是律师师在向相关关的单位或或个人进行行法律服务务的时候，要要注意到一一点，买卖卖书号是国国家所禁止止的，再一一个买卖书书号也会相相应的带来来，除了行行政处罚之之外，还会会带来别的的一些法律律问题。实践当中经经常会碰到到有的公司司找到出版版社，这样样我给你几几万块钱，你你给我发一一个书号，然然后书的事事，你就不不用管了，审审稿我自己己审，找印印刷厂你也也不用找了了，我们来来找，我们们找的还偏偏移

26、，卖书书我们自己己也能够卖卖掉，出版版社在整个个这个当中中，其实只只是提供了了一个书号号，那么其其实就是典典型的买卖卖书号。但但在这个当当中，找印印刷厂的时时候，按照照我们国家家的印刷管管理规定，印印刷厂必须须要有一个个出版社的的授权文件件，印刷委委托书，必必须要这样样的一个东东西，印刷刷厂才能接接你的活，所所以一般的的出版单位位就会给公公司，你拿拿这我的这这个去印书书。在这个个当中，比比如说印刷刷的费用，没没有结清，或或者有别的的法律纠纷纷，或者经经济纠纷，这这时候凭着着这个伪印印单，那么么印刷厂就就会经常诉诉到出版社社，这个时时候不需要要找你那个个公司，或或者那个公公司找不到到，或者它它没

27、有很好好的履行能能力，我就就觉得找出出版社更好好，出版社社不是国家家的，所以以出版社就就经常会陷陷入到经济济纠纷当中中，所以在在出版社管管理当中，书书号管理也也是非常重重要的。再一个就是是内容审查查的问题，内内容审查我我们出版管管理条例有有一些要求求，比如说说政治问题题，刚才提提到的一些些宏观问题题要进行审审查，这里里介绍一个个案例，有有一家国内内的知名出出版社，和和一个文化化公司进行行合作，这这个文化公公司的职责责，从美国国引进版权权有30多多本一套的的系列书，这这个系列书书当时协议议也签署了了，签署之之后翻译好好的稿件会会陆续交到到出版社。那么出版版社在审稿稿的过程中中，就发现现有两本书书

28、的内容不不符合我们们国家的规规定，遇到到这样的问问题时候，一一般情况下下，出版社社从内容审审查角度来来讲，就觉觉得这本书书我不能出出了，所以以按照合同同的约定，比比如说双方方约定了我我们合作336本图书书，但是在在图版社审审稿当中发发现有两本本书不符合合规定，你你可能就不不敢出版。这个案子正正好双方在在合作当中中，在利润润结算的时时候发生了了经济纠纷纷，其实涉涉及到一些些利益分配配的问题，其其中的一个个点是这个个，这个案案子不是围围绕这个诉诉讼，那个个是非常复复杂的。其其中有一个个原告就提提到了按照照合同约定定，你应该该出齐这么么多书，有有两本书没没有出版，这这就是违约约，我要求求你承担违违约

29、责任。我当时是是被告的律律师，一个个出版社，我我们就认为为，虽然合合同约定是是这样，但但是因为你你的内容我我符合国家家的规定，那那么出版社社是可以不不履行这个个合同条款款的，不构构成违约，那那么这就出出来一个问问题。出版版单位的意意见，你说说不合格就就不合格，是是不是还需需要其他的的一个认证证机构，那那么当时我我们提出到到一点，我我们当时的的观点就是是，出版单单位跟一般般的公司不不一样就在在这儿，出出版单位从从法律角度度讲，它还还担负着代代表国家对对稿件审查查的职责，它它不是单纯纯的商业机机构。后来来法院也接接纳了我们们的观点，认认为这两本本书确实是是可以不出出版的，确确实违反了了国家的有有关

30、规定，所所以不构成成违约。第二章选题、组组稿阶段的的版权问题题一、著作权权的内容著作权是基基于文学、艺术和科科学作品依依法产生的的权利。著作权的内内容：案例：这个个案件的原原告是美国国某大公司司驻上海的的一个首席席代表，起起诉北京一一家出版社社和一家文文化公司，认认为侵犯了了它的署名名权，这个个案件的大大致过程是是这样的。如果一本图图书上，注注着原告的的名字，这这个事实假假如说是成成立的，那那么这个行行为侵犯的的是原告什什么样的权权利？如果果是原告根根本没有写写书，我们们觉得原告告的名气很很大，我们们把自己的的一本书上上写上人家家的名字，其其实这本书书不是人家家写的，书书可能是我我们另外找找人

31、写的，那那么在这种种情况下，假假冒他人署署名的行为为，侵犯的的是什么样样的权利？这是这个个案子的关关键，原告告认为，侵侵犯的是著著作人身权权里边的署署名权，这这个情况是是不是成立立。介绍案情：这个案子子第二被告告是一家文文化公司，当当时整个处处于金融危危机，很多多与金融危危机相关的的图书特别别多，他们们也做了一一个选题。是一个与与金融危机机有关的一一本书，那那么当时文文化公司就就认为，这这个书自己己写的这个个书没有什什么太大的的名气，想想在这么大大的图书市市场有所体体现，想找找一个有名名的作者来来署名，这这个时候文文化公司正正好通过中中间的朋友友，找到了了原告黄先生，希希望能够合合作，那么么黄

32、先生也也认为是可可行的，双双方就开始始磋商这个个事情，包包括看了一一下这个书书的编写大大纲，但是是黄先生跟双双方还没有有形成一个个比较完整整的书面文文件，或者者是一个授授权这样的的一个东西西。把整个书稿稿交给黄先生的时时候，黄先生还提提出了修改改意见，觉觉得这个稿稿件内容上上还不是很很满意，有有些地方还还需要修改改。其实是是去年的这这个时候，这这个事情发发生，今年年年初的时时候，正好好赶上图书书订货会，出出版社想在在订货会上上把这个书书能够出来来进行征订订，所以时时候就很紧紧，最后文文化公司就就跟这个黄黄先生说，现现在马上要要办出版手手续，这样样黄先生从美美国把自己己的身份证证扫描以后后，通过

33、电电子邮件的的方式发了了过来，那那么文化公公司拿到这这个身份证证以后，就就到出版社社办这个出出版手续，以以黄先生的名名义，授权权是黄先生生，授权给给文化公司司，文化公公司可以来来操作出版版事宜。那那么这个手手续就办齐齐了，包括括出版合同同也都签署署了，这个个手续办完完出版以后后，但是出出版时间不不长，黄先生就发发现了这个个事情，委委托律师进进行了交涉涉，说没有有同意，你你假冒我的的署名来出出版这本书书，认为侵侵犯了著作作权当中的的署名权。在这个案件件当中，有有这么几个个情况非常常特殊，一一个就是我我们知道在在著作权法法里边有一一个条款专专门规定的的就是，制制造假冒他他人署名的的作品行为为是侵权

34、行行为，在法法律责任那那部分专门门有一个规规定，制作作假冒他人人署名的作作品就是构构成侵权，这这是一个前前提。那么么在这种情情况下，我我当时代理理两个被告告，这个当当中就有一一个问题，这这个案件当当中这个条条款怎么去去看，我个个人认为，这这个条款是是有问题的的，我认为为立法上存存在问题。为什么？我谈一下下自己的观观点，如果果说原告起起诉认为侵侵犯了署名名权，那么么也就意味味着原告前前提是必须须有著作权权，如果你你没有著作作权，怎么么能谈到署署名权。但但是，如果果想拥有对对这个书的的著作权，还还有一个前前提，你必必须要有作作品，这个个涉案的作作品，恰恰恰并不是原原告写的，所所以你从整整个著作权权

35、的创作到到作者，到到著作权的的形成，这这个结构来来看，我的的观点是成成立的。事实上这书书不是它写写的，那怎怎么主张著著作权呢？如果不能能主张著作作权？怎么么能谈保护护署名权，这这是我当时时的一个观观点，但是是在代理过过程中又不不能说著作作权法那个个条款的规规定，比如如说立法上上是不是清清楚有问题题，你不能能谈这个问问题，立法法本身就在在哪儿放着着，所以我我当时没有有从这个角角度更多谈谈。主要谈谈，因为原原告并没有有创作作品品，它不能能主张著作作权，所以以原告要求求保护署名名权这个诉诉讼请求是是缺乏一个个逻辑基础础的，从这这个方面来来谈。一审法院采采纳了我的的观点，认认为确实不不构成侵犯犯署名权

36、驳驳回了原告告的起诉，而而且原告在在提起这个个诉讼的同同时，还在在法院的另另外民庭又又提起了一一个侵犯名名誉权的诉诉讼，认为为你这个书书稿的内容容不好，有有损我的形形象，侵犯犯了我的名名誉。那么么在那个案案子当中我我也是代理理，名誉权权我就不多多说了，我我们围绕怎怎么叫侵犯犯名誉权，是是不是具备备这样的一一个证据？我们认为为也不构成成名誉权的的侵犯，在在一审当中中这两个案案件都是驳驳回原告起起诉。进入二审阶阶段的时候候，原告认认为一审法法院判断是是错误的，上上诉的时候候，我们双双方都是坚坚持自己的的观点，产产生的分歧歧很大，也也很难有调调解的奇迹迹。二审开开庭之后，二二审法官作作出判决，有有了

37、一个变变化，认为为两个被告告的行为构构成了对著著作权的署署名权的侵侵犯，其实实当时我特特别感兴趣趣的是，想想知道二审审法院怎么么得出这样样的一个结结论，其实实我知道各各有各的理理由，你不不能说那个个完全是凭凭空做的一一个推理，我我觉得都是是可以去说说的，但是是靠什么样样的逻辑关关系说，遗遗憾的是二二审法院并并没有论证证这个观点点，一个结结论性意见见。但是，判判赔额很低低，因为这这个原告在在一审的索索赔额都非非常高，当当然从我们们律师为客客户代理这这个角度讲讲，我们的的任务完成成的是非常常出色了，因因为你有很很低的赔偿偿，这个确确实存在问问题，你没没有特别完完整的获得得授权，这这是本身作作为被告

38、有有一个很大大缺陷，没没有特别好好的去获得得授权，这这是一个不不可更改的的事实。但是，在这这个案件当当中，因为为很低的赔赔偿对客户户来讲，也也是可以接接受的，而而且觉得也也是一个很很好的结论论。在这里里边引起思思考的问题题就是，像像类似这样样的诉讼，一一个能不能能够在一个个案子出来来以后，提提起两个诉诉讼，再有有一个就是是，在著作作权当中，到到底侵犯的的署名权还还是民事法法律里边的的别的权利利，其实当当时我认为为涉及的是是是否侵犯犯姓名权，其其实我觉得得可以通过过民事渠道道来解决，而而不是知识识产权的问问题。但对对我们来说说，比如说说名誉权胜胜诉，然后后著作权这这个案件也也胜诉，然然后对方再再

39、去起诉一一个姓名权权，其实对对我们来说说成本也很很重，所以以如果能在在诉讼中这这么做，从从效益利益益上讲，是是可以。但但是从二审审法院这个个观点，让让我们还是是觉得到底底以后那个个更占上风风，好像还还是觉得有有模糊的地地方，这个个问题我觉觉得主要还还是在立法法上，立法法现在那个个条款放在在哪儿，让让大家弄的的不清楚，我我个人感觉觉到其实那那个条款，当当时主要我我认为考虑虑的是，行行政管理的的问题，在在做图书市市场管理当当中，从国国家版权管管理机构认认为，把它它列为一个个侵权行为为进行管理理，我认为为是有价值值的，但是是那个侵权权行为，我我认为并不不是侵犯著著作权，但但它放在著著作权法里里边去了

40、，因因为和图书书相关的全全放在那里里边去了。我认为，其其实应该有有一个明确确，就可以以避免有这这样的争议议。案例：这个个案例跟信信息网络传传播权相关关，一个出出版社社长长在网络上上发现，有有人在线销销售他们出出版社的出出版物，这这时候社长长就通知单单位内部的的法物人员员，你看这这个网站卖卖的书肯定定就是侵权权了，我们们没有让它它卖，实际际上这个时时候法物人人员向网站站发出了一一个要求删删除的通知知书。这个个过程就是是，网站拿拿到以后，认认为自己只只是提供了了存储空间间，不存在在那样的责责任，但是是就销售的的网页进行行了删除，同同时通知网网点的经营营者李某，李李某要求立立即恢复并并且进行了了反通

41、知，这这就是我们们说的在通通知删除程程序，在信信息网络传传播权保护护条例里边边提到的，一一方面我有有权通知对对方，那么么进行删除除，然后对对方有个反反通知，我我有回复，几几个步骤当当中网站的的操作其实实就是这样样的过程，但但这里边出出版社很大大的问题就就是出在，网网店的销售售说，你这这个删除是是错误的，为为什么？我我跟你们出出版社的发发行部是签签署了合同同的，我有有权利在网网上销售这这本书，也也就意味着着，人的销销售行为是是合法的。这种情况下下，网店的的经营者起起诉，网站站和出版社社社要求赔赔偿损失，这这时候法院院的判决是是，出版社社承担责任任，网站不不承担赔偿偿责任。这这个案例很很好的说明明

42、了，在通通知删除的的程序应用用当中，这这几个环节节需要注意意的问题。我一直建建议在发律律师函的时时候，哪怕怕是一个很很小的案件件，我觉得得都要做一一个很好的的初步判断断，首先比比如说侵权权是否构成成，哪怕证证据并不是是全面，因因为诉讼的的证据要求求很全面，但但是，发律律师函至少少一点要做做到定性是是没有问题题的，我很很有可能只只是在赔偿偿额不够，起起诉的时候候还可能需需要更多的的证据，但但是定性存存在的情况况下，在去去发律师函函。二、著作权权法保护的的对象：作作品大家知道教教科书的内内容，教科科书和一般般的图书相相比，很大大的特别就就是，教科科书的内容容感觉很相相似，比如如说同样我我们买十本本

43、知识产权权著作权法法的书，很很多内容都都在重复，尤尤其是一些些法律规定定很详尽的的教科书类类的东西。这样经常常会出现一一个问题？有人会问问教科书难难道还有著著作权吗？比如说刑刑法，它就就写成这样样的了，我我还能写得得跟它不一一样吗，有有规定啊。这就是我我们说这些些已经形成成共识的一一些知识点点，甚至有有很多的法法律规定，你你怎么样在在教科书里里边体现你你的独创性性，这是一一个问题。我们应该明明确一点，教教科书跟其其他的作品品一样，是是有独创性性的，并不不能因为你你是教科书书，以前有有的诉讼当当中，有的的律师抗辩辩，有的人人会提到，因因为我们两两个都是教教科书，所所以，我跟跟你的肯定定有相似的的

44、地方，或或者一样的的地方，所所以著作权权法里边怎怎么看待教教科书里边边的不同点点，前面可可能已经不不同的课题题都提到一一点，怎么么去理解独独创性的问问题，教科科书的独创创性怎么体体现。如果想得到到著作权法法的保护，有有这样几个个要件，11.独创性性，2.可可复制性3.是某种种（思想的的）表达（eexpreessioons），而而非思想(ideaas)本身身，4.符符合法律的的有关规定定。案例：美国国的ETSS，教育考考试委员会会起诉新东东方的一个个案件，这这个案件也也是比较有有特点，大大家知道美美国的托福福试题、GGRE试题题，这些试试题都是很很经典的，在在英语类的的培训机构构，这些试试题都是

45、比比较经常要要去学习的的，这就有有一个问题题，这些试试题是不是是应该受到到著作权法法的保护？前两天在在另外一家家讲课的时时候，编辑辑也会问到到这样的问问题，现在在我们国内内的考试也也特别的复复杂，涉及及到这样的的问题，编编辑在问这这个问题的的时候，我我说现在真真的很难有有一刀切的的答案，某某一类考试试肯定有版版权，我肯肯定没有版版权，很难难这么宏观观的说，那那么我的意意思是，涉涉及到考试试试题的时时候，还是是要具体问问题具体分分析，这个个考题开发发是谁？除除非你能归归纳到这个个试题是国国家的东西西，否则出出考题的时时候，很可可能考试著著作权的运运用者会主主张权利，像像美国这个个托福题就就是很典

46、型型的，它就就是考试委委员会这个个机构自己己保护下的的一些作品品，学校未未经许可时时不能够进进行这样的的一些使用用。通过被告的的答辩，反反映回来的的两个问题题，一个就就是试题是是不是有独独创性的问问题？对于于这种单独独的试题怎怎么体现独独创性，如如果是整套套的试题独独创性又该该怎么体现现，如果是是单独的试试题，大家家都知道这这个考题考考点的设计计特别重要要就是这个个题到底是是考什么知知识点，考考点的涉及及，语言表表达的方式式，逻辑结结构，这些些都能够体体现试题的的独创性，试试题是人编编出来的，而而这个编是是需要很有有创意的过过程。对整整套试题来来说，选择择编排设计计很重要，大大家知道比比如说我

47、们们在出一个个法律文件件汇编，法法律文件都都没有版权权问题，谁谁都可以用用，这个没没有错，但但是不是人人家作好的的一个法律律文件汇编编，我们能能直接的全全部照搬，这这也是不行行的，原因因就是对于于这些没有有版权的的的元素，虽虽然这些元元素都没有有版权，汇汇集在一起起应该选择择编排有独独创性，汇汇编作品有有版权，当当你出的时时候，不能能够完全照照办，那你你可以这么么做，你可可以打打乱乱这个编排排重新做，这这样是可以以的。案例：学校校的使用能能不能构成成合理使用用？大家知知道在著作作权法222条里边有有一个合理理使用，有有一点为了了课堂教学学的需要，我我可以翻译译或者数量量的复制，然然后供教学学科

48、研人员员使用。这这个案件目目前是不是是具备这样样的条件，我我们说在这这个条款里里边，我处处理过一个个案子，当当时有一个个大学有盗盗版的行为为，当时990年代的的时候，大大家知道我我们的著作作权法过程程时间很短短，这几年年虽然我们们对这方面面的司法实实务，包括括很多的人人在做这方方面的工作作，但是从从90年代代初其实很很少，所以以当时我们们在处理一一些案件时时候，比如如说大学里里边有很多多的盗版书书，学校买买的盗版书书卖给学生生，这一点点经常有学学生举报，学学生说你看看学校卖给给我们盗版版书用，当当我们去追追查的时候候，学校可可能都不理理解，我们们做教学的的还构成盗盗版吗？我我们又不在在大街上卖

49、卖，我们只只是卖给我我们的学生生，当然现现在不会有有这样的争争议，是合合法的还是是违法的，但但事实上在在若干年大大家的认识识是不一样样的。在这个案件件当中，所所说的供教教学或科研研人员使用用，就是狭狭义的理解解，比如说说老师、科科研人员用用，而不是是说给学员员一人发一一本，而且且法律也规规定不能出出版发行，而而且这个条条款其实既既是你学校校没有盈利利，也是侵侵权，所以以在著作权权侵权里边边，大家注注意一点，它它的要件没没有以盈利利为目的这这个要件，当当然刑事犯犯罪有，民民事侵权里里边不存在在这个问题题，比如说说人家出版版了一本书书很畅销，比比如说举一一个极端的的例子，那那我现在去去复制这本本书

50、，我复复制一万本本，我免费费赠送，这这个行为依依然是侵权权行为，哪哪怕你没有有获利。经经常在诉讼讼当中有被被告抗辩的的理由是，我我们没有获获得利益，是是不能作为为抗辩的理理由。实际这个案案件里边，因因为有出版版发行的行行为，有给给学员销售售的行为，自自然更不可可能构成合合理使用。这个合理理实际这个个条款很难难用，大家家知道222条里边都都要求特别别的严。三、著作权权的主体著作权权人从律师这个个角度来讲讲，其实是是我们的一一个逻辑起起点，对出出版社来说说，它通常常会考虑这这个书的著著作权到底底包括什么么样的内容容，但对律律师来讲，第第一点就是是这个作品品的著作权权人是谁，谁谁拥有这个个作品的权权

51、利，这是是特别重要要的。从主主体上讲，是是这么几类类。1. 作者者a.自然人人x创作作作品的公民民是作者。b.单位xx由法人或或其他组织织主持，代代表法人或或其他组织织意志创作作，并由法法人或者其其他组织承承担责任的的作品，法法人或其他他组织视为为作者。c.如无相相反证明,在作品上上署名的公公民、法人人或者其他他组织为作作者。2. 其他他依照著作作权法享有有著作权的的公民、法法人或者其其他组织。这个条款也也很有意思思，这个条条款是给委委托创作留留下了空间间。案例：某一一个部委的的规划教材材，在全国国发行量非非常大的一一套书，整整个丛书有有编委会，大大家会经常常看到一套套书可能有有编委会主主任、

52、副主主任，下面面有若干的的专家，编编委会的主主任、副主主任，参与与了部分章章节的编写写，但并不不是所有的的都是它写写的。在这这个案件当当中，编委委会的主任任、副主任任作为原告告向出版社社提起了诉诉讼，主张张著作权，认认为稿酬应应该向他们们支付。我当时是作作为被告的的代理，我我们当时的的切入点是是，原告的的主体是有有问题的，编编委会的主主任和副主主任不能因因为你是编编委会的主主任和副主主任，当然然的享有著著作权，享享有著作权权的前提是是，你必须须是这个书书的作者，如如果你参加加了这本书书的编写，那那么你可以以是著作权权人，可以以是作者，但但是，你只只能就你创创作的这部部分来主张张权利，你你不能就

53、整整个系列书书进行主张张权利，这这个案件当当时就是用用这一点驳驳回了原告告的起诉。其实这个个案件，原原告的准备备非常充分分，如果在在主体问题题上，律师师没有卡住住，忽略过过去了，进进入到下一一个环节，比比如说该不不该付稿酬酬，到底该该付多少钱钱就麻烦了了，这两个个人非常精精通出版，整整个利润的的核算算的的非常清楚楚，那你上上百万的赔赔偿是不可可避免的，所所以第一关关必须很清清楚的挡住住，这就是是要很好的的找一个切切入点，著著作权有的的案件跟别别人的一般般民事案件件相比，就就好像医生生要做手术术一样，可可能若干个个方案，不不能说谁对对谁错，这这就要取决决于你对整整个事情的的了解程度度，还有就就是

54、证据，那那个切入点点证据更多多更有利，你你可以找一一个好的切切入点。类似著作权权主体在司司法判断上上也非常的的难，包括括音乐类、美术类，考考试类的，甚甚至实践中中还有更加加复杂的东东西，比如如说这本书书是介绍汽汽车的，比比如是有本本田、丰田田很多汽车车厂商的资资料，那么么这些资料料如果出版版社出这个个书，你又又不可能把把人家资料料的参数给给打乱，这这些东西有有很多的技技术在里边边，那么势势必涉及到到一些著作作权的问题题，其实出出版社里边边有很多不不同类型的的作品，不不同类型的的图书，它它的法律点点还是比较较多的，所所以主体并并不是特别别简单能够够判断。四、几类特特殊作品的的著作权归归属（一）关

55、于于委托作品品委托合同在在著作权法法里边是靠靠这种合同同形式，可可以让作者者创作完这这个作品之之后，版权权归到委托托人手里，是是这样的一一个方式，通通过合同的的形式把版版权拿到了了出版社的的手里，或或者拿到了了委托人的的手里。这这个问题是是一个理论论问题，时时间关系我我们不说太太细。著作权法里里边对于委委托创作，大大家知道都都有一个条条款，写的的非常少，但但实践当中中，应用很很多，而且且理解也不不太一样，这这是我自己己以前写过过的一偏论论文，我把把一些观点点作了一些些归纳，来来跟大家交交流一下。 前提是是，比如说说著作权分分人身权和和财产权两两部分，比比如说当我我们去委托托一个人，你你负责来给

56、给我写一个个小说，你你委托别人人写的时候候，又希望望通过负一一定报酬，把把著作权最最后拿到的的委托人手手里，如果果是这样的的，就有一一个问题，主主要的问题题就是人身身权的问题题，能不能能约定人身身权，是不不是能够拿拿合同把人人身权解决决掉，因为为我们知道道人身权的的一个专属属权问题，这这个是我们们说的民法法里边的一一个通常的的道理，通通常情况下下，人身权权不得与其其特定的权权利主体分分离，即人人身权不得得让与，也也不得放弃弃。是作者者基于其作作品享有的的涉及其人人格和身份份因素的权权利。它包包括发表权权、署名权权、修改权权和保护作作品完整权权。著作人人身权更集集中、强烈烈地体现着着作者的人人格

57、利益和和身份利益益。然后我分别别简单说一一下，比如如说这几项项人身权利利应该怎么么处置，我我自己的一一些看法，比比如说发表表权的问题题，因为发发表权有一一次用尽的的特点，所所以我们认认为如果在在委托创作作合同里边边，约定了了著作权归归属，那么么发表权也也可以一并并给它，当当然这个发发表权的问问题不会出出大问题，就就是你一次次用完了，你你不可能把把著作材料料权给它了了，你不给给它发表权权，那它怎怎么去实现现财产权，所所以我们认认为发表权权因为它的的特点是一一次用尽，所所以在委托托合同约定定财产权归归属的情况况下，发表表权应当视视为，已经经行使，当当然也可以以通过合同同在明确的的做约定。第二关于于

58、署名权，这这就是刚才才提到的人人身权里边边最敏感的的一个权利利，那么这这个权利我我们认为，就就是基于极极为署名和和作者本身身的主体不不可分割，这这是个很显显著的特点点，所以我我们认为在在委托创作作里边不能能够通过合合同的形式式，直接把把署名权归归属给委托托人。而这这一点，目目前从司法法实践当中中，也是认认可这个观观点的，认认为这个权权利是不能能让渡的。第三项人身身权就是修修改权，修修改权在出出版实践当当中也特别别重要，比比如当我们们出了一本本书以后，比比如说以教教科书为例例，一两年年以后，随随着内容的的变化，可可能要修订订，这个时时候就会出出现一个问问题，原来来的那本书书怎么处理理？原来的的作

59、者能不不能换？或或者是说谁谁来决定这这本书可以以修订，能能不能直接接修改，我我们认为，因因为修订很很重要的一一个特点，是是你这个书书内容的变变化，直接接关系到原原版作者的的利益，我我们认为这这个修改权权特别的重重要。按照照目前的著著作权法规规定，修改改权的行使使，一种是是自己亲自自来为之，这这是一种。还有一种种就是权利利人必须授授权你，你你才可以做做，出版实实践当中就就会出现没没有得到原原来作者的的同意，就就直接进行行修订它的的作品，这这是侵权行行为。关于委托创创作合同里里边我们建建议是在合合同里边就就修订的问问题约定，比比如说到底底谁来决定定修订，修修订的时候候能不能换换作者，是是获得授权权

60、，还是怎怎么样，必必须进行明明确的约定定。在谈一下创创作里边第第四项人身身权利的问问题，关于于保持作品品完整权，这这项权利跟跟干活创作作的这个人人的主体，它它的这种人人格利益进进行联系，所所以我们认认为在这个个合同里边边，也不能能够约定。（二）关于于汇编作品品汇编作品一一种就是如如果你想汇汇集若干个个作品，形形成一个新新的作品，应应该要获得得授权，这这个大家都都很清楚，这这里边强调调一点，当当你汇集的的作品，本本身若干个个素材是没没有版权的的，这时候候汇集的时时候你不需需要获得授授权了，当当出版社要要出这样汇汇编作品的的时候，出出版社要跟跟汇编人有有一定的授授权，汇编编以后就有有权利了。案例：