努力建设具有中国特色的公司治理制度-关于中国公司治理制度的

1、.：.；努力建立具有中国特征的公司治理制度关于中国公司治理制度的法律思索法学论文【论文关键词】公司治理 涵义 成因 构建 制度【论文摘要】文章从公司治理问题的涵义(目的)及缘由、我国公司治理的根底条件暨我国公司治理特有问题的产生背景及成因、中国特征的公司治理制度的想象几方面对如何建立具有中国特征的公司治理制度进展论述。公司治理问题的涵义(目的)及缘由。讨论、研讨某一问题的根底和前提是对其产生的缘由、根本涵义以及最终目的，有一个根本一致的认识，否那么，南辕北辙的事情难免会发生。年在中国召开的公司治理国际研讨会上，日本学者平田光弘先生提出：在公司治理的研讨方面，当务之急是各国学者要对公司治理的关键

2、词进展国际比较，以便获得共。年月日，美国一篇关于公司治理报道的第一句话是：在过去两年，很难找到一个词能象公司治理那样，既引起人们极大的关注，又给人们带来了极大的混乱。中国人民银行行长周小川在“中国改革高层论坛发表“在金融机构改革中改良政府的作用这一主题讲话时表示，“政府在强调公司治理改革时应进一步明确公司治理的原那么与指引。许多人已认识到，完善公司治理是改革的重中之重，但公司治理的概念和内容有待进一步明晰。本文讨论的公司治理问题，尤其有必要提早明确一下其根本涵义(目的)及缘由，以作为后文论述的根底和前提。本文以为，公司治理主要指两方面的涵义(目的)，一是，股东、出资人、一切者(委托人)之问的，

3、即投资者关系的协调平衡。二是股东、出资人、一切者(委托人)对董事会、监事会、运营班子(代理人)的管理，按照代理实际，就是委托人对代理人的，即多个委托代理关系的管理。主要理由如下：第一，公司因投资者之间的契约而产生，但无法抑制资本多数决对契约平等的破坏，因此需求协调平衡投资者之间的关系。公司本质上是由不同的自然人(法人)经过投资契约而构成的多个主体意志(获取利润)的集合体。在通常情况下，投资者之间的契约遵照的是资本多数决，也就是说，大股东通常对多个主体意志的集合即“公司处于控制位置。由于自然人和经济人(即企业)的本性都具有自我逐利的经济性，(一旦有时机获利，就会不遗余力，甚至铤而走险)，因此，在

4、大股东和小股东利益存在冲突的时候，占有资本优势的投资者对其他弱势投资者的平等和公正是难以保证的，也就无法防止大股东忽视甚至损害小股东利益。这就违背了投资者最初订立契约时平等、自愿的态势及期望，这就需求协调平衡投资者之间的关系。第二，在社会化大消费不断开展，社会分工不断细化的条件下，为了满足公司运转的需求，公司的投资者只能不断地将财富一切权层层委托分别，这就需求管理好不同层次的委托代理关系。一方面，投资者订立契约组成公司后，公司这个法律上拟制的人并不能自动的进展消费、流通、效力等经济活动以尽能够的获取利润，这些经济行为，最终得经过详细的自然人来完成；另一方面，社会大消费不断开展，消费的社会化、专

5、业化程度越来越高，投资者不能够事事知晓，也不能事必躬亲，为了更有效的运营公司，公司的运营管理职能不得不由各方面的专家来担当，这就需求将一切权和运营权分别。详细来说，投资者的财富一切权进入公司后，就不得不经过委托代理的方式分别为股权与法人(财富)一切权：在公司运营(获取利润)的过程中，又进一步的分别为股权与法人(财富)一切权、法人(财富)一切权与运营权，进而构成了股权属于股东，法人(财富)一切权属于名义上的公司法人，运营权那么属于运营者这一双层委托代理关系。“对于运营者，作为其他人的资产而不是本人资产的管理者，他们不能够像运营本人的钱那样尽心尽力地运营他人的钱。(亚当斯密)，因此，在外在约束和鼓

6、励较弱亦或没有的情况下，被委托人对委托人的尽职和忠实也是难以保证的。这就需求管理好不同层次的委托代理关系。为了使投资者像维护本人利益那样去维护其他投资者的利益，使运营者能像运营本人的钱那样运营他人的钱，需求设计安排一种构造、机制，这种构造和机制就是他们通常所说的“公司治理制度。我国公司治理的根底条件暨我国公司治理特有问题的产生背景及成因。基于上述公司这一组织方式所具有的天然的缺陷，结合各主要市场经济国家的公司治理实际，根据公司股权构造、股权性质的不同，普通来说，要想将公司运营好，需求处理的详细问题如下：一是股权分散情况下，只存在一个突出问题，即运营者损害股东的利益。比如，美国多数上市公司的情况

7、。二是股权集中情况下，存在两个突出问题，即运营者损害股东的利益，大股东损害小股东的利益。比如，欧洲大陆许多公司的情况。三是在国有股一股独大的情况下，那么存在三个突出问题，即运营者损害股东的利益，大股东损害小股东的利益，以及大股东代表损害大股东的利益。比如，我国不少国企的情况。这就是我国公司治理要处理的带有普遍性意义的“三大主要问题。为什么我国需求处理的问题与英、美、德、日国家不同，这主要根源于由我国经济体制决议的企业制度。 第一，由于历史的缘由，我国公司制企业中大部分都是由国有企业改制过来的国有控股或相对控股的公司(下称国家控制的公司)，分析这些国家控制的公司，自横向看，其股权构造类型主要有：

8、国有股和职工股，国有股和社会公众投资股，国有股和私人资本或外国资本股，在这些股权构造类型中，大多数情况下，国有股都处于控股位置，也就是说，国有股在投资者协议(契约)中都处于优势位置，这就难以防止会产生大股东损害小股东的利益的问题，其实践典型表现为上市公司大股东损害中小股东(社会公众投资)的利益。非国家控制的公司股东之间的关系可以靠控权市场、信息披露等市场机制来处理。这不是我国目前公司治理的难点，笔者在这不多加论述。第二，自纵向看，这些国家控制的公司自上而下存在着六层委托代理关系，分别是：人民与国家之间；国家与政府之间；政府与(准)行政主管部门、投资性机构、企业之间(简称投资单位)；投资单位与其

9、被委派到运营性公司的国有股股东代表(简称国有股代表)、董事会的董事(简称国有股董事)、经理层之间；国有股代表与其委派到运营性公司董事会的董事之间(简称国有股董事)：国有股董事与其委派(聘任)到运营性公司的经理层之间。需求阐明的是，在我国国家控制的公司里还设置了自上而下的党委系统，其纵向关系也是类似的委托代理关系。无论情形如何，总体上，委托代理关系是国家控制公司纵向关系的本质，这就难以防止会产生两个问题：运营者损害股东的利益，以及大股东代表损害大股东的利益。其实践详细表现为：内部人控制问题和大量运营性国有资产的保值增值问题。而从经济体制的角度来看，他们可以得出这样一个根本的结论：与英、美、德、日

10、“国家控制的公司少，股权分散(或即使股权集中，但大股东到位)不同，“国有股一股独大且“国有股的一切者虚置是我国公司治理的根底条件，这就是我国公司治理要处理“三大问题，而英、美、德、日国家只需处理其中的一个或两个的深层次缘由。中国特征的公司治理制度的想象。他们应该以我国特有的公司治理根底条件即“国有股一股独大且“国有股的一切者虚置为根本前提，以处理由此产生的“三大问题为依归，构建立计适宜我国实践需求的，具有我国特征的公司治理制度及措施。那么，我国国家控制的公司大股东损害小股东的利益，运营者损害股东的利益，以及大股东代表损害大股东的利益这“三大问题如何处理呢?简单的说，假设可以改动我国公司治理根底

11、条件即“国有股一股独大且“国有股的一切者虚置，那么，因其产生的三大问题也就根本处理了。详细来说，一个是要调整股权构造，改动国有股一股独大，使投资者资本额接近，以处理大股东损害小股东利益问题；一个是国有股出资人(投资者)要到位，要使其具有商业性、专业性、自主性等投资者(财富一切者)固有的天然属性，成为对本人的资本真正担任的股东，以处理运营者损害股东的利益和大股东代表损害大股东的利益问题。我国的实践情况是，在调整股权构造方面，股权多元化是国家最近几年不断坚持的政策，但由于国企股份制改造涉及到方方面面的牵制和妨碍，这项任务步履维艰，进展不大，但从长久来说，这一个正确的方向，应该坚持推行下去。据此，在

12、我国现行经济体制这个大的背景下，笔者想象了如下制度和措施：.经过立法，将国资委的委托方由国务院改动为更为接近国有资产终极一切者(人民)的人民代表大会(或其人大常委会)，使“国资委成为其下设的特别机构，代表人民履行出资人职责。这样使得国资委较以前更具有法律和政治上的正当性和权威性，身份也自政府行政系统转变出来，成为纯粹的资产一切者代表。将国资委现有的职责整合为国有财富一切者、投资者即股东的权益，按照等法律和行政法规行使股东权益。由国有资产终极一切者(人民)的代议机构(人民代表大会或其人大常委会)下设“反欺占渎职委员会， 作为对国资委的监管机关，其目的，一个是维护社会公众投资者(小股东)的利益；一个是处理国有股代表损害委托方的利益问题。相应地，其主要职责，一是查处上市公司中存在欺诈和侵占；二是对一切国有资产的保值增值情况进展监管，维护国有资产出资人的权益。“反欺占渎职委员会应该具有如下特征：具有法律和政治上的正当性和权威性；具有足够的监查权益，以保证其顺畅履行职责，尤其是其应具有准司法权、