国际商法讲义

1、国际商法教程北航法学院薄守省139 111 67506boshx001教材：国际商法教程薄守省主编对外经济贸易大学出版社2007 年 11 月第一版国际贸易是国际商法的经济基础一、中国的对外贸易统计2002 年加入 WTO，进出口总额6500 亿美元20032003 年 1-12 月全国进出口总值为 8512.1 亿美元，同比增长 37.1%，其中：出口 4383.7 亿美元，同比增长 34.6%；进口 4128.4 亿美元，同比增长 39.9%，进出口顺差 255.4 亿美元 , 同比下降 16.1%。12 月份当月出口 480.7 亿美元，同比增长 50.7%；进口 423.4 亿美元，同

2、比增长 47.4%，进出口顺差 57.3 亿美元，同比增长 81.2%20052005年 1-12 月全国实现进出口总值 14221.2 亿美元，同比增长 23.2%，其中：出口7620亿美元，增长 28.4%；进口 6601.2 亿美元，增长 17.6%；进出口顺差 1018.8 亿美元，增长217.4%。12 月当月，全国进出口总值为1398.1 亿美元，同比增长 20%，其中：出口754.1 亿美元，增长18.2%；进口 644 亿美元，增长 22.2%；进出口顺差110.1 亿美元 ,下降 0.9%20062006 年 1-12 月全国进出口总值为17606.9 亿美元，同比增长 23

3、.8%，其中：出口 9690.8亿美元，增长 27.2%；进口 7916.1 亿美元，增长20%；进出口顺差1774.7 亿美元，增长 74%。12 月当月，全国进出口总值为1672 亿美元，同比增长19.6%，其中：出口 941 亿美元， 增长 24.8%；进口 731 亿美元，增长 13.5%；进出口顺差 210 亿美元，增长 90.6%。20072007 年 1-12 月全国进出口总值为 21738.3 亿美元，同比增长 23.5%，其中：出口 12180.2 亿美元，增长 25.7%；进口 9558.2 亿美元，增长 20.8%。12 月当月，全国进出口总值为 2061.5 亿美元，同

4、比增长 23.4%，其中：出口 1144.2 亿美元，增长 21.7%；进口 917.3 亿美元，增长 25.7%。20082008 年全国进出口总值为 25616.3亿美元，同比增长17.8%，其中：出口14285.5亿美元，增长 17.2%；进口 11330.9亿美元，增长18.5%。12 月当月，全国进出口总值为 1833.3 亿美元，同比下降 11.1%，其中：出口1111.6 亿美元，下降 2.8%；进口721.8 亿美元，下降 21.3%。2008全年国内生产总值 300670 亿元，比上年增长 9.0%。分产业看， 第一产业增加值34000亿元，增长 5.5%；第二产业增加值 1

5、46183 亿元，增长 9.3%；第三产业增加值120487亿元， 增长 9.5%。第一产业增加值占国内生产总值的比重为11.3%，比上年上升 0.2个百分点； 第二产业增加值比重为48.6%，上升 0.1 个百分点； 第三产业增加值比重精品文库为 40.1%，下降 0.3 个百分点。2008年末国家外汇储备 19460 亿美元，比上年末增加4178 亿美元。年末人民币汇率为1美元兑 6.8346元人民币，比上年末升值6.9%。2008全年税收收入57862 亿元（不包括关税、耕地占用税和契税），比上年增加 8413亿元，增长 17.0%。投资全年全社会固定资产投资172291 亿元，比上年增

6、长25.5%。分城乡看，城镇投资148167 亿元，增长 26.1%；农村投资24124 亿元，增长 21.5%。分地区看，东部地区投资 87412 亿元，比上年增长 20.9%；中部地区投资45384 亿元，增长 32.6%；西部地区投资 35839 亿元，增长 26.9%。消费全年社会消费品零售总额108488 亿元，比上年增长 21.6%。分地域看，城市消费品零售额 73735 亿元，增长 22.1%；县及县以下消费品零售额34753 亿元，增长 20.7%。分行业看，批发和零售业零售额 91199亿元，增长 21.5%；住宿和餐饮业零售额 15404亿元，增长 24.7%；其他行业零售

7、额 1885 亿元，增长 3.7%。出口2008 年出口 14285.5 亿美元14285.5*6.83=97569.97172291+108488+97569=378348.965二、外贸依存度：对外贸易额/ 国内生产总值25616.3 6.83174959.3174959.3 300670 58%经济增长的三驾马车：消费、投资、外贸出口2008 年出口 14285.5 亿美元14285.5*6.83=97569.97投资 172291+消费 108488+ 出口 97569=378348.965消费中有进口的部分进口 11330.9 亿美元，增长18.5%11330.9*6.83=7739

8、0国内生产总值 300670+进口 77390= 国民生产总值 378060 三、国际贸易理论1、亚当斯密的绝对优势论2、大卫 -李嘉图的比较优势论3、赫克歇尔 -俄林的生产要素禀赋论绝对优势论国家对外贸易建立在产品享有的绝对优势之上。国家应该进口绝对劣势得到产品，出口绝对优势的产品。英国鞋子成本高于低于荷兰，而玩具成本高于荷兰，所以应该出口鞋子，进口玩具。荷兰则相反。比较优势论国家即使在所有产品上都有优势，也不应该都自行生产，而是应该选择生产优势更大的产品，进口优势较小的产品。欢迎下载2精品文库英国尽管鞋子和玩具成本都低于荷兰，都有优势，但相比较而言鞋子的优势更大，所以还是应该出口鞋子进口玩

9、具，荷兰则相反。第一章国际商法概述第一节国际商法的概念与渊源一、什么是国际商法国际商法有广义概念和狭义概念。从广义上讲，国际商法是调整国际经济贸易活动的全部法律规范的总称，既包括交易规范，也包括管理规范。狭义的国际商法，则是指调整平等主体之间的国际商事交易关系及有关商事组织的各种关系的法律规范的总称。二、国际商法的渊源1、什么是法的渊源？所谓法的渊源，就是指法是由什么机关制定、表现为什么形式。2、国际商法有三个主要渊源：1）国际商事公约或条约例如联合国国际货物买卖合同公约2）国际商事惯例例如跟单信用证统一惯例 、托收统一规则3）各国国内商事法律制度例如中华人民共和国合同法思考：同为国际商法的渊

10、源，国际商事惯例与国际商事条约有何不同？第二节国际商法的内容狭义的国际商法，包括如下三大块内容：交易法、主体法和交易辅助法。本书所要讲述的内容，具体而言，有合同法买卖法公司法合伙法运输法保险法支付法产品责任法仲裁法等第三节国际商法与相邻法律部门的关系国际公法国际私法国际经济法国际商法第四节世界两大法系之英美法系什么是法系？法系 Law family 与法律制度law system 是不同的概念一、什么是英美法系？英美法系又叫判例法系、普通法系二、英美法系主要包括哪些国家？三、英美法系有哪些主要特点1、英美法系实行判例制度欢迎下载3精品文库2、英美法系以判例为法的第一渊源3、英美法系传统上将法律

11、划分为普通法(Common law) 与衡平法（ equity ）4、英美法系的诉讼模式为对抗制（辩论制）5、英美法系的法官拥有创造法律的传统权力四、美国法与英国法之差异1、英国为单一制国家，美国为联邦制国家2、英国没有成文宪法，美国有成文宪法，且除了联邦宪法外，各州还有自己的宪法3、美国的立法权，以州的立法权为原则，以联邦的立法权为例外，凡是联邦宪法没有明确赋予联邦的权力，都由各州保留和行使4、美国的法院有州法院和联邦法院两个系统，各有管辖范围，州内的事务，例如婚姻、继承、财产、合同、买卖、犯罪等由州法院管辖。跨州的纠纷由联邦法院管辖。5、美国最高法院拥有司法审查权judicial revi

12、ew对联邦及各州制定的法律进行审查，看其是否违宪6、美国的法律统一努力2011-3-8,382011-12美国的联邦制导致法律的不统一，阻碍了经济交易，所以美国为法律的同意进行了各种努力1）进行各种法律重述例如合同法重述 侵权法重述等2）制定模范法典例如美国统一商法典思考：单一制与联邦制孰优孰劣？第五节世界两大法系之大陆法系一、大陆法系的由来大陆法系之大陆是指欧洲大陆，大陆法系又叫民法法系、成文法系、法典法系、罗马法系二、大陆法系包括哪些主要国家德国、法国等三、大陆法系的特点1、大陆法系以成文法即法典为基本的法律渊源，判例原则上不是法律2、大陆法系讲究法律的系统性和逻辑性2011-3-153、

13、大陆法系将法律分为公法和私法两大领域4、大陆法系在诉讼模式上采取的是纠问制5、大陆法系法官不具有创造法律的权力，其角色只是法律的执行者第六节 中国的法律制度一、中华法系1、战国时期魏国李悝制定的法经，是第一部成文法典2、唐律与唐律疏议是中国封建法律的典型代表3、大清律例是最后一部封建法典4、中国法律传统上是诸法合一、民刑不分，习惯以刑事手段处理民事案件5、中华法系重视道德伦理在纠纷解决中的作用，强调“和为贵 ”，不鼓励诉讼海瑞的理论：根据当事人的身份进行判决。“凡讼之可疑者，与其屈兄，宁屈其弟；与其屈叔伯，宁屈其侄；与其屈贫民，宁屈欢迎下载4精品文库富民；与其屈愚直，宁屈刁顽。事在争产业，与其

14、屈小民，宁屈乡宦，以救弊也。事在争言貌，与其屈乡宦，宁屈小民，以存体也。”推荐书目：黄仁宇： 万历十五年 ，三联出版社。二、中国法律制度的特点1、中国是成文法国家， 以制定法为法律的基本渊源， 在制度上与理论上与大陆法系相近，2、中国不承认判决先例的法律效力，先例对以后的案件审理指具有参考意义，不具有强制约束力3、在诉讼模式上，中国实行的也是类似大陆法系的纠问制4、中国的法院设置分为四级，即基层法院、中级法院、高级法院和最高法院5、在诉讼程序上，中国实行两审终审制6、一国之内存在多个法域，是中国当前法律制度的有一个特点，香港是英美法系 （英国法），澳门是大陆法系（葡萄牙法）参考阅读：中华人民共

15、和国是典型的单一制国家，香港、澳门回归也没有改变，香港、澳门享有高度自治权， 拥有广泛的立法权和终审权， 可以以自己的名义参加某些国际组织，但它们仍然不是国际法主体。联邦制国家联邦制国家是由多个地方单位根据共同制定的宪法联合而组成的一个国家。其地方单位的称谓因国而异，美国、德国、瑞士、澳大利亚等称为州，加拿大称为省，印度称为邦，俄罗斯称为共和国。联邦制国家的特点，是地方组成单位与联邦分享权力，属于地方事务的，联邦不得干涉，但是在宣战、媾和、缔结同盟、派遣外交使节等方面的权力，由联邦行使。联邦人民拥有一个共同国籍。在国际上，由联邦代表国家，但特殊的情况下，联邦的组成单位可以成为联合国成员。例如，

16、苏联时期的乌克兰和白俄罗斯都是联合国成员。美国是典型的联邦制国家美国有联邦宪法和联邦议会， 各州有自己的州宪法和州议会， 联邦宪法规定了外交、军事权力由联邦统一行使，在立法权方面，以州的立法权为原则，以联邦的立法权为例外， 凡是宪法没有授予联邦的权力， 均由各州保留和行使。 大多数的法律领域，例如刑法、合同法、买卖法、商法、等等都属于州法，没有统一的联邦法。有的州有死刑，有的州没有死刑。各州有自己的法院系统，拥有自己的终审权。联邦也有自己的法院系统，依法审理属于联邦法院管辖的案件。联邦法院主要审理不属于各州管辖的跨州诉讼。律师资格考试各州独立进行。第二章合同法第一节合同的概念一、债的概念Obl

17、igation 有强制的意思，债分为债权和债务，债务就是依法所承担的做或不做某事的一种义务，债权就是依法所享有的要求他人做或不做某事的一种权利合同之债侵权之债无因管理之债不当得利之债欢迎下载5精品文库二、合同的概念1、大陆法系合同的概念：通过协议 agreement 来定义合同。合同又称契约（ contract ），是指两个或两个以上当事人依法达成的具有法律约束力的协议（ agreement ）。2、英美法系用允诺promise来定义合同，合同就是可强制履行的允诺，允诺人promisor ，受允诺人promisee三、合同的法律特点1、合同是一种协议2、合同当事人地位平等3、合同具有法律约束力

18、，违反合同要承担相应的法律责任4、合同的签订应当符合法律规定，5、合同要符合合同要件的要求，才能够具有完全的法律效力1）当事人具备缔约能力2）意思表示真实3）合同的形式符合法律要求4）当事人的权利义务公平5）合同的内容合法四、契约自由（一）合同法的基本原则1、平等原则2、自愿原则3、公平原则4、契约自由原则（二）契约自由原则的涵义1、订立或不订立合同的自由2、选择订约对象的自由3、合同内容的自由4、缔约形式的自由（三）契约自由的限制1、附和合同、格式合同的限制2、以公共利益原则限制合同自由思考：你生活中有哪些涉及或用到合同的地方？举例说明。第二节要约与承诺一、要约1、什么是要约？要约 (off

19、er) 是一方当事人向另一方当事人提出订立合同的意思表示，此种订立合同的意思表示一经对接受，合同即告成立，对双方都具有法律约束力。发出要约的一方被称为要约人 (offeror) ，另一方被称为受要约人 (offeree) 。2、一项订立合同的意思表示需要具备哪些条件才可以构成要约？1）要约的内容必须明确、肯定2）要有按照所提条件订立合同并接受约束的意图3）要约要传达到受要约人才能生效欢迎下载6精品文库3、几种容易产生争议的情形1）广告2）悬赏广告：英国感冒烟球案鲁瑞庚诉辽宁丹东公安局悬赏案大连邢良坤吹牛案：五层套球3）要约邀请4）交叉要约4、要约的撤回与撤销1）何为要约的撤回？要约是否可以撤消

20、？条件是什么？2）何为要约的撤销？要约是否可以撤销？条件是什么？3）对于要约的撤回与撤销，大陆法系与英美法系各是什么态度？有何不同？5、要约的终止1）因期限届满而终止2）因撤回或撤销而终止3）因受要约人的拒绝而终止4）因当事人的死亡、破产等原因而终止二、承诺1、承诺的概念与生效条件承诺是对要约接受并使合同得以成立的意思表示。条件：1）承诺必须由受要约人作出；2）承诺必须在要约规定的有限期内作出；3）承诺必须是对要约的全部接受，不能修改、添加新的内容或附加新的条件4）承诺必须以要约要求的方式作出。2、承诺生效的时间（1）承诺与发出时生效投邮主义英美法系mailboxrule2）承诺于到达要约人时

21、生效 到达主义大陆法系3、承诺的撤回英美法系，承诺一经发出即生效，因此不可能撤回；大陆法系采取到达主义，所以在到达之前，可以以更快的通讯方式通知要约人撤回承诺案例 15月 1 日 ,甲向乙发出要约 : 出售大众汽车一辆,2006 年出厂 ,行驶 10000公里 ,价格50000元 ,三日内答复有效 .5月 2日 ,乙回复 : 同意购买 ,但需要降价 5000元.甲没有答复 .5月 3日 ,乙发电给甲 ,同意 50000 元 .甲告诉乙 : 已经卖给别人 .乙认为甲违反合同 .合同是否成立 ?案例 25月 1日 ,甲向乙发出要约 : 出售大众桑塔那3000 汽车一辆 ,2006 年出厂 ,行驶

22、10000公里 ,价格 50000 元 ,三日内答复有效.欢迎下载7精品文库5月 2日 ,乙以信回复 : 没有兴趣 .5月 3日，乙电子邮件给甲 :同意购买 .甲未做表示 .5月 4日 ,甲收到乙关于没有兴趣的信 .合同是否成立 ?5月 2日 ,乙回复 : 同意购买 ,但需要降价5000 元.甲没有答复 .5 月 3 日 ,乙发电给甲 ,同意 50000 元 .甲告诉乙 : 已经卖给别人 .乙认为甲违反第三节合同的要件一、对价与约因二、当事人的缔约能力三、合同的形式应当符合要求四、合同内容应当合法五、合意应当真实（意思表示真实）六、合同应当公平合同欠缺某一或某些要件的后果如果合同具备了全部的要

23、件，就是合法有效的，就是有效的合同void contract ，也就是可强制履行的合同enforceable contract如果缺乏某些的要件，合同就不是完全合法有效的，可能是无效的 unvoid ，可能是不可强制履行的合同unenforceable contract或者是可撤销的合同revocable contract一、对价与约因1、什么是对价？Consideration对价是英美合同法中的古老而重要的概念，简单说， 对价就是购买一项允诺promise 的代价。没有对价的允诺不具有法律约束力，因此不构成真正的合同。英美法系把合同分为简式合同（simple contract ）和签字蜡封的

24、合同（sealedcontract ）。简式合同必须要有对价支持才可强制履行。2、对价的基本原则1）对价必须合法， 行贿合同2）对价应当是将要履行的对价或已经履行的对价， 不能是过去的对价， 过去的对价不是对价Past consideration is no consideration英国邻居修屋案。2010-3-22 寻猫悬赏广告。3）对价必须具有某种价值，但不要求等价4）已经存在的义务不能作为对价，海员案，警察案5）对价必须来自受允诺人 promisee，不能来自第三人3、缺乏对价的法律后果允诺不能强制履行,但是如果已经履行，就不能反悔4/ 英美法系对价理论与中国法中的赠与合同合同的要件二

25、二、当事人的缔约能力1、国外对缔约能力的规定欢迎下载8精品文库（1）未成年人，美国有些州以20 岁为成年（2）精神病人（3）醉酒的人2、中国的法律规定 民法通则第1113 条（1）完全民事行为能力人：凡年满18 周岁的公民，或者已满16 周岁未满18 周岁但以自己的劳动收入作为主要生活来源的未成年人2）限制民事行为能力人： 10 周岁以上的未成年人，或者不能完全辨认自己行为的精神病人3）无民事行为能力人： 10 周岁以下的未成年人，或者完全不能辨认自己行为的精神病人3、不具备缔约能力的人签订合同的法律后果（1）无效（2）可以撤销（3）不能强制履行三、合同的形式应当符合要求1、合同形式的涵义口头

26、、书面、公证、登记、审批，以及电子邮件、电子数据交换、传真、电报、电传、录音等形式2、合同形式的基本原则以不要式为原则，以要式为例外。凡法律没有明确规定要采用特定形式的，都是形式自由的3、德国、法国、美国等要式的合同一般有赠与合同、抵押合同、保证合同、大额买卖合同、转让不动产的合同。夫妻财产合同4、中国要求采取书面的合同借款合同、融资租赁合同、不动产买卖的合同、建设工程合同、转移知识产权的合同、技术开发合同、技术转让合同、保险合同等有的合同不仅要求书面，还要求进行登记，不登记不产生效力，不动产抵押合同5、合同形式不符合要求的法律后果（1）无效（2）不能强制履行（3）有些情况下合同有效，中华人民

27、共和国合同法第36 条： “法律行政法规规定或者当事人约定采用书面订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 ”四、合同应当合法1、合同合法的涵义1）符合法律2）符合道德、公共政策、公序良俗2、合同不合法的后果1）无效比如买卖国家文物的合同，买卖枪支、毒品的合同，赌博合同，无效，不受法律保护，还可能受到法律惩罚2）不能强制履行案例一：同居合同，英国某工程师与中国某女留学生订立的同居合同，女方在四年内不得谈恋爱，不得与其他异性发生关系，在此期间内，应男方需要女方应与男方欢迎下载9精品文库维持性关系。男方负担女方的学习费用，生活费用，并在四年内分批支付女方50万

28、英镑。此合同按照英国法，属于不能强制履行的合同英国、法国等一些国家开始部分承认同居合同的效力，关于财产的部分合法，关于人身的内容不合法中国同居合同的增多：很多人既希望享受与异性的生活，又不愿意登记结婚，就签订同居协议，目前认为是无效的案例二：德国一对夫妻合同约定：丈夫不得单独与异性相处，凡与异性相处，须有妻子在场，否则每次须向妻子支付100 马克案例三：以婚姻为对价的资助合同，安徽某女生考上上海一大学，因无钱交学费，与某建筑老板签订合同，男方出资资助女方上学，女方大学毕业后嫁给男方，后女方毕业后反悔案例四：哈尔滨空床费案：夫妻订立合同，如果一方提出离婚则财产全归另一方所有；如果丈夫夜不归宿，每

29、次向妻子支付100 元空床费，累计达到 4000 元。浙江：婚礼上的白蜡烛江苏泰州姜堰市：丧宴上的鱼四川泸州二奶遗赠案 ,违反公序良俗 ,无效不能强制履行与无效的区别在于， 无效是自始不发生效力， 即使履行了也可以追回；不能强制履行，只是法律不强制义务人履行，但是义务人自愿履行的，法律并不干涉法官判案是否应考虑风俗习惯？风俗有良俗和恶俗：公共秩序与善良风俗：法院越来越重视对公序良俗的研究和运用，比如江苏泰州姜堰市法院，订婚后男方反悔的，彩礼不退；女方反悔的，则要退还男方彩礼。四川泸沽湖摩梭族尚处于母系氏族社会，实行走婚。婚姻法在此不适用。贵州瑶族之试婚风俗，背着娃娃出嫁女到男家居住二年，有了孩

30、子再办婚礼。如果女方在此期间内没有怀孕生孩子，则令其回父母家，成为嫁不出去的女人。江汉流域的老人洞，弃老习俗索马里、巴基斯坦等国家的石刑五、合意应当真实（意思表示真实）1、合意不真实的表现（1）错误 mistake 重大误解北京海淀区中关村网上买卖笔记本电脑案，价格13000 元，网上报价错写成3000元，吴某一次订购了三台（2）诈欺 fraud（3）胁迫duress（4）不正当影响undue influence（5）乘人之危：湖北捞尸案，36300 元，迫于舆论压力退还2、合意不真实的法律后果受到不利影响的一方可以主张撤销合同，撤销权应当在一年内行使六、合同应当公平1、显失公平的概念一方不正

31、当利用其谈判优势地位，迫使对方接受不公平的合同条款，导致合同双方欢迎下载10精品文库的权利义务严重不对等、不相称，此为显失公平。2、显失公平的构成要件1）程序要件：双方谈判地位不对等，优势一方不正当地利用了其优势，剥夺了另一方讨价还价的机会2）实质要件：合同的条件不对等，双方权利义务严重失衡3、合同显失公平的法律后果遭受不利影响的一方，可以撤销合同第四节违约及其救济一、什么是违约breach of contract违约责任属于严格责任，不管当事人主观上有没有过错，只要没有按照合同规定履行，就可以视为违约。第三人原因不是免责事由。没有按照合同履行，有的是完全没有履行，有的是部分没有履行，也有的是

32、迟延履行，还有的是过度履行。严格说，只要没有按照合同的规定履行，即使对对方当事人有利，也仍然视为违约。1、轻微违约、非根本违约2、重大违约、根本违约fundamental breach of contract3、预期违约、提前违约anticipatory breach of contract二、违约的免责事由合同的责任曾经十分严格，没有任何免责事由。莎士比亚的名剧威尼斯商人 ，商船遇到海难仍然不能免责，合同严格信守，割肉条款的有效性得到法律的承认。情势变迁、合同落空、不可抗力等原则都是后来才发展起来的。1、情势变迁：德国法，一战、二战案例。马克借款案件2、合同落空frustration of

33、contract1903 年英王加冕案、1863 年音乐厅演出案3、不可抗力forcemajeure1）三个要件：不能预见、不能克服、不能避免2）两种类型：自然灾害和意外事件3）两种后果：合同不能履行或不能按期履行4）两种处理：免除履行责任或延期履行，调整合同2011-3-29三、违约救济的方式remedy, remedies for breach of contract1、实际履行specific performance两大法系的差异英美法系原则上违反合同不能要求实际履行，特别是涉及人身服务的合同，比如按摩、理发、演出、雇佣等合同，对于某些特别情况， 在可以考虑判决实际履行， 合同标的具有唯

34、一性， 不可替代性，损害赔偿不足以弥补原告的损失，例如，房屋、地产买卖合同，古董文物买卖合同等2、损害赔偿 damages损害赔偿的范围，鸡生蛋蛋生鸡（1）案例一：巴克森戴尔磨坊曲轴案foreseable, foreseability（2）案例二：钉马掌案（3）案例三： 2009 年 11 月2 日 飞机晚点损失合同或商业机会，2009年11月2欢迎下载11精品文库日北京大雪造成200 航班延误，正是广交会（4）案例四：经贸大学错发研究生复试通知案3、解除合同rescission of contract4、禁令injunction通常用于涉及人身服务的合同，例如演出合同，运动员合同5、违约金l

35、iquidated damages1）英美法系2）大陆法系3）中国法的态度四川绵阳 60 万元买辞职案：劳动合同违约金第六节合同的终止合同终止的原因有哪些？一、大陆法系债的消灭原因1、清偿2、提存3、抵消4、免除5、混同二、英美法系关于合同终止的原因1、合同因当事人协议而解除2、合同因履行而终止3、合同因违约而终止4、合同因当事人死亡、破产、倒闭等原因而终止第三章国际货物买卖法第一节国际货物买卖法的渊源第二节国际贸易术语第三节国际货物买卖合同的订立第四节卖方的义务第五节买方的义务第六节违反合同的救济第七节货物所有权的转移第八节货物风险的转移第一节国际货物买卖法的渊源一、英美法系的货物买卖法18

36、93 年英国货物买卖法，美国统一商法典第二篇“买卖”二、大陆法系的货物买卖法法国，德国、日本等国的民法典三、国际公约1980 年联合国国际货物买卖合同公约四、国际贸易惯例国际贸易术语解释通则1990 版，和 2000 版五、中国的货物买卖法1999 年 10 月 1 日生效的合同法 ，第九章是买卖合同欢迎下载12精品文库第二节国际贸易术语一、什么是国际贸易术语？国际贸易术语，就是在长期的国际贸易实践中形成的，用来表明商品的价格构成、说明货物交接过程中双方当事人的权利、义务、责任、风险承担、费用划分等事项的专门用语。二、 E 组术语：一个只有 EXW 一个， ex works (named pl

37、ace), 意思是卖方工厂交货(指定地点 )三、 F 组术语：三个1、FCA 术语 Free Carrier （ named place ）货交承运人（指定地点） ，就是在指定地点把货物交给承运人2、FAS 术语， Free Alongside Ship（ named port of shipment ）,指定装运港船边交货，卖方在指定的装运港船边把货物交给承运人3、FOB术语， Free On Board（named port of shipment ）指定装运港船上交货，卖方负责把货物交到指定装运港的指定船舶上四、 C组术语四个1、CFR，cost and freight（ named p

38、ort of destination ）成本加运费付至指定目的港2、CIF，cost，insurance ，and freight named port of destination，成本加运费加保险费付至指定目的港3、CPT, carriage paid to named place of destination运费付至指定目的地，适用于陆路、水路、多式联运等方式4、CIP, carriage and insurance paid to named place of destination运费、保险费付至指定目的地，适用于陆路、水路、多式联运等方式五、 D 组贸易术语1、DAF, deliv

39、ered at frontier ，边境指定地点交货2、DES, delivered ex ship （ named port of destination ）目的港船上交货3、DEQ, delivered ex quay named port of destination目的港码头交货4、DDU, delivered duty unpaid named place of destination进口国内指定目的地未完税交货5、DDP, delivered duty paid named place of destination进口国内指定目的地完税交货第三节国际货物买卖合同的订立一、国际货物买

40、卖合同的主要条款及内容1、双方当事人名称、住址、联系方式等2、货物名称、数量、品质、包装等3、价格条件4、交货时间5、交货地点6、支付方式7、运输方式8、租船订舱义务9、投保与保险10、风险转移的时间与界限欢迎下载13精品文库11、检验与索赔12、纠纷解决方式与违约处理，仲裁与诉讼、管辖机关、适用的法律13、不可抗力条款二、要约（一）要约的概念与要件一项订约建议构成要约的要件：（1）内容足够确定要约写明了货物名称并且明示或默示地表明了价格、 数量或确定价格、 数量的方法，就是公约认为的内容足够确定，至于交货时间，付款方式等，可以通过进一步协商解决或根据合理原则解决。所以公约认为，具备货物名称、

41、价格、数量三项内容就可以成为要约。2）具有受约束的意思就是说一旦受要约人表示接受，要约即对要约人产生约束力，合同就告成立（二）要约的撤回公约 15 条（ 2）规定：“一项要约，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回的通知于要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。 ” （三）要约的撤销公约 16 条（ 1）规定：“在合同成立之前，要约得予撤销，如果撤销通知于受要约人发出承诺之前到达受要约人。 ”这一款是照顾英美法系。16 条（ 2）规定：“在下列情况下，要约不可撤销（a）要约注明了承诺的期限或者以其他方式表明要约是不可撤销的； (b)受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，并且已经本着对该项要约的信

42、赖行事。 ”这一款是照顾大陆法系。（四）要约的终止1）因拒绝而终止2）因撤销而终止3）因期限届满而终止4）因合理期限经过而终止5）因还价而终止三、承诺（一）承诺的概念与条件承诺就是受要约人对要约表示接受，愿意按照要约的条件订立合同。一项有效的承诺，应当符合下列条件1）承诺应当是无保留的接受要约2）承诺应当在要约规定的有效期内作出，或在合理的期限内作出3）承诺应当以要约规定的方式作出（二）承诺的方式1）以声明的方式进行承诺2）以行为进行承诺3）关于沉默的效力：沉默或不行动不构成承诺案例 1：中国 A 公司发出要约给美国 B 公司： “出售中国东北 2009 年产大米，品质一级，数量 10000

43、吨， FOB 大连 400 美元每吨， 2009 年 12 月底交货，不可撤销信用证付款。无论是否有兴趣，请务必三日内回复。否则我公司视为合同成立。 ” 美国公司没有答复。合同是否成立？案例 2：中国移动公司向客户发出短信：“尊敬的全球通客户，感谢您多年来对我公欢迎下载14精品文库司的支持，我公司现举行彩铃优惠回馈活动，从下月起我们将为您开通彩铃业务，免费试用三个月，三个月后每月收取功能费三元。如不需要，请回复短信BYKT 到10086。”李先生没有注意到短信，一年后发现被收取了 27 元的彩铃费。于是向法院起诉，要求移动公司返还上述费用并赔礼道歉。李先生的诉讼能否得到法院支持？（三）承诺生效

44、的时间英美法系：投邮生效，发出生效大陆法系：到达主义公约：到达主义（四）逾期的承诺1）什么是逾期的承诺？逾期的承诺是指承诺到达要约人的时间超过了有效期限，或者没有规定有效期限时 ,超过了合理期限。2）逾期的承诺原则上没有约束力，合同不成立3）例外情况下，逾期的承诺仍然有效公约 21 条规定：“（1）逾期的承诺仍然有承诺的效力，如果要约人毫不迟延地以口头或书面将此种意思通知受要约人； （ 2）如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明，如果传递正常，承诺是本可以及时送达要约人的，则该项逾期承诺仍然具有承诺的效力，除非要约人毫不迟延地以口头或书面通知受要约人，他认为该项承诺已经失效。”第一款的情况是

45、，沉默则承诺无效；第二种情况是，沉默则承诺有效。（五）变更性承诺所谓变更性承诺，就是受要约人一方面表示接受要约，同时又附加了新的条件或改变了要约原来的内容。其效力分两种情况：如果是实质性变更，则承诺无效，合同不成立；如果是非实质性变更，则除非要约人表示反对，则承诺仍然有效，合同可以成立。此时沉默意味着同意。（六）承诺的撤回承诺是可以撤回的，条件是撤回的通知于承诺生效之前或同时到达要约人。第四节卖方的义务一、交付货物的义务（1）交货时间（2）交货地点二、移交货物单据的义务1）提单（ 2）保险单（ 3）检验单（ 4）发票（ 5）原产地证明三、转移货物所有权的义务货物交付与所有权的转移不一定是同时的

46、，货物所有权在一方当事人破产的情况下尤为重要四、卖方的品质担保义务如何确定货物的品质？首先要根据合同约定来确定货物品质，如果合同没有规定，则根据以下原则来确定货物品质1）卖方应当保证货物适合该种类货物的一般用途、通常用途2）如果卖方知道或应知买方购买货物的特殊用途， 则应当保证货物适合此种特殊用途，这就是特殊用途担保义务3）符合样品或样式4）包装的要求：如果没有约定，则应当以足以保全货物的方式进行包装欢迎下载15精品文库五、卖方的权利担保义务权利担保义务，就是指卖方要保证自己对货物享有合法的处分权，任何第三方都不会就此货物而向买方提出任何权利或请求，否则卖方就是违反了权利担保义务。具体包括两方

47、面：1）物权方面的担保2）知识产权方面的担保第五节买方的义务一、支付货款的义务二、收取货物的义务第六节违反合同的救济一、违反合同的情形1、什么是根本性违反合同2、非根本性违反合同二、卖方违反合同时买方可以采取的救济措施三、买方违反合同时卖方可以采取的救济措施四、损害赔偿的范围及减少损失的义务第七节货物所有权的转移2011-4-26一、所有权问题的重要性1、当事人一方破产时，所有权决定可能获得的救济2、所有权关系到风险的承担3、所有权决定标的物孳息的归属二、所有权转移的时间动产：交付时转移不动产：登记时转移第八节货物风险的转移一、风险转移的法律后果风险转移之前，货物的损失和损坏由卖方负责；风险转

48、移之后，货物的损失和损坏由买方负责二、影响风险转移的因素1、贸易术语2、货物是否已经特定化3、货物是否全损4、收货迟延对风险转移的影响5、卖方违反合同对风险转移的影响案例讨论教材第 111 页案例 2第四章公司法第一节公司法概述一、公司的概念在中国法上，公司是以营利为目的、出资者以其出资额为限承担有限责任的的法人商事组织。公司是商事组织中最重要、最常见的一种。当今世界被称为是公司的世界。二、公司的法律特征欢迎下载16精品文库见教材 140 页中国法上公司的法律特征三、公司的类型在中国，公司有如下几种类型1、有限责任公司1）股东人数在 2 人以上 50 人以下2）最低资本额为人民币 3 万元3）

49、不发行股票， 股东出资后取得出资证明书， 股东名册在公司登记机关进行登记4）公司以其全部财产对外承担责任，股东以出资额为限对公司承担有限责任5）有限责任公司股东可以是自然人，也可以是法人，比如公司6）有限责任公司的股份转让有一定限制， 股东之间可以相互转让部分或全部股份，向股东之外的人转让股份的，应当书面通知其他股东并征得半数以上股东同意，不同意转让的股东应当购买此部分股份， 接到书面通知满 30 日不购买的， 视为同意转让（7）股东在转让股份时，其他股东有优先购买权2、 一人有限公司一人有限公司是由一个股东单独出资设立的具有法人资格的企业组织。该一人股东以出资额为限对公司承担有限责任，公司以

50、其全部财产对外承担责任。（1）具有法人资格(2)只有一个股东，可以是自然人，也可以是法人（3）注册资本不得低于人民币10 万元4）一个自然人只能设立一个一人有限公司， 且该一人有限公司不得再设立一人有限公司（5）一人有限公司的财产与其股东的个人财产实行推定混同原则，就是一人股东需要证明自己的财产与公司的财产是各自独立的，才可以享受有限责任3、国有独资公司国有独资公司是由国家单独出资设立的有限责任公司。设立国有独资公司需要经国务院或地方人民人民政府批准或授权。特点（1）只有一个股东，就是国家（2）是有限责任公司（3）不设股东会（4）须设立监事会4、股份有限公司全部资本划分为等额股份， 通过发行股

51、票来筹集资本， 公司以其全部财产承担责任，股东以其认购的股份为限对公司承担有限责任的公司形式。1）发起人为 2 人以上 200 人以下2）注册资本最低为 500 万元3）全部资本划分为等额股份，通过发行股票来筹集资本4）股票可自由转让，不须公司或其他股东同意，也不需要通知公司或其他股东5）股东转让股票时，其他股东不享有优先购买权6）股东具有开放性，人数众多7）所有权与经营权分离，多数股东不参与企业的经营管理8）股份有限公司财务须公开，供社会公众查询第二节公司资本制度欢迎下载17精品文库股份与股票第三节公司的组织机构1、权力机关 股东会2、执行机构 董事会3、监督机构 监事会4、公司治理与公司的

52、社会责任第四节董事、经理的义务一、诚信忠实义务二、勤勉、谨慎、保密义务三、竞业禁止义务四、不得侵占公司机会的义务五、不得自我交易的义务揭开公司面纱（公司法人格否认）公司法的核心精髓有两点：一是有限责任，二是公司法人格否认。抓住了这两点，就基本可以说抓住了整个公司法的核心。本章思考题1、我国有哪些类型的公司？各有哪些特点？2、什么是独立董事？设立独立董事的目的是什么？3、什么是公司的社会责任？4、公司董事经理有哪些义务？第五章合伙企业法思考题：1、什么是合伙企业？有哪些特点？2、合伙人有哪些权利义务？3、什么是有限合伙？第六章个人独资企业法思考题1、什么是个人独资企业？有哪些特征？2、个人独资企

53、业、合伙、公司各有哪些利弊？第七章海上货物运输法2011-5-10思考题1、什么是提单？提单有哪些作用？2、关于提单的三个公约是什么？3、租船合同有哪几种类型？各有哪些基本特点？Krell v. HenryRicketts v. Scothorn 2011 -5-10第八章海上保险法思考题1、海上保险的基本原则有哪些？（1）最大诚信原则utmost goodfaith2）平等自愿原则3）损失补偿原则欢迎下载18精品文库（4）近因原则（5）可保利益原则： 可保利益是指被保险人对保险标的所享有的、 为法律所认可的、经济上的利益关系第九章国际贸易支付法思考题1、票据有哪几种？各有哪些当事人？1）汇票

54、：汇票是出票人向受票人签发的， 委托付款人无条件向持票人或收款人支付一定金额的支付命令。有三个当事人：出票人、付款人、受款人（持票人）2）本票：本票是出票人签发的于一定时间支付一定金额给某人的书面承诺。有两个当事人：出票人（付款人） 、持票人（受款人）3）支票：支票是向持票人签发的、 委托银行与一定日期支付一定金额给持票人的支付命令。出票人、付款人（银行） 、受款人2、国际贸易支付方式有哪几种？主要有1）汇付2）托收3）信用证第十章 代理法2011-5-17思考题：1、什么是代理？代理法律关系涉及哪几个当事人？代理就是代理人根据被代理人的授权，以被代理人的名义与第三人订立合同或者进行其他民事行为，其法律后果直接归于被代理人的一种法律制度。当事人：被代理人、代理人、第三人2、代理人有哪些义务？1）勤勉义务2）诚信、忠实义务：受人之托，忠人之事3）保密义务4）账目汇报义务5）不得转委托的义务3/ 代理有哪些类型?大陆法英美法第十一章国际产品责任法思考题1、什