司法公司法精讲

1、实用资料：司法考试公司法高频考点讲义来源：考试大 2008/4/14【考试大：中国教育 考试第一门户】模拟考场视频课程公司法说明：公司法是商法中最重要的考核内容，每年的司法考试都维持在30分左右， 占到商法的一半以上分数。预计今年公司法考查的分值会进一步提高。通过新旧公司法大纲 对比可以看出，新公司法考点为57个，旧公司法考点为29个，其中不但考点数目增加一倍， 且考点内容也几乎全部更新。新公司法分十三章共219条。其中在原有公司法条文基础上， 保留26条，修改条文126条，删除条文78条，增加条文65条。但从各章条文变动情况而 言，我们发现，新公司法的新主要体现在第1到第5章和第12章，上述

2、六章修、删、增条 文分别占新公司法修、删、增条文总量的80%、84%和75%左右。由此可推知，今年司法考 试考察的重点也将集中在该六章。因此，大家应加强对上述六章修、删、增条文的复习。 以下笔者结合新公司法司法内容和多年来笔者研究司法考试和公司法制度的心得，将公司法 按司法考试的必考知识点划分为十二项专题，并具体介绍每一项制度中的考核重点、难点。 笔者可以负责任的说，掌握以下内容就可以至少掌握公司法80%的分数。一、公司法人人格否认制度重点提示：公司的独立责任的例外情况（即法人人格否认制度）是这次公司法修订 的一大亮点，也是颇受争议和关注的一项重要制度，同时为新大纲增加考点。法条：第二十条公司

3、股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得 滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损 害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人 利益的，应当对公司债务承担连带责任。对此条的理解：“逃避债务”：主要是积极行为：转移财产；消极行为：公司注册资本严重不足（侵 权之诉）。“严重损害”：不严重不可否认法人人格。举证责任：在原告（债权人）。具体表现形式：财产混同、人格混同（母子公司用一块牌子）、管理混同（母子公司）、 财会混同

4、混乱。责任：“连带责任”，实际上是无限连带责任。在母子公司情形中，母公司是滥用权利的股东，要承担无限连带责任，但母公司的 股东仍然承担有限责任。第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的， 应当对公司债务承担连带责任。（举证责任倒置）二、公司资本制度重点提示：公司资本制度改革是这次公司法修订的重头戏，虽然当前的公司资本制 度仍然是法定资本制，但采取了分期缴纳制度，并降低了最低注册资本，这些都是必考知识 点。此考点易出案例题，因此考生必须重点复习。注意（一）公司资本出资制度和（五）股 东的出资方式是最重要的考点。此考点很容易出案例题，考生必须重点掌握。（一）公司资本出

5、资制度中国目前仍然采用法定资本制。发起设立允许分期缴纳股款，募集设立不允许。有限责任公司最低注册资本3万元，可分期缴纳，首次缴纳不得低于注册资本20%， 同时不得低于3万元，其他2年内缴纳完毕，投资公司可5年缴清。实际上，非现金出资是 不允许分期缴纳的。货币出资不得低于30%。一人公司最低注册资本10万元，必须一次缴 清。股份公司最低注册资本不得低于500万元，发起设立可分期缴纳（募集设立不允许）， 首次缴纳不得低于注册资本20%，其他2年内缴纳完毕，投资公司可5年缴清。另外：保 险公司：人民币2亿元（保险法73条）、证券公司：分别为人民币5千万元、1亿元或5亿 元（证券法127条）。采用发起

6、设立的，在股款全部缴纳完毕之前，不得向他人募集股份， 但可以向发起人募集股份。（二）公司资本原则资本确定原则资本确定原则又称法定资本制，是指设立公司时，不仅应在公司章程中记载注册资 本额，而且所记载的金额应全部收足，公司才能成立的原则。与外商投资企业法的规定不同。资本维持原则资本维持原则是指公司成立以后，必须实际上保有与其注册资本或资本金相当的资 本。其目的在于维持公司的资本，以保护债权人的利益和社会交易的安全。我国公司法规定：第一，公司成立后，股东不得抽回出资。第二，禁止虚假出资。（虚假出资的处理）第三，出资不足的连带补偿责任。（显著低于，F31）第四，禁止折价发行股份。第五，按规定提取和使

7、用法定公积金。第六，公司一般不得收购本公司的股票和接受本公司的股票作为质押权的标的。资本不变原则是指公司的注册资本或资本金确定以后，非依法定程序，不得任意变动。（三）公司资本形态注册资本、发行资本、认购资本、实缴资本（有可能大于注册资本，溢价发行时）（四）公司资本与公司资产的关系从资本信用到资产信用。（五）股东的出资方式公司法第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用 权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不 得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者 低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，

8、从其规定。非发起人只能用货币认缴出资。公司登记管理条例第十四条股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许 经营权或者设定担保的财产等作价出资。三、公司权利能力的限制重点提示：尤其注意转投资限额的取消、对外借贷和担保的放宽。公司权利能力的限制包括：性质上的限制。公司权利能力当然不包括自然人才能享有的生命权、健康权、婚 姻自主权和亲属权人身性权利，也不同于国家机关、社会团体法人所享有的权利能力。但公 司可对外捐赠。来源：考试大目的范围的限制。公司的权利能力受到经营范围的限制，但超越经营范围的行为 或协议的效力根据合同法总则的规定适用表见代理的规则。例如：电器制造公司（章程： 彩电），对外签订冰箱

9、买卖合同。法律上的限制。转投资的限制。新法删除了转投资的限额，公司可以向其他企业 和公司投资，但是公司不能向合伙企业和个人独资企业投资，也就是说，中国不允许公司成 为其他企业的无限责任的股东。也就是公司的投资对象只限于有限责任公司和股份有限公司 及其他法人企业。但是另有规定的除外。以前公司法还规定了借贷和担保的限制，新法规定: 董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将 公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。因此，借贷和担保不再作为权利能力 的限制。（批准机关由公司章程规定）来源:考试大-司法考试四、一人有限公司制度重点提示：一人公司是此次公司法

10、修订所增加的一项的重要制度，虽然学术界对此 争议很大，但主流观点认为这是一项重大制度创新，也必将成为司法考试的一项热门考点。 注意应当与法人人格否认制度结合着来复习，这两个考点有可能联合起来出题。中国公司法只规定了形式意义上的一人有限责任公司。（一）一人有限责任公司的特征股东为一人。股东对公司的债务承担有限责任。组织机构的简化。（二）一人自然人创办有限责任公司的特别要求注册资本的限制。10万元。注册资本缴付的限制。一次缴清。再投资的限制。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责 任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。财务会计制度方面的要求。第六十三条一人有限责任公司应当在每一

11、会计年度终 了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。人格混同时的股东连带责任。举证责任倒置。第六十四条一人有限责任公司的股 东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。股东作出决议时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。五、关联交易表决权的排除重点提示：这是此次公司法修订的重大创新，为必考知识点。（一）利害关系股东表决权的排除第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事 会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额 有限额规定的，不

12、得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项 的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。这条是错误规定：因为本条规定在公司法总则，属于有限责任公司和股份有限公司统一适用 的规定，但有限责任公司股东会决议的通过应该由代表所有股份的过半数表决权或三分之二 以上表决权通过。（本条规定有误，因为有限责任公司表决权是以全体股份数为表决权计算 基数）注意：过半数不包括本数，而2/3以上包括2/3。按照第16条规定，公司对外担保，有两个必备条件：一是要有公司章程的规定，二 是

13、要经过董事会或者股东会、股东大会的同意。对这一规定，存在两个问题：第一，如果公司章程没有规定，但是股东会同意公司对外提供担保，这是否违反第 16条的规定？股东会有修改公司章程的权力，股东会同意公司对外提供担保，是否视同公 司章程的规定？第二，债权人在接受公司提供的担保之前，是否有义务审查担保人公司的章程及董 事会、股东会的决议，看看是否符合公司法第16条的规定？如果债权人有这个责任，是不 是不符合市场的效率原则？对于一份形式完整、公司印章及行为人签名齐备的担保文书和担 保合同，债权人是否可以推定是符合公司章程、并经公司董事会或股东会同意的行为？1、如果公司章程中没有关于公司向其他企业投资或为他

14、人提供担保应由哪级机构决 议的规定（比如以前成立的公司章程中，根本没有考虑这个问题，现在又没有修改章程）， 那公司要对外投资或者单位，该由谁说了算？2、如果章程有规定，但公司在对外投资或者担保时，提供了虚假的决议，第三人如 何能查明该决议的真假？如果未查出是假的，但已经发生的投资行为和担保行为是否有效， 如果无效，公司承担什么责任，如何保护善意第三人的合法权利？从债权人有审查担保人章程和董事会、股东会决议的义务出发，在公司作为担保人 时，无疑排除了表见代理行为及代表人行为在此类合同中适用的余地，公司违反章程对外提 供的担保无效是当然的。看起来，公司法对公司提供担保的行为持严格的态度。第二十一条

15、公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其 关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。相关条文：第二百一十七条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书 和公司章程规定的其他人员。（二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有 的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不 足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的 决议产生重大影响的股东。（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系

16、、协议或者其他安排， 能够实际支配公司行为的人。（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其 直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家 控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。（二）上市公司关联董事表决权的排除第一百二十五条上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的， 不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无 关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过（此处规 定有误，应该是全体无关联关系董事，但法条规定如此，大家只能按照此记忆）。

17、出席董事 会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。注意：非上市公司董事不必排除表决权，包括有限责任公司董事、非上市股份公司董事。而公司法第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借 贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者 进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所

18、任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。因此，对于非上市公司，董事的关联交易应该安装公司章程规定处理，或者由股东 （大）会批准。六、股东代表诉讼制度重点提示：这项制度是新公司法增加的保护股东利益的重要举措，也是社会普遍赞 颂的一项内容。必考！ 法条：第一百五十二条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任 公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的 股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事

19、向人民法院提起诉讼；监 事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限 责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定 的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧 急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司 的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两 款的规定向人民法院提起诉讼。股东代表诉讼的特征：（一）公司是直接的受害人，股东是间接的受害人。（诉讼当

20、事人地位如何？）（二）原告股东以代表人的身份提起诉讼，无权排除其他股东的参与。如果股东存 在以下三种情形，则应认定其不具备原告主体资格：一是股东提起代表诉讼，是为了谋取与 自己持股比例不成正比的私利，或者是为了谋取其所在公司的竞争对手的利益；二是提起诉 讼的股东曾经参加、批准或默许所诉的不正当行为；三是以损害公司或者其他股东的利益为 代价，通过提起代表诉讼谋取一己私利。（三）提起诉讼的股东是原告，英美法系公司为名义被告，教材观点公司非被告（则 为第三人，只能是无独立请求权第三人。那么公司是支持原告的无独立请求权第三人，还是 支持被告的无独立请求权第三人？均可）。（四）股东代表诉讼的后果由公司承

21、担（五）股东代表诉讼提起分两者情况，一般要有前置程序，特殊情况可直接提起诉 讼。如：诉讼时效将过。股东有恶意的，公司可以追究股东的赔偿责任。最高院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）（征求意见稿）（针对旧公司 法）第四十六条股东提起代表诉讼后，其他股东以相同理由请求参加诉讼，符合本规定 第四十四条规定的，应当允许其作为共同原告参加诉讼,但其增加诉讼请求的，应当告知其 另行起诉。来源:考试大网股东提起代表诉讼时将有关交易相对人列为被告或者第三人一并起诉的，人民法院 应予准许。股东提起代表诉讼后，人民法院应当通知公司作为第三人参加诉讼。来源：考试大-司法考试七、股权转让制度重点提示：新公司法对

22、有限责任公司股东股权对外转让规则做了修改，并且增加了 股东的股份收购请求权。以上两个知识点是必考知识点，另外，强制执行程序中的股东优先 购买权也是重要考点。股份公司股权转让制度重点掌握对转让限制的规定。（一）有限责任公司的股权转让制度对内转让的规则股东之间可自由转让，但股东剩一人时需符合一人公司的规定。对外转让的规则（必考）（1）应经其他股东过半数同意。（人数过半，而非所持股份过半）（2）其他股东在30天之内答复。未答复的，视为同意。但如果答复不同意转让的， 法律没有规定应当在多少天内行使优先购买权。（3）不同意的股东应当行使优先购买权，不购买的，视为同意转让。（是否行使优 先购买权是权利，而

23、非义务）（4）即使股东同意转让，在同等条件下，其他股东也可以行使优先购买权。（如何 理解同等条件？价格，数量，支付条件，支付期限等）（5）两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的， 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让 事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为 同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买 的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条

24、件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主 张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例 行使优先购买权。（为认缴的出资比例，而非实缴的出资比例。）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。思考：未缴清股款的股份可否转让？（可以）强制执行程序中的股东优先购买权（重要知识点）通过这种方式可以限制股东的优先购买权。第七十三条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公 司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二 十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。股东的股权收购请求权（必考）第七十五条有下列情形之一的

25、，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按 照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定 的分配利润条件的；（必须连续5年投反对票）（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议 通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股 东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。相关制度：第一，与股份有限公司的股份回购相区别：第一百四十三条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册

26、资本；（10日注销）（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（6个月转让或注销）（三）将股份奖励给本公司职工；（税后利润，5%, 1年）（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。（6个月转让或注销）公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公 司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销； 属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额 的百。分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份

27、应当在一年内 转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。第二，股份继承第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程 另有规定的除外。原则允许，除非章程另有规定。与合伙企业比较：必须经所有合伙人同意。（二）股份公司股权转让制度原则上自由转让。股份转让的限制。（重点）（1）股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所（而非证券交易所）进行或 者按照国务院规定的其他方式进行；（2）记名股的转让发须采取背书的方式和法律规定的其他方式，否则不发生转让的 效力，在此基础上还要变更股东名册。股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基 准日前五日内，不得进行前款规定

28、的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册 变更登记另有规定的，从其规定；（3）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。（4）公司公开发行股份前（发起发行和私募发行的股份）已发行的股份，自公司股 票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。（5）公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变 动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所 持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转 让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的 本公司股份作出

29、其他限制性规定。八、股东会的决议无效和撤销制度重点提示：此内容为新公司法增加。考生要注意决议无效和决议承销的条件，二者 提起的区别。此知识点必考！法条：第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无 效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者 公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民 法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决 议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销

30、变更登记。分析：股东会、董事会决议无效：条件：内容违反法律、行政法规。提起人资格：任何利 害关系人可以提起。股东会、董事会决议撤销：条件：内容违反公司章程，程序、表决方式违反法律、 行政法规或公司章程。提起人资格：股东。问题：表决时投赞成票的股东可否提起撤销之诉？不可。股东会决议违法时，董事会是否有义务执行？（没有）如果执行可否免责？（不能， 因为董事是经营专家，有自身判断）如果股东会决议违法时，股东是否承担责任？（不承担， 股东只是投资者，不是经营专家。除非明显违法）九、股东请求司法解散公司的权利重点提示：这是新法增加的一项保护股东利益的重要制度。考生必须予以重视。法条：来源：考试大第一百八

31、十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失， 通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法 院解散公司。司法解散（比国外规定的公司僵局范围广）：一般为有限责任公司。因为有前置程序：必须通过其他途径不能解决。股份公司因为股份转让自由，因 此不符合此要求。此种情形下公司股东不得要求公司回购其股份。注意是占表决权股10%以上的股东，无表决权股不算在内。原告：提起诉讼的股东；被告：公司；无独立请求权第三人：其他股东。来源:考 试大-司法考试十、公司组织机构的完善重点提示：公司组织机构的完善即公司股东会、董事会和监事会制度的完善。考生 尤其要注意

32、临时股东会和临时董事会提议、召集和主持的相关规定以及累积投票制的规定， 职工参与制度（职工董事、监视制度）的规定，这是今年司法考试本部分考察内容的重中之 重。（一）股东会制度的完善股东会决议的签字。有限责任公司股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出 决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。出席会议股东签字。股份公司：主持人、 出席会议的董事签字。临时股东会的提议和召集制度。（2小点）A、有限公司临时股东会：提议主体：代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不 设监事会的公司的监事（40条）。（与股份公司临时董事会召集条件相同，股份公司股东会 召开是董

33、事会认为必要时，而不是1/3以上董事）召集和主持顺序：第一顺序：董事会。董事会分两种情况：1）公司设立董事会的，股东会会议由董事 会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长 不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。2）不设董事会 的，股东会会议由执行董事召集和主持。第二顺序：监事会。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责 的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；第三顺序：股东。监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股 东可以自行召集和主持。（41条）注意数字B、股份公司临时股东大会：召开条

34、件：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时； （二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之 十以上股份的股东请求时；（此处规定请求召集权，但如果直接召集，需连续90天持股）（四） 董事会（有限公司是1/3以上董事，与股份公司董事会召开条件相同）认为必要时；（五） 监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。（七）F122：上市公司在一年内购买、 出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额（不是资本）百分之三十的，应当由股东大会 作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。（特别决议） 召开时间：2个月。两个月内召开临时

35、股东大会召集和主持顺序：第一顺序：董事会。同有限公司第二顺序：监事会。同有限公司第三顺序：股东。连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东 可以自行召集和主持。注意数字股东会会议的表决（1）计算方法：普通决议过半数（不包括本数），特别决议2/3以上（包括2/3）。（2）计算基数。有限公司：全体出资额。股份公司：出资会议的股东所持表决权。但16条：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，决议表决由出席会议的其他 股东所持表决权的过半数通过。股东会临时提案制度：股份公司，有限公司无此规定（1）提案主体：单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东。注意没有持股时 间限制。（2）提案时间

36、：10。股东大会召开十日前书面提交董事会；（3）通知股东时间：2。董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临 时提案提交股东大会审议。（4）提案内容要求：临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和 具体决议事项。累计投票制度：只适用于股份公司定义：是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数 相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。适用范围：股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的 决议，实行累积投票制。第一百零六条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的 决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大

37、会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董 事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。（二）董事会制度的完善董事会的组成（1）有限责任公司董事会的组成。其成员为三人至十三人；但是，如果规模小、人 数少的公司，可以不设董事会，只设一名执行董事。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司， 其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代 表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产 生。（国有独资公司：职工董事由公司职工代表大会选举产生）董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事

38、长的产生办法由公司章程规定。（国 有独资公司由国有资产监督管理机构指定）（2）股份有限公司董事会的组成。5 19人。董事会设董事长一人，可以设副董事 长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长 工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职 务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。董事会召集和主持制度（1）有限公司董事会召集和主持。董事长一一副董事长一一半数以上董事推选的董 事董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董 事长召

39、集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名 董事召集和主持。有限公司没规定临时董事会召集事由和条件。（2）股份公司。同上（3）股份公司临时董事会议的召集和主持。提议：代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事、监事会。召集和主持：董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。董事会会议的召开（1）有限责任公司没规定。（2）股份有限公司。定期会议（每年至少2次，提前10天通知。监事会是每六个 月至少召开一次）。过半数出席。第一百一十一条董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前 通知全体董事和监事。董事会会议的表决（1）有限公司：第四十九

40、条董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由 公司章程规定。（没规定过半数出席方可举行，以及必须由全体董事过半数通过，这些都由 股东通过章程自治规定）董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当 在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。（2）股份公司：第一百一十二条董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事 会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。（不是参加会议的董事过半数，而是全体董事 过半数）与有限责任公司相比，这是强制性的，不允许改变。董事会决议的表决，实行一人一票。（董事只能委托其他董事出席会议）董事责任承担。（1）责任承担条件：董事会的决议违反法律、行

41、政法规或者公司章程、股东大会决 议，致使公司遭受严重损失的，（2）责任承担主体：参与决议的董事。（3）免责条件：经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的。法律责任：公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。董事、高管忠实义务制度（2小点）（1）违反忠实义务的行为有8点：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户 存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借 贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、

42、股 东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用 职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类 的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违 反对公司忠实义务的其他行为。第七十条国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产 监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。（经 营禁止，这比普通公司董事的竞业禁止义务更严格）（2）违反义务所得的归属：董事、高级管理人员违反忠实义务所得的收入应当归公 司所有。上市公司独立董事制度第一百二十五条上

43、市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的， 不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无 关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董 事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。独立董事的任职资格和资格限制。P358。不限制管理人员的朋友。独立董事的任期。不超过6年。连续3次未亲自（包括未出席和委托其他董事代 理出席）出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。独立董事的特别职权。P359。特殊事项表决权，发表独立意见权。（独立董事集体 决策）上市公司董事会秘书职权：1）负责

44、公司股东大会和董事会会议的筹备、2）文件保管3）公司股东资料的管理，4）办理信息披露事务等事宜。（124）（三）监事会制度的完善监事会的组成（2小点）（1）有限公司监事会组成：F52A、一般有限公司设监事会，其成员不得少于三人；股东人数较少或者规模较小的 有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。国有独资公司监事会成员不得少于五人， 监事会成员由国有资产监督管理机构委派。B、监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不 得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表 大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。国有独资公司职工代表的比例

45、不得低于三分之 一，由公司职工代表大会选举产生。具体比例由公司章程规定。（不设监事会只设监事的公 司可以没有职工监事）C、一般有限公司监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召 集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推 举一名监事召集和主持监事会会议。国有独资公司监事会主席由国有资产监督管理机构从监 事会成员中指定。（只设监视而不设监事会的，不需要设监事会主席）D、董事、高级管理人员不得兼任监事。E、一人公司类比股东人数较少有限公司，可以设一至二名监事，不设监事会。（2）股份公司监事会组成：F118。基本与有限责任公司相同，但必设监事会。不

46、少于3人，职工代表不少于1/3,职工 代表由公司职工民主选举产生（国有独资公司是由职工代表大会选举产生）。每6个月至少 召开一次。与有限公司不同情况有：A监事会设主席一人，可以设副主席。B监事会主席和副主席由全体监事过半数选 举产生。C监事会主席召集和主持监事会会议；D监事会主席不能履行职务或者不履行职务 的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；E监事会副主席不能履行职务或者不履行职务 的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。监事会的任期监视每届任期3年，有限责任公司监事会每年度至少召开一次会议。（第五十六条： “监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监

47、事会的议事方式 和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。 监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。”）股 份公司监事会每6个月至少召开一次会议。（第一百二十条：“监事会每六个月至少召开一次 会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的 外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定 作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。”）监事会职权（1）有限公司监事会新增职权：1）罢免建议权：对董事、高级管理人员执行公司 职务的行为进行监督，对违反法律

48、、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理 人员提出罢免的建议；2）召集主持权：提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规 定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议3）提案权。向股东会会议提出提 案；4）起诉权。依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；5） 列席、质询权：监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。6）调 查权。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时， 可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。（54-57）（2）股份公司监事会职权：基本与有限公司类似。十一、股东的信息获取权第三十

49、四条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监 事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求， 说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的， 可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。 公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。第九十八条股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、 董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。 股份有限公司股东可以查阅的文件比有限责任公

50、司多：股东名册（F33,不登记无对抗效力）、 公司债券存根。质询权有限责任公司没规定（F103, 3%）。2008年国家司法考试公司法必考考点精析由2005年10月27日第十届全国人大十八次会议通过的新公司法，已经于2006年 1月1日起正式实施，成为公司运行的新准则。公司法在历年的司法考试中，分值比较稳定，而且是必考的内容。每年都在20分左右， 考察的知识点比较集中，符合重者恒重的考试规律。对于公司法的学习，集中在重点、常考 点之中。不少考生在复习过程中，感觉行政法与行政诉讼法比较难，不容易掌握，以下我们 筛选出历年常考的考点，进行全面的分析，总结出八个极可能在2008年中的司法考试出现 的

51、考点进行解析，以方便各位考生复习。考点一、公司转投资法条：公司法第十五条：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成 为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”第十六条：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或 者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限 额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”解析：公司转投资，是指公

52、司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而 使本公司成为另一企业成员的行为。公司转投资的对象不只限于有限责任公司和股份有限公 司，应当允许公司向其他非公司制的企业投资。除法律另有规定外，公司不得成为对所投资 企业的债务承担连带责任的出资人，这是为了防止成为经济组织的无限责任成员，保护债权 人的利益。新公司法取消了投资总额不得超过净资产的50%的限制，给了股东会、董 事会更大的权利。公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事 会或者股东会、鼓动大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或担保的数额有 限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际

53、控制人提供担保的，必须经过 股东会或者股东大会决议。例题：1.广花公司董事长张某决定向东城公司投资200万元，广花公司的章程规定向其他 公司投资不得超过1000万元，则张某的决策是否有效？有效。该投资并未违反公司章程有效。该投资符合法律规定效力待定。该投资要经过董事会同意无效。董事长无权作出此决定【答案】：D解释：根据公司法第十六条，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程 的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资 或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。广花公司向东城公司投资必须经过股 东会或者董事会的决议，而董事长个人没有权利作出此

54、决定。所以选项D正确。2.下列说法正确的是：公司向其他有限责任公司分期、分批投资，其雷击投资额一般不能超过本公司净资产的 50%公司转投资的对象只限于有限公司和股份有限公司公司可以向合伙企业投资投资总额可以超过净资产的50%，只要不超过公司章程规定的限额即可【答案】：D解释：新公司法取消了投资总额不得超过净资产的50%的限制，所以，不管是分期、 分批的形式还是一次性，都没有50%的限制，所以选项A错误。公司转投资对象不只限于 有限责任公司和股份有限公司，其他非公司制的企业均可以投资。所以选项B错误。公 司法规定，公司转投资，但是不得成为被投资公司的债务连带责任人，由于合伙企业的 合伙人是无限连

55、带责任的。所以公司的转投资不得向合伙企业投资，所以选项C错误。总结：公司不能向合伙企业、个人独资企业投资，它的投资的对象只限于有限责任公司和股 份有限公司和不需要承担连带责任的公司。考点二、有限责任公司的出资形式 法条：公司法第二十六条：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东 认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法 定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可 以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司 注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”第二十

56、七条：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币 估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财 产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行 政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”第二十八条：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币 出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的， 应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应

57、当向已按期足额缴纳 出资的股东承担违约责任。”解析：有限责任公司的出资形式是多样的，主要包括：货币、实物、知识产权、土地使用权。 对作出出资的实物、知识产权、土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者 低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。全体股东的货币出资 金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。股东不按期规定缴纳出资的，除应当向公司 足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳的出资股东承担违约责任。例题：1.甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司， 他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？（06年卷3

58、第68题）甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资刘某以保险金额为20万元的保险单出资谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资【答案】ABCD解释：根据公司法第二十七条，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地 使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规 定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估 或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额 不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。A选项中，甲公司的企业商誉不得

59、作为出资 方式，B选项中，乙公司的特许经营权也不可以作为出资方式。C刘某的保险金是属于具有 人身关系的资金，为法律所禁止的不得用于投资企业的。D选项中，担保物权不得作为公司出资方式。2.张、王、李、孙四人决定设立国明有限责任年公司，注册资本100万元。约定张以土地 厂房出资，作价30万；王以机器设备出资，作价20万元；李以某专利技术出资，作价30 万元；孙以20万元现金作为出资。验资之日，张尚未办妥土地厂房的过户手续，遂以现金 30万元替代土地厂房，但与其他三人言明此款是借给公司验资所用，待过户手续办妥后由 公司返还其30万元现金。问公司的设立过程中有无不合法之处？有。现金出资的比例未达到法定

60、标准有。专利技术作价比例过高无。出资符合法律规定有。实际出资额未达到注册资本额【答案】C解释：根据公司法第二十七条，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地 使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规 定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估 或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额 不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。以上四个选项都符合公司法出资的规定。总结：有限责任公司的最低注册资本为人民币3万元。非货币出资不得高于70%。非货币 出资的范围比较广泛，包括实物