合同债权的代位权诉讼

1、PAGE PAGE 12合同债权的的代位权诉诉讼(一)关于代位位权的行使使条件代位权权和撤销权权是合同法法规定的两两项新的制制度，即合合同的保全全制度。所所谓合同的的保全，是是指法律为为防止债务务人的财产产不当减少少或者应增增加而未增增加，因此此给债权人人的债权带带来损害，允允许债权人人行使代位位权或撤销销权，以保保障其债权权的实现。除合同之之债外，其其他法定之之债如侵权权损害之债债、不当得得利之债、无因管理理之债均可可适用保全全制度。合合同的保全全是债的保保全的一种种，也是实实践中最普普遍、最主主要的债的的保全制度度。现代各各国债法都都强调对债债权人利益益的保护，以以确保债权权的实现，进进而

2、达到保保护交易安安全、稳定定经济秩序序的目的。在民法上上，债权的的保障有三三种具体的的制度：第一种种是债的担担保制度，即即在债权成成立时设立立保证、抵抵押、质押押、定金等等担保方式式，以担保保债权的实实现，是一一种预先设设定的保障障;第二种种是违约责责任制度，即即在债务人人不履行债债务时，债债权人可诉诉请人民法法院或仲裁裁机关裁决决债务人履履行义务，并并可申请人人民法院强强制执行，是是一种事后后的保障;第三种种就是债的的保全制度度，它能弥弥补担保制制度设定程程序较为复复杂、违约约责任制度度保障力度度较为低弱弱的缺陷，共共同构成完完整的债的的保障体系系，所以合合同法对代代位权和撤撤销权的规规定填

3、补了了我国债的的保障制度度的空白。依照合合同法第773条的规规定，所谓谓代位权是是指“因债债务人怠于于行使其到到期债权，对对债权人造造成损害的的，债权人人可以向人人民法院请请求以自己己的名义代代位行使债债务人的债债权。”依依此规定，代代位权的行行使应当同同时具备以以下条件：1、债债权人对债债务人的债债权合法这是行行使代位权权的首要条条件，即债债权人与债债务人之间间存在合法法的债权债债务关系，债债权人对债债务人享有有合法的债债权。至于于债权的发发生依据则则在所不问问，合同之之债、侵权权损害之债债、不当得得利之债、无因管理理之债均可可。规定于于合同法当当中的代位位权当然仅仅指合同之之债，但债债权人

4、的债债权是基于于何种类型型的合同而而产生的，也也在所不问问，转移财财产所有权权的合同、完成工作作的合同、提供劳务务的合同等等各种类型型的合同产产生的债权权，均可成成为代位权权的基础。既然债债权人对债债务人合法法债权的存存在是行使使代位权的的前提条件件，故若债债权人对债债务人不享享有合法债债权，例如如根本未发发生合同关关系，或合合同被认定定为无效，或或合同被撤撤销，或已已过诉讼时时效，都不不能行使代代位权。但但须注意的的是，如果果合同的无无效或被撤撤销是由于于债务人的的过错造成成的，债权权人对债务务人享有返返还请求权权、赔偿请请求权时，应应认定债权权人仍能行行使代位权权。2、债债务人怠于于行使其

5、到到期债权，对对债权人造造成损害这是构构成代位权权的实质条条件，然而而如何理解解怠于行使使到期债权权，如何理理解对债权权人造成损损害，理论论界和司法法界对此争争议较大，概概括起来有有四种主要要观点：(1)只要两个个债权(即即债权人对对债务人的的债权和债债务人对次次债务人的的债权)都都已届履行行期，债权权人即可行行使代位权权，不再考考虑其他实实质条件;(2)债务人对对次债务人人的债权到到期后，应应持续一定定的期间，待待该期间届届满后债务务人仍不行行使其债权权，才能由由债权人行行使代位权权。如果债债务人的债债权刚刚到到期而未向向次债务人人主张权利利，不能认认为是怠于于行使债权权，债权人人不能行使使

6、代位权。但持续期期间以多长长为合适，有有的主张一一个月，有有的主张二二个月，有有的主张应应视债权的的性质与内内容而定;(3)债务人的的债权到期期后，如果果债务人对对次债务人人主张了权权利，如发发出催款通通知、向次次债务人的的代理人提提出权利主主张、向调调解委员会会或有关行行政机关请请求处理等等，就不能能认为债务务人是怠于于行使债权权，债权人人不能行使使代位权;(4)债务人仅仅以私力救救济的方式式向次债务务人主张权权利，仍为为怠于行使使到期债权权，只有当当债务人以以诉讼或仲仲裁方式主主张权利时时，才能阻阻碍代位权权的行使。合同同法解释第13条条规定：“合同法第第73条规规定的债债务人怠于于行使其

7、到到期债权，对对债权人造造成损害的的，是指指债务人不不履行其对对债权人的的到期债务务，又不以以诉讼方式式或者仲裁裁方式向其其债务人主主张其享有有的具有金金钱给付内内容的到期期债权，致致使债权人人的到期债债权未能实实现。”这这样规定的的理由主要要是：(1)不要求债债务人的债债权到期后后持续一定定的期间。因为这一一期间极难难确定，债债权人很难难掌握这种种期间并就就期间届满满举证，而而且期间的的规定会增增加代位权权实现的风风险，故不不规定债务务人的债权权到期后须须达到一定定期间，才才能行使代代位权，只只要到期即即可。(2)债务人只只有以诉讼讼或者仲裁裁的方式向向次债务人人主张权利利，才不构构成“怠于

8、于”，仅以以私力救济济方式主张张权利，如如直接向次次债务人主主张权利，或或向其代理理人主张权权利，甚至至包括向民民间调解委委员会或行行政机关请请求处理，都都属“怠于于”之列。因为如果果规定债务务人采取了了这种方式式便不构成成“怠于”，则在债债权人提起起代位权诉诉讼后，债债务人与次次债务人之之间极易通通谋举证证证明债务人人已向次债债务人主张张权利，以以对抗债权权人的代位位权，进而而使代位权权制度形同同虚设。故故规定只有有在债务人人已向次债债务人起诉诉或者申请请仲裁的情情况下，才才不构成“怠于”，否否则，债权权人均可行行使代位权权。(3)关于对债债权人造成成损害，如如果将这种种损害作为为具体的条条

9、件，要求求债权人就就此举证证证明自己的的债权受到到了具体的的实质性的的损害，则则于债权人人殊为不利利，故规定定只要债务务人未履行行其对债权权人的债务务，债权人人的债权未未能实现，便便可视为债债权人的债债权受到了了损害。综上，只只要债务人人对次债务务人的债权权已到期，债债务人未以以诉讼或仲仲裁方式向向次债务人人主张权利利，便构成成“债务人人怠于行使使其到期债债权，对债债权人造成成损害”，债债权人即可可行使代位位权。3、债债务人的债债权已到期期这是指指债务人须须对次债务务人(即债债务人的债债务人，也也称第三人人，为方便便起见，合合同法解释释采用次债债务人的称称谓)享有有债权，而而且该债权权已经到期

10、期，即债务务人可以向向次债务人人行使请求求权。如同债债权人必须须对债务人人享有合法法债权一样样，债务人人对次债务务人也必须须享有合法法债权，如如果债务人人与次债务务人的合同同被认定无无效、被撤撤销或已过过诉讼时效效，则债权权人不能对对次债务人人行使代位位权。同样样需要注意意的是，若若合同的无无效或被撤撤消是由于于次债务人人的过错所所致，债务务人对次债债务人享有有返还请求求权、赔偿偿请求权的的，仍为代代位权之标标的，债权权人可以对对次债务人人行使代位位权。如果次次债务人对对债务人的的债务尚未未届履行期期，债务人人尚不能对对次债务人人行使请求求权，则债债权人不能能对次债务务人行使代代位权。履履行期

11、是否否届满，应应依债务人人与次债务务人之间关关于履行期期限的约定定来确定;若对履行行期未予约约定或约定定不明，则则应依合同同法第622条第(四四)项的规规定来确定定，即以债债务人第一一次向次债债务人提出出履行请求求中所确定定的履行期期限为届满满的期限，自自此时开始始视为债务务人的债权权已到期，债债权人可以以行使代位位权。一般认认为，债务务人对次债债务人享有有的权利，应应具有直接接的财产给给付内容，但但除纯粹的的财产权利利外，其他他具有财产产性质的权权利也可作作为代位权权的标的，如如因显失公公平、重大大误解、欺欺诈、胁迫迫等发生的的撤销权与与变更权，诉诉讼上的申申请财产保保全、申请请强制执行行权

12、，中断断诉讼时效效的请求权权等。例如如，债务人人对次债务务人享有因因重大误解解行为的撤撤销权，但但债务人不不行使该撤撤销权，债债权人便可可以该撤销销权为标的的行使代位位权，以自自己的名义义主张撤销销债务人与与次债务人人之间的重重大误解行行为。然而而，考虑到到对非金钱钱给付内容容的权利行行使代位权权对于债权权的保障意意义不大而而且程序复复杂，并有有过多干预预债务人权权利之嫌，故故合同法解解释将代位位权的标的的限定在具具有金钱给给付内容的的债权，债债务人的其其他权利不不能作为代代位权的标标的。4、债债务人的债债权不是专专属于债务务人自身的的债权所谓专专属于债务务人自身的的债权，往往往是与债债务人的

13、人人格权、身身份权相关关的债权，这这些权利与与债务人的的生活密切切相关，不不可分离，故故对这些债债权不能由由债权人代代位行使。合同法解解释第122条列举了了专属于债债务人自身身的债权的的种类，即即基于扶养养关系、抚抚养关系、赡养关系系、继人人民司法承关系产产生的给付付请求权和和劳动报酬酬、退休金金、养老金金、抚恤金金、安置费费、人寿保保险、人身身伤害赔偿偿等权利，这这些权利不不属于代位位权的标的的。合同法法解释第112条既然然采用的是是列举方式式，自然就就意味着并并未穷尽专专属于债务务人自身的的债权的种种类，这还还有待于各各级人民法法院在审判判实践中不不断总结。尤其是企企业法人是是否具有专专属

14、于其自自身的债权权?还有待待于大家共共同探讨。(二)代位权诉诉讼的管辖辖与当事人人1、代代位权诉讼讼适用原告告就被告的的原则，债债权人向次次债务人提提起代位权权诉讼的，由由被告住所所地人民法法院管辖，而而不论债务务人与次债债务人之间间的合同是是否约定有有协议管辖辖的内容。但法律规规定由专门门人民法院院专属管辖辖的除外。2、即即使债务人人与次债务务人之间的的合同订有有有效的仲仲裁条款，次次债务人也也不得以仲仲裁协议为为由对债权权人提起的的代位权诉诉讼提出管管辖异议。3、债债权人先以以债务人为为被告提起起诉讼(姑姑且称之为为本诉)，人人民法院立立案后，债债权人向同同一人民法法院(即受受理本诉的的人

15、民法院院)又以次次债务人为为被告提起起代位权诉诉讼的，人人民法院经经审查后，认认为符合民民事诉讼法法第1088条规定的的起诉条件件，同时又又符合合同同法解释第第14条规规定的“由由被告住所所地人民法法院管辖”的条件，人人民法院应应当对代位位权诉讼立立案受理;如果认为为不符合合同法解解释第114条规定定的条件，则则告知债权权人向次债债务人住所所地的人民民法院另行行提起代位位权诉讼(合同法法解释第第15条)。根据这这一条解释释，本诉的的管辖不能能吸收代位位权诉讼的的管辖，本本诉依民事事诉讼法有有关管辖的的规定确定定管辖法院院，代位权权诉讼依照照本解释第第14条的的规定确定定管辖法院院。若依照照民事

16、诉讼讼法的规定定和本解释释第14条条的规定，本本诉的管辖辖法院与代代位权诉讼讼的管辖法法院正好为为同一法院院的，则发发生管辖竞竞合，由同同一法院受受理。4、同同理，若债债权人先提提起代位权权诉讼，又又在同一法法院以债务务人为被告告提起本诉诉的，人民民法院应依依照合同法法解释第115条的精精神作出是是否受理的的决定。5、在在本诉与代代位权诉讼讼同时存在在的情况下下，不论哪哪一个诉讼讼先提起，受受理代位权权诉讼的法法院都应中中止代位权权诉讼的审审理，因为为本诉是否否成立、债债权人对债债务人的债债权是否得得到法院的的确认以及及确认的数数额、范围围等直接决决定着代位位权诉讼的的结果，依依照民事诉诉讼法

17、的有有关规定，受受理代位权权诉讼的法法院应当中中止审理。6、债债权人在提提起代位权权诉讼时，如如果未将债债务人列为为第三人，人人民法院可可以追加债债务人为第第三人。债债务人的加加入有助于于法院查明明案件事实实，因为债债务人是债债权人与债债务人之间间的法律关关系、债务务人与次债债务人之间间的法律关关系的联结结枢纽，对对于查证两两个法律关关系的事实实和代位权权诉讼能否否成立，均均具重要意意义，故法法院可以将将其追加为为第三人。之所以未未规定“应应当”追加加而是规定定“可以”追加，一一是考虑债债务人终究究不是代位位权诉讼的的当事人，二二是考虑诉诉权自由的的保障和尊尊重债权人人的选择，三三是考虑与与民

18、事诉讼讼法的有关关规定保持持一致。但但实践中倾倾向于将债债权人列为为第三人，除除了上述原原因外，还还因为合同同法解释第第20条规规定，在代代位权诉讼讼成立的情情形下，人人民法院的的裁决会直直接影响到到债务人与与债权人、债务人与与次债务人人之间的权权利义务关关系。(三)代位权行行使的效力力依照传传统民法的的理论和有有些国家的的立法例与与司法实践践，代位权权诉讼的效效力只能及及于债务人人与次债务务人，而不不能及于债债权人，即即代位权行行使的效果果直接归于于债务人，而而不能由债债权人直接接受领，即即使在债务务人怠于受受领的情况况下债权人人可代为受受领，但其其受领后，债债务人仍可可请求债权权人向其交交

19、付受领的的财产。这这一原则被被称为代位位权诉讼的的“入库规规则”。合合同法解释释对此作了了不同的规规定，其第第20条规规定，“债债权人向次次债务人提提起的代位位权诉讼经经人民法院院审理后认认定代位权权成立的，由由次债务人人向债权人人履行清偿偿义务，债债权人与债债务人、债债务人与次次债务人之之间相应的的债权债务务关系即予予消灭。”根据这一一规定，债债权人有权权直接受领领通过代位位权诉讼取取得的财产产。之所以以作出这一一超越传统统理论与立立法的规定定，主要基基于以下四四点理由：1、尽尽管债权人人与次债务务人之间不不存在直接接的权利义义务关系，但但法律赋于于债权人直直接追索次次债务人的的权利，应应当

20、认为不不仅具有程程序意义，而而且具有实实体意义，即即在债权人人与次债务务人之间创创设了新的的有直接后后果的权利利义务关系系，一旦提提起代位权权诉讼，则则可越过债债务人而将将次债务人人视为债权权人的债务务人。2、如如果规定债债权人不能能直接受领领通过代位位权诉讼取取得的财产产，代位权权诉讼取得得的财产只只能由债务务人受领，会会使得债权权人丧失提提起代位权权诉讼的积积极性，债债务人坐享享其成，进进而使代位位权制度的的设立失去去意义。3、如如果规定债债权人不能能直接受领领代位权诉诉讼的财产产，代位权权诉讼取得得的财产只只能先归债债务人，再再由债权人人向债务人人提起诉讼讼，则会增增加讼累，浪浪费诉讼资

21、资源，不符符合诉讼经经济原则，甚甚至还可能能产生人民民法院对本本诉和代位位权诉讼作作出不同判判决的情形形。4、不不告不理是是民事诉讼讼法的原则则，既然作作为原告的的债权人已已主张权利利，债务人人的其他债债权人未主主张权利，则则保护已提提起诉讼的的债权人的的利益并无无不当，其其他债权人人不仅事前前有权主张张，事后仍仍可向其主主张权利，况况且债务人人并未破产产，代位权权诉讼属于于个案的普普通诉讼，有有别于破产产程序，故故并不存在在对其他债债权人不公公平之虞。债务人的的其他债权权人未主张张，人民法法院就难以以保护。(四)代位权诉诉讼与民事事诉讼法有有关司法解解释的关系系l9992年最高高人民法院院关

22、于适适用中华华人民共和和国民事诉诉讼法若若干问题的的意见第第300条条规定：“被执行人人不能清偿偿债务，但但对第三人人享有到期期债权的，人人民法院可可依申请执执行人的申申请，通知知第三人向向申请执行行人履行债债务。该第第三人对债债务没有异异议但又在在通知指定定的期限内内不履行的的，人民法法院可以强强制执行。”此条规规定明确了了债务人对对于第三人人的到期债债权可以成成为强制执执行的标的的，但其仅仅适用于债债权人与债债务人之间间的诉讼已已经终结(或者仲裁裁裁决已经经作出)并并已进入强强制执行程程序的情形形，一旦第第三人对债债务提出执执行异议，人人民法院便便不能强制制执行，申申请人还是是需要通过过代

23、位权诉诉讼去解决决，故本条条规定不能能取代代位位权诉讼的的功能。本条是是个 “三三角债”的的处理问题题。在具体体运用时，主主要结合最高院关关于适用合同法若干问题题的解释(一)：“四、代代位权”部部分来理解解：其主要要条款如下下：第111条、债权权人依照合合同法第七七十三条的的规定提起起代位权诉诉讼，应当当符合下列列条件：(一)债权人对对债务人的的债权合法法;(二)债务人怠怠于行使其其到期债权权，对债权权人造成损损害;(三)债务人的的债权已到到期;(四)债务人的的债权不是是专属于债债务人自身身的债权。第122条、合同同法第七十十三条第一一款规定的的专属于债债务人自身身的债权，是是指基于扶扶养关系

24、、赡养关系系、继承关关系产生的的给付请求求权和劳动动报酬、退退休金、养养老金、抚抚恤金、安安置费、人人寿保险、人身伤害害赔偿请求求权等权利利。第133条、合同同法第七十十三条规定定的“债务务人怠于行行使其到期期债权，对对债权人造造成损害的的”，是指指债务人不不履行其对对债权人的的到期债务务，又不以以诉讼方式式或者仲裁裁方式向其其债务人主主张其享有有的具有金金钱给付内内容的到期期债权，致致使债权人人的到期债债权未能实实现。次债务务人(即债债务人的债债务人)不不认为债务务人有怠于于行使其到到期债权情情况的，应应当承担举举证责任。第144条 债权权人依照合合同法第七七十三条的的规定提起起代位权诉诉讼的，由由被告住所所地人民法法院管辖。第155条、债权权人向人民民法院起诉诉债务人以以后，又向向同一人民民法院对次次债务人提提起代位权权诉讼，符符合本解释释第十三条条的规定和和中华人人民共和国国民事诉讼讼法第一一百零八条条规定的起起诉条件的的，应当立立案受理;不符合本本解释第十十三条规定定的，告知知债权人向向次债务