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文档简介
1、以分公司名义订立的合同,公司是否应承担责任?一、问题的提出实务中,我们会经常看到分公司以自己的名义开展业务并签 订合同,而按国家相关法律及司法解释之规定,分公司在具备法 定条件的前提下,是可以以自己的名义对外开展业务并签订合 同,作为合同主体和诉讼主体是适格的。但是,对分公司以自己 名义签订生效的合同,对公司的效力如何?公司是否可以直接行 使合同权利呢?对公司的直接干预,分公司是否可以提出异议并 以合同的相对性原则进行否定?对公司、分公司之间的意思表示 不一致,合同相对人应如何处理?二、分公司的定义及其成立的条件根据公司法第14条规定,“公司可以设立分公司。设 立分公司,应当向公司登记机关申请
2、登记,领取营业执照。分公 司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。”公司登记管理 条例第45条规定,“分公司是指公司在其住所以外设立的从 事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。”分公司为公 司的分支机构,是公司基于财税和经营便利等原因,根据公司的 意志所设立的对外从事公司部分经营业务的机构,是公司的一个 组成部分。虽然其不具备法人资格,但经工商登记并领取营业执 照的分公司可以在工商核准的营业范围内对外从事经营活动。设 立分公司,公司应当进行工商登记,领取营业执照,且分公司的 经营范围不得超出公司的经营范围。三、分公司与公司之间的关系公司登记条例第3条规定,公司对外从事经营活动,应 当要进
3、行工商登记,领取营业执照,此为公司取得法人资格并可 以以公司名义对外从事经营活动的必要程序。同时结合前述关于 分公司设立必须要进行工商登记、领取营业执照之规定,可知分 公司具备可以以自己名义对外从事一定范围经营活动的工商形 式条件。根据合同法第2条规定,“本法所称合同是平等主体的 自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关 系的协议。按此规定,签订合同的主体包括自然人、法人、其他 组织。”最高人民法院关于适脉中华人民共和国民事诉讼法 的解释第52条规定,“其他组织,是指合法成立、有一定的 组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:依法设立 并领取营业执照的法人的分支机构。”
4、分公司经依法进行设立登 记并领取营业执照后,可以在核准的经营范围内对外开展业务并 以自己的名义对外签订合同。同时根据民事诉讼法第48条 规定:其他组织可以作为民事诉讼的当事人。故,分公司除了可 以以自己名义对外签订合同外,还可以独立作为适格的诉讼当事 人。但根据前述分析,是否意味着分公司在经工商登记领取营业 执照之后即与公司之间是一种相互独立的关系呢?按前述法律法 规的规定,分公司的民事责任由公司承担,分公司的经营范围不 得超过公司的经营范围,据此,本文认为分公司的工商登记程序 也可以说为公司对分公司的授权登记程序,即,公司以工商登记 的形式将其对分公司之授权经营范围予以对外公示。同时,按照
5、公司登记管理条例第47条、第49条的规定,分公司的设立、 撤销均由公司决定。据此推断,分公司具有从属公司的特点,与 公司之间存在隶属关系,其经营范围受公司控制,而且从法律层 面上来说,分公司的财产属于公司财产范围。同时,依前述分析及结合公司设立分公司的目的,也可知分 公司作为独立的民事法律关系主体对外经营时,对于自己经营管 理的财产有相对独立的支配权,这也意味着其具有相对独立的经 济利益。所以,在实务的判例中,合同相对方选择分公司作为被 告时,法院也会判决由分公司承担民事责任,但这并不意味着因 此免除公司的民事责任,最高人民法院吴庆宝法官认为,“在将 公司列为共同被告时应当考虑只要合同是由分公
6、司签订的,或者 侵害后果是由分公司工作人员在履行职务时造成的,就应当首先 判决分公司以其经营管理的公司资产承担民事责任,并判决由公 司对分公司所造成的民事后果共同承担民事责任,而不是一种补 充性民事责任。”分公司作为被告参加诉讼,法院判决分公司承 担民事责任后,并不免除公司的责任,公司仍要对不足部分负有清偿义务(见沈德咏主编:最高人民法院民事诉讼法司法解释 理解与适用(上)第228页)。本文认为:分公司虽然经公司工商登记后可以以自己的名义 对外从事经营活动,而且对公司给予的部分财产享有独立的分配 收益权,但从民事行为能力、分公司财产的实际归属及相关法律 法规对分公司设置、名称要求、责任承担等方
7、面的规定可以看出, 分公司为公司的组成部分,是一个受公司管理、支配并且其民事 责任由公司承担的分支机构。四、分公司以自己名义所签订合同的效力分析依前述之分析,依法设立并领取营业执照的分公司可以以自 己的名义对外签订合同,其所签合同对其具有当然的合同约束 力,享受合同权利,亦承担合同义务。然此合同对公司的效力如 何,公司可以直接享有合同权利和义务吗?对此,有两种观点:否定的观点认为:既然合同债权债务关系发生在分公司与对 方当事人之间,分公司具备合法的民事法律关系主体资格,那么, 根据合同的相对性原理,公司不是债权债务关系的一方当事人, 当然就不能成为诉讼中的当事人,包括原告和被告。因此,如果 公
8、司以自己的名义代替分公司行使诉讼权利,则其起诉不符合 民事诉讼法规定的起诉条件而应当被法院依法裁定不予受理 或驳回起诉。当公司被对方作为被告起诉时,法院应当告知原告 要变更被告为分公司,否则,必须依法裁定驳回原告的起诉。(见 江必新主编的新民事诉讼法理解适用与实务指南第189页)。肯定的观点认为:最高人民法院在审理泛华工程有限公司西 南分公司与中国人寿保险(集团)公司商品房预售合同纠纷案(最 高人民法院(2005)民一终字第85号)的判决中明确指出:无论分 支机构是否存续,不影响公司基于独立法人性质行使对其分支机 构所享有的民事权利和民事义务。按此判决,对以分公司名义所 签的合同,公司可以直接
9、以原告的身份行使合同权利,而不论此 时分公司是否存续。本文赞同肯定的观点,理由如下:1、从保护合同相对方的利益角度:分公司虽然可以以自己 的名义签订合同,具有一定的可支配财产,而且可以作为适格的 诉讼主体,但因为其不具备法人资格,所以不具有完全的民事权 利能力和民事行为能力,其用于承担民事责任的财产多少取决于 公司的意思决定,同时分公司的工商注册也无注册资本的要求。 承认公司直接享受合同权利和合同义务,有利于保护合同相对方 的利益。而且根据前述公司登记管理条例的相关规定,分公 司为公司的分支机构,其根据公司的意志设立或撤销,如果不将 其所签订的合同权利义务归集给公司享有,基于公司撤销分公司 的
10、便利,到时就会产生公司基于投机或其他不利于合同相对方的 目的设立分公司,损害合同相对方的利益。2、从分公司与公司的关系角度:公司法第14条已明确 规定,分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。虽然民 事诉讼法将其列为适格的诉讼主体,但是该程序法规规定与前述 实体法规定并不冲突,公司法的规定解决的是实体民事责任的最 终承担问题,而民事诉讼法规定解决的是诉讼主体资格问题。由 于分公司具有一定的财产,而且如商业银行、保险公司的分支机 构,还拥有相当数额、规模的资产,承担民事责任的能力很强, 所以在分公司的偿付能力范围内,将其列为合格的诉讼主体资格 不会损害到合同相对方的利益,而且还便于当事人参加
11、诉讼和法 院审判,同时也符合公司设立分公司的便利目的。但是基于前文 的分析,分公司的财产在法律层面上权属归于公司,分公司参加 诉讼,但最终的民事权利义务实际上由公司享有和承担。3、从合同相对性的角度:合同相对性是指合同主要在特定 的合同当事人之间发生,只有合同当事人一方能够基于合同向对 方当事人提出请求,而不能向与其没有合同关系的第三人提出合 同上的请求,也不能擅自为第三人设定合同上的义务。,主要 体现在三个方面:一是,合同主体的相对性,即合同关系只能发 生在特定的主体之间,只有合同当事人一方才能够向合同的另一 方当事人基于合同提出请求或提起诉讼;二是,合同内容的相对 性,即除法律、合同另有规
12、定外,只有合同当事人才能享有某个 合同规定的权利义务,并承担该合同规定的义务,除合同当事人 以外的任何第三方不能主张合同上的权利;三是,合同责任的相 对性,即合同责任只能发生在特定的债务人之间,合同关系以外 的人不承担违约责任,合同债务人也不对合同关系以外的第三人 承担违约责任。前述否定的观点就是基于此而作出否定的判断。 然则,该观点忽视了分公司作为合同一方时的特殊性:从前述合 同相对性的定义可以看出,合同当事人一方只能请求合同另一方 承担责任,不得向合同关系以外的第三人要求违约责任的承担, 但是根据前文所述及现在的审判实践,除法律有特殊规定外,合 同的另一方不仅可以直接以分公司为被告,还可以以公司为被 告,甚至可以将分公司、公司作为共同被告,而法院的最后判决 不论是判定公司要承担连带责任还是补充责任,公司都要承担合 同责任,虽然法院会审查分公司的实际偿付能力来判定是否需要 公司与分公司一起承担责任。据此,本文认为对分公司以自己名义签订的合同,公司并非 合同相对性原则中所明确排斥的合同关系以外的第三方,因为合 同关系遵循对价原则,公司不能只负有合同责任的承担义务,而 被剥夺享受合同权利的资格。另外,
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