国有企业资产有偿转让的法律调整

1、PAGE PAGE 10国有企业资资产有偿转转让的法律律调整一、国国有企业资资产转让的的必要性与与存在的问问题建立社社会主义市市场经济体体制，就是是要在国家家宏观调控控下，让市市场在资源源配置中起起基础性作作用。要做做到资源的的最佳或者者优化配置置，就有必必要转让国国有企业资资产。对企企业而言，不不仅要有权权决定生产产什么，生生产多少，而而且要有一一定的权限限决定对据据以生产的的手段即营营运资产进进行配置。曾经有一一段时间国国有企业亏亏损面维持持在40%以上，现现在虽然亏亏损面减少少，但有些些企业亏损损仍然很严严重。国有有企业亏损损的原因是是多方面的的，其中重重要的一个个方面就是是国有企业业内

2、部的资资产结构不不尽合理。过去在计计划经济体体制下，企企业的生产产计划是由由国家下达达的，企业业内部的资资产结构也也是为满足足计划而配配置的。今今天，国家家对企业的的计划已大大幅度减少少，企业主主要依据市市场要求生生产，而市市场对企业业的产品的的需求有了了很大的改改变，再加加上科技的的发展导致致企业原有有设备必须须更新换代代，因而国国有企业出出现了一部部分应淘汰汰或更新的的设备。对对作为投资资者的国家家而言，国国有企业资资产转让是是国家调整整产业结构构、盘活资资产存量、将有限的的国有资产产运用于国国家最需要要的部门与与地方的需需要。从总总体上看，现现有国有制制存在着涉涉及面过宽宽、战线过过长和

3、布局局不合理等等问题。要要通过划定定国有资产产的投资领领域，出售售小型国有有企业，出出售部分大大中型国有有企业的股股权或资产产等措施，适适当调整产产业布局，优优化国有资资产的配置置结构。但是，由由于缺乏规规范国有企企业资产转转让的法律律规范，资资产转让中中出现了国国有资产大大量流失，严严重损害投投资人和债债权人利益益等问题。为了防止止国有资产产继续大量量流失，国国务院办公公厅于19994年55月15日日向全国发发出了加加强国有企企业产权交交易管理的的通知，明明令暂停产产权交易机机构的活动动，加强对对产权交易易的监督管管理。但因因国有企业业资产转让让有其客观观上的现实实性和必要要性，此后后不久国

4、务务院有关部部门又提出出进行交易易试点。要要防止国有有资产在转转让中流失失，我们认认为最重要要的是用立立法形式规规范资产的的转让。根根据对上海海市和国内内部分转让让国有企业业资产的事事例的调查查研究，我我们认为国国有企业资资产转让中中主要存在在以下问题题：1.企企业资产转转让决定权权与范围尚尚不明确。目前，既既有国有企企业自己决决定转让资资产的情况况，有企业业拟定将部部分或全部部资产转让让的方案后后报企业主主管部门或或国资管理理局批准的的做法，也也有主管部部门决定转转让企业资资产的做法法。企业自自身能否决决定转让资资产以及在在何种条件件下有权决决定转让资资产，现有有法律和行行政法规缺缺乏明确的

5、的规定或规规定相互矛矛盾。2.企企业财产转转让前资产产评估不严严格。目前前有部分行行业主管部部门自办有有从事资产产评估业务务的会计师师事务所等等，出于部部门利益，有有时评估人人故意压低低资产价格格、然后将将资产转让让给指定的的受让人。实践中也也有很多对对土地使用用权、专利利权、商标标权等不评评估或压低低价格进行行转让的情情况。3.转转让资产所所得收益用用途不适当当。有部分分单位将企企业财产转转让所得用用于改善职职工福利、购买轿车车或充作上上级行政主主管部门的的行政开支支。4.资资产转让方方式缺乏公公开性与竞竞争性。目目前资产转转让方式主主要是协议议转让，且且一些是由由行政主管管部门决定定将本系

6、统统的某一企企业的部分分资产或整整个企业转转让给系统统内的另一一企业，有有时将转让让资产价格格压得过低低，这样做做名为“肥肥水不外流流”，实为为行业保护护和地方保保护，同时时也损害其其他债权人人的利益。行业保护护下的资产产转让不利利于企业转转换经营机机制，调查查中发现，有有的企业在在整体转让让后继续以以原有运行行机制经营营，经营状状况并无明明显改观。5.没没有处理好好保护企业业职工利益益和兼顾企企业债权人人利益的关关系。此问问题见本文文第五部分分。6.土土地使用权权转让存在在不合法或或不合理之之处。很多多转让事例例中是将土土地使用权权连同厂房房一同转让让，或以土土地置换方方式取得收收益，而这这

7、些土地使使用权基本本上是国家家以划拨方方式无偿给给企业使用用的。企业业有偿转让让划拨土地地使用权无无异国家在在土地上的的收益的流流失。为了使使国有企业业资产有偿偿转让活动动符合我国国建立市场场经济体制制的要求，使使其有法可可依，我们们认为有必必要建立较较完备的合合乎国情和和市场经济济运行要求求的法律制制度，其关关键点在于于资产转让让决定权应应由谁行使使，转让的的方式及程程序应该如如何。二、国国有企业资资产转让的的决定权与与审批权谁有权权决定国有有企业资产产的转让呢呢?是国有有资产管理理部门、企企业主管部部门还是企企业自身?关于企业业在何种程程度上转让让其资产应应经投资者者批准，是是涉及企业业权

8、利与主主体地位的的问题，也也是如何正正确处理投投资者与具具有独立人人格的企业业的关系的的问题。目目前，我国国有关法律律对企业资资产转让决决定权的规规定有不一一致的地方方。如企业业法第299条、企企业转换经经营机制条条例第115条及国有企业业财产监督督管理条例例第377条的规定定就各有不不同。公司司法则规定定，股东大大会行使决决定公司经经营方针和和投资计划划的职权，而而董事会则则执行股东东大会的决决议，决定定公司的经经营计划和和投资方案案。对资产产转让的这这些不同规规定，是与与国有资产产管理体制制相联系的的。从总体体上看，我我国国有资资产管理的的目标是逐逐步实现国国家行政管管理职能与与资产管理理

9、职能分开开;在国有有资产管理理部门与国国有企业的的关系上，则则实现国有有资产管理理职能与国国有资产经经营职能分分开;在中中央和地方方的关系上上，则按行行政区划，地地方国有资资产管理部部门具体管管理本行政政区划内的的由地方政政府管理的的国有企业业中的国有有资产。在在具体职能能上，国有有资产管理理部门主要要行使产权权界定、清清产核资、产权登记记、资产评评估管理等等职能。目目前，地方方在国有资资产管理改改革方面也也开展了一一些工作，其其中上海和和深圳改革革的步子较较大，并有有一些特点点。上海结结合自己的的具体情况况，国有资资产管理体体制改革、创新与新新体制的建建立已进入入实质性的的启动阶段段。新体制

10、制的思路是是建立国有有资产管理理委员会(下设常设设机构国有有资产管理理办公室)国有有资产经营营公司企业运行行层三个层层次的管理理运行模式式。其中第第三层次企企业运行层层，主要是是把现有企企业改组为为国有独资资公司、国国有控股、参股公司司，其中若若干大型企企业由“国国资委”直直接管理，其其他企业由由各经营公公司主管。由于上海海国有企业业资产管理理体制尚在在建立阶段段，第二层层次的国有有资产经营营公司的建建立与完善善有待时日日，因而第第三层次的的企业目前前有些归国国有资产经经营公司管管理，有些些则归主管管局管理。深圳的情情况与上海海基本相类类似。我们认认为，对已已进行公司司化改造的的企业，政政府及

11、其产产权管理部部门只与国国有母公司司(包括国国有资产经经营公司、政府授权权行使所有有权职能的的集团公司司)之间存存在直接的的产权约束束关系，对对于国有企企业的子公公司、孙公公司则不存存在直接的的产权关系系，其产权权管理主要要是通过母母公司来实实施。对于于各类国家家持股的股股份公司，政政府及国有有资产管理理部门主要要依据公司司法，根据据直接持股股的比例，通通过参与股股东大会、董事会和和监事会行行使国有股股权管理职职能。对未未进行公司司化改造的的企业，根根据我国改改革取向和和国有企业业化公司改改造的发展展趋势，确确定国有企企业资产转转让的决定定权划分时时，应与公公司法的精精神相协调调，国家主主管机

12、关在在公司的经经营方针和和投资计划划上应保留留或部分保保留与董事事会类似的的职权。因此我我们认为，在在规定国有有企业资产产转让的决决定权应由由谁行使时时，首先应应区分企业业的组织形形式，其次次是在不同同的企业组组织形式下下，应区分分是将部分分财产予以以转让还是是将企业整整体转让的的情况。第一，在在企业是依依公司法组组成的公司司并有股东东大会时，其其转让一般般资产由董董事会行使使决定权，转转让重要建建筑物、关关键设备等等时由股东东大会行使使决定权，企企业的整体体转让也由由股东会决决定。第二，在在企业是独独资公司和和依企业法法设立的企企业时，11.在不将将企业整体体转让时，资资产转让决决定权的行行

13、使分两种种情况：一一是由企业业自己决定定，即由独独资公司的的董事会和和企业的经经理(厂长长)决定。企业自主主决定时转转让的资产产限于一般般的固定资资产。二是是由企业主主管部门批批准，象目目前上海、深圳市国国有资产管管理体制正正在建立过过程中，部部分行业(或企业)已由国资资委授权给给国有资产产经营公司司进行资产产管理，而而另一部分分行业或企企业则由政政府部门管管理，因而而原转制制条例中中规定应经经主管部门门批准方可可转让的国国有资产，可可分别由资资产经营公公司或主管管部门批准准。其具体体做法可以以是先由企企业制订转转让方案，然然后报有权权部门批准准;需经批批准后方可可转让的资资产是企业业的关键设

14、设备、成套套设备或者者重要建筑筑物，至于于何为一般般固定资产产，何为关关键设备、重要建筑筑物，要视视企业的生生产、经营营范围而定定，一般来来说，它们们是不难区区分的。但但不论是由由企业自主主决定或由由有权部门门批准的企企业资产转转让，企业业都应在其其年度财务务报告中对对转让资产产的情况作作出反映。根据法律律、法规规规定，处置置企业生产产性固定资资产所得收收入，必须须全部用于于设备更新新和技术改改造。2.在将企业业整体转让让时，决定定权只能由由企业主管管部门或资资产经营公公司即企业业的投资人人或其代理理人行使。企业的整整体转让也也就是通常常所说的企企业兼并(合并)问问题。在全全民所有制制企业范围

15、围内，政府府决定或批批准的合并并可以采取取资产合并并的办法，也也可采用有有偿转让办办法。无论论资产合并并还是有偿偿转让，均均应造具资资产清册会会同财务表表报，完成成交接手续续，分别上上报国有资资产管理部部门和主管管部门。原原企业的债债权债务，由由合并后的的企业享有有和承担。非全民企企业收购全全民企业，则则要对全民民企业进行行财产及债债权债务清清理，进行行资产评估估，并取得得被转让企企业的债权权人同意后后，方可对对企业进行行转让，所所得收益偿偿债后的剩剩余由主管管部门用于于投资领域域。三、国国有企业资资产转让的的范围和转转让方式国有资资产的转让让范围是指指国有企业业的哪些资资产可以转转让并受国国

16、家有关国国有企业资资产转让管管理的法律律法规规范范。根据前前述国有企企业资产转转让的必要要性，资产产出让是为为了调整国国有企业内内部资产结结构及国家家产业结构构，因而除除只能由国国家经营的的特殊产业业或行业，以以及国家限限制流通的的财产外，一一般的国有有企业资产产均可转让让;对于效效益好，但但不符合国国家产业结结构的企业业及其资产产，必要时时经主管部部门批准也也可转让。对国有土土地使用权权等特殊财财产权，其其转让时的的增值收益益如何处理理应予以特特别明确规规定。国家家应区别企企业取得土土地使用权权的原始来来源，原是是有偿取得得土地使用用权的，应应对收益按按有关规定定收取增值值税;原是是通过划拨

17、拨无偿取得得土地使用用权的，国国家应按一一定比例如如60%收收取转让费费，否则会会导致国家家应得收益益的流失，并并会导致土土地投机活活动。国有企企业资产转转让的方式式是指买卖卖双方通过过何种方式式确定资产产转让的价价格。转让让的方式对对交易的公公平性与公公正性有很很大影响。我们认为为，可以采采取以下几几种方式：拍卖、招招标、协议议转让和通通过产权交交易所转让让。前两种种方法主要要适用于转转让数额不不大的资产产，或在竞竞买人较多多时转让国国有企业资资产，这两两种方法有有利于转让让方取得好好的收益。协议转让让则适用于于大额国有有资产转让让，或附加加有企业职职工安置事事项，或对对买受人有有特殊要求求

18、，或买受受人较少的的资产转让让。对于资资产转让应应采取何种种方式，应应视具体情情况而定。能够采用用拍卖和招招标方式的的，应尽量量采用这两两种方法，否否则可采用用协议转让让方式。采采用拍卖和和招标方式式的具体程程序按有关关法律法规规办理;采采用协议方方式转让的的，买卖双双方应就转转让价格、价款支付付方式、所所有权(及及其他财产产权)转移移的时间及及风险承担担、争议的的解决方式式、权证移移交等达成成一致意见见。涉及职职工安置事事项的，应应征求职工工意见及劳劳动主管部部门意见，并并就有关问问题达成一一致。规定定转让方式式还应考虑虑到企业债债权人在适适当条件下下有对企业业转让资产产的行为提提出异议或或

19、要求参与与竞买的权权利。关于组组织产权交交易所进行行国有资产产产权交易易，目前对对此有不同同的看法。在我们看看来，交易易所在转让让资产的价价格形成功功能上，与与拍卖和招招标具有类类似的作用用，即通过过竞争机制制确定适当当的价格，并并且由于其其专门从事事资产转让让交易活动动，容易形形成竞争机机制，也容容易管理和和积累经验验，因而应应在管理部部门的监督督与管理下下开始试点点。其涉及及的特殊之之处是交易易所的组织织、地位、交易的程程序等问题题，在国有有资产转让让的决定权权、转让的的程序和资资产评估等等问题上，还还是应服从从总的国有有资产管理理体制。四、国国有资产转转让的程序序国有企企业资产转转让程序

20、，是是指国有企企业资产转转让时应经经过的步骤骤。目前在在国有资产产管理的规规定中，基基本上没有有行使决定定权的程序序规定，国有资产产产权登记记管理试行行办法及及其实施细细则中有产产权登记的的程序性规规定，国国有资产评评估管理办办法中有有评估程序序的详细规规定。对国国有企业资资产转让进进行规制，既既要有决定定权行使的的程序，也也要有产权权登记的程程序，还要要有评估的的程序。如如果国有企企业资产转转让按现行行规定进行行，仅就产产权登记和和评估来看看，其程序序就有上十十种，并且且产权登记记和评估的的程序性规规定既不统统一，相互互也不衔接接，实际操操作起来十十分繁琐。由于资产产转让过程程中决定权权、产

21、权登登记和资产产评估是一一个相互紧紧密联系的的过程，因因而我们在在确定转让让程序时，既既要考虑程程序方便，以以利保证转转让的时效效性，让企企业享有充充分的自主主权，又要要维护国有有资产的保保值增值，维维护国家所所有权和国国家作为投投资者的地地位，还要要保护企业业债权人的的利益。综综合以上分分析与考虑虑，我们认认为国有企企业资产转转让时应经经过以下程程序：1.立立项国有企企业如有资资产需转让让时，应自自主立项，并并制作立项项材料，说说明转让原原因，列出出转让资产产清单、转转让方式、资产评估估方式及评评估人、收收益用途。国家主管管机关或国国有资产经经营公司决决定将企业业整体转让让的，由企企业列出资

22、资产清单，由由主管机关关或国有资资产经营公公司组织资资产转让工工作组，拟拟定转让方方式、评估估方式及评评估人。2.审审批企业在在自行决定定转让资产产的权限范范围内转让让资产，可可以不进行行审批，但但应当立项项并制作立立项材料，报报有关机关关或机构备备案，立项项材料并应应在企业存存档备查。企业转让让的资产符符合报批条条件的，应应当报主管管机关、国国有资产管管理部门等等审批，审审批应当在在规定的期期间进行，审审批内容包包括准予转转让审批和和评估立项项审批;主主管机关决决定转让的的，可以不不进行审批批。土地使使用权作为为特殊的财财产权，应应分别依城镇国有有土地使用用权出让和和转让暂行行办法和和划拨土

23、土地使用权权管理暂行行办法的的规定，报报有关机关关审批。3.资资产评估资资产评估应应依国有有资产评估估管理办法法的规定定，按批准准的立项中中规定的资资产评估方方式等进行行。4.转转让资产转转让按经批批准的立项项中规定的的转让方式式进行。5.收收益处置收收益处置是是指国有企企业资产转转让后对转转让所得进进行处理。企业决定定转让部分分资产的，其其收益应按按其立项材材料中报批批的收益用用途用于再再投资，并并应在其年年度财务报报告中说明明转让收益益及用途。由主管机机关或国有有资产经营营部门决定定将企业整整体转让的的，其收益益应用于其其他投资。6.产产权登记企企业有权自自行决定部部分资产转转让的，由由企

24、业或投投资该企业业的国有资资产经营公公司、企业业集团或其其他国有资资产投资人人报国有资资产管理部部门办理资资产产权转转让登记或或变更登记记;国有资资产经营公公司、集团团公司、其其他国有投投资人或行行政机关、国有资产产管理部门门决定转让让资产或将将企业整体体转让的，由由国有产管管理部门办办理资产产产权转让登登记或变更更登记。五、企企业职工就就业、社会会保障制度度同企业债债权人利益益保护的协协调在目前前的国有企企业资产转转让中，有有一些是面面临经营困困难的企业业。这些企企业一般债债务较重，有有的实际已已资不低债债濒临破产产。这些企企业转让资资产时常附附有要受让让方接收职职工的条件件，有的甚甚至因要解解决职工就就业而将企企业能产生生较好效益益的财产部部分分离出出来转让，转转让收益作作为安置费费又返给受受让方，然然后将企业业的巨额债债务留给空空壳企业破破产。国有有经营困难难企业职工工的就业确确是我们在在进行资产产转让时应应考虑的问问题。我们们认为，在在