君合律师培训PPT-并购

1、并购相关法律问题谢铮/石铁军2009年6月1一般性介绍中国并购项目的主要法律原则目前法律环境下，任何外国公司兼并或收购中国境内企业应获得中国相关政府部门的批准并购项目主要政府审批部门的责任和角色商务部和/或其授权的分支机构审批外商投资企业（FIE）的设立和变更国家发展与改革委员会审批外商投资项目2一般性介绍部分行业并购项目的政府审批部门电信行业（如ICP/ISP）-工信部广告行业（如广告发布） - 国家工商管理局广播、电影和电视（如节目制作） - 国家广播、电影和电视管理局银行（如商业银行） - 中国银行监督管理委员会保险（如保险公司） - 中国保险监督管理委员会 证券（如证券公司和基金公司）

2、 - 中国证券监督管理委员会 证监会CSRC审批上市公司非流通股转让相关的并购交易 3一般性介绍国有资产监督管理委员会对并购交易中的国有资产转让进行审批和/或备案国家外汇管理局审批并购交易中的外汇兑换事宜国家工商管理局并购交易相关的工商登记变更注：通常情况下，任何并购交易提交商务部审批前均需要获得行业主管部门的批准。但是在法律实践中，银行、保险或证券行业的并购项目若已经获得其行业主管部门的批准，则可以在不需要商务部审批的情况下进行和完成并购交易。这是传统审批程序的结果。 4中国并购项目的独特性中国并购项目的独特性复杂的审批程序-如上述介绍定价模型和对价支付并购条例规定，并购交易价格应根据中国国

3、内有资质的评估机构出具的评估结果而确定并购条例规定，外国投资者可以以外汇、股权及合法获取的人民币利润支付对价注：虽然股权作为支付手段被并购条例所允许，但并购条例要求作为对价的境外公司股权一般应为境外上市公司股份。审批实践中几乎没有获得批准的先例5中国并购项目的独特性并购条例规定，其交易对价必须在并购条例规定的时间内予以支付注：外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，

4、并按实际缴付的出资比例分配收益。外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，剩余80%新增注册资本应于新营业执照颁发后2年内缴付 6中国并购项目的独特性企业国有产权的转让通常需要在指定的产权交易所进行，为交易交割带来不确定性注：根据相关规定，企业国有产权的转让应在合法设立的产权交易机构公开完成。“公开完成”指交易应在产权交易所挂牌招标（通常挂牌20天），出价最高的投标者中标。外国投资者计划收购的企业国有产权必须在产权交易所挂牌交易，因此外国投资者可能会遇到其他投标者的竞争。不需要经过交易所挂

5、牌交易的特例是：根据相关规定，若交易涉及国家经济的支柱产业或整体考虑，且受让方提出要求并获得省级（或以上）国有资产监督管理部门的批准，则转让国有产权的企业可以通过协议方式进行转让7中国并购项目的独特性尽职调查缺乏透明度固定资产（建筑物/土地）营业登记证明税务劳动环境保护海关诉讼8并购的种类并购的种类股权收购 可以快速完成交易，但须承受隐性风险购买旧股：向现有股东支付收购价款，没有资金提供给目标公司用于业务发展认购目标公司新增注册资本：目标公司控制资金用于业务发展和经营需要9并购的种类资产收购干净的交易耗时 转让所有合同员工安置通知债权人、交易公告和获得债权人批准税务影响，如土地使用权转让转让抵

6、押资产（关税）10并购的种类返程投资 并购条例第11条境内公司企业自然人以再境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司2006年以来商务部未批准过任何上述交易影响：海外上市变得非常困难并购条例规定，并购各方不得利用外商独资企业进行投资或以其他方式避开并购条例第11条的规定某些公司利用合同控制方式规避此项11反垄断备案反垄断备案以下情况需要进行反垄断备案境外并购交易境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上；境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上；境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国市场占有率已经达到20%；12反垄断备案由于境外并购，

7、境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25%；由于境外并购，境外并购一方当事人直接或间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家。境内并购交易并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币；1年内并购国内关联行业的企业累计超过10个；并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%；并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%。13中国法律框架下并购具有的主要不确定因素中国法律框架下并购具有的主要不确定因素国家发改委的审批立场注： 根据国家发改委的规定，外商投资项目的成立和登记亦应获得国家发改委的批准。但是实践中，通过资产并购而新建外商投资企业的项目通常要先

8、获得国家发改委的批准才能获得商务部的批准；而通过股权并购将内资企业并更为外商投资企业的项目，商务部一般不将发改委的批准作为前提条件，尽管发改委认为其有与商务部相同的权利进行审批。不过，在审批某些行业的大型并购项目（如钢铁行业）时，商务部仍然将发改委的批准作为前提条件。因此，并购项目是否需要发改委审批应根据不同情况确定14中国法律框架下并购具有的主要不确定因素并购条例对资产并购交易的适用注：根据并购条例，资产并购项目分为两类，即外国投资者利用其建立的外商投资企业协议收购国内企业的资产并经营该等资产（“资产并购方式一”），和外国投资者协议收购国内企业资产并利用该等资产建立一家外商投资企业和经营该等资产（“资产并购方式二”）。根据现有中国法律法规，外商投资企业成立后收购其他国内企业的资产不需要获得商务部的审批。商务部的审批范围仅限于外商投资企业的成立和变更。因此，在资产并购方式一的情况下，外国投资者在设立外商投资企业后收购