2013年度商法多选题解析

1、全国司法测试历年真题下载： 2013 年商法多选题2014-07-23 15:48 【大 中 小】【我要纠错】甲、乙、丙设立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些约定是合法的？（ ）甲、乙、丙不按照出资比例分配红利由董事会直接决定公司的对外投资事宜甲、乙、丙不按照出资比例行使表决权由董事会直接决定其他人经投资而成为公司股东【答案】 ABC【分析】本题考核公司章程。选项A正确。公司法第 35条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增 资本时， 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是， 全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。选项 B正确。 公司法第 16

2、条第 1 款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担 保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、 股东大会决议； 公司章程对投资或者担保 的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。选项 C正确。公司法第 43 条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权； 但是，公司章程另有规定的除外。选项 D错误。公司法第 44条第 2 款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或 者减少注册资本的决议， 以及公司合并、 分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表 三分之二以上表决权的股东通过。 据此可知， 公司通过增资来增添新股东的， 需要股东会的 特别多数决。华昌有限公司有 8

3、 个股东， 麻某为董事长。 2013 年 5 月，公司经股东会决议， 决定 变更为股份公司， 由公司全体股东作为发起人， 发起设立华昌股份公司。 下列哪些选项是正 确的？（ ）该股东会决议应由全体股东一致同意发起人所认购的股份，应在股份公司成立后两年内缴足变更后股份公司的董事长，当然由麻某担任变更后的股份公司在其企业名称中，可继续使用“华昌”字号【答案】 BD【分析】本题考核公司形式的变更。选项 A错误。公司法第 44条第 2 款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或 者减少注册资本的决议， 以及公司合并、 分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表 三分之二以上表决权的股东通过。 据此可

4、知， 有限公司变更为股份公司的， 须经代表三分之 二以上表决权的股东通过，而非全体股东一致同意。选项 B正确。根据公司法第 84 条第 1 款的规定，采用发起方式设立股份有限公司 的，可以采取分期方式缴纳出资。该法第 26 条规定，公司采取分期方式缴纳出资的，其余 出资自公司成立之日起两年内缴足； 其中， 投资公司可以在五年内缴足。 本题中没有提到华 昌股份公司是投资公司，按照一般公司处理，2 年内缴足所认购的股份。选项 C错误。公司法第 110 条第 1款规定，董事会设董事长一人，可以设副董事 长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。选项 D 正确。变更后的股份公司可以继续使

5、用原有限公司“华昌”的字号，对此公 司法并没有限制性或禁止性规定。李方为平昌公司董事长。债务人姜呈向平昌公司偿还40 万元时，李方要其将该款打到自己指定的个人账户。随即李方又将该款借给刘黎，借期一年，年息12%.下列哪些表述是正确的？（ ）该 40 万元的所有权，应归属于平昌公司李方因其行为已不再具有担任董事长的资格在姜呈为善意时，其履行行为有效平昌公司可要求李方返还利息【答案】 CD【分析】本题考核董事长的任职资格、职责。选项 A错误。货币比较特殊，其所有权占有即所有。该 40 万元最终为刘黎占有，即所 有权归属刘黎。选项 B 错误。李方擅自将公司资金对外提供借贷，不是其不具有担任董事长资格

6、的禁 止条件。选项 C 正确。姜呈作为外部善意第三人，其和平昌公司的交易行为当然有效。选项 D正确。根据公司法第 149 条第 2 款的规定，李方违法将公司资金存入个人 账户并擅自出借给刘黎的所获收益应当归入公司。甲、乙、丙于 2010 年成立一家普通合伙企业，三人均享有合伙事务执行权。 2013 年 3 月 1 日，甲被法院宣告为无民事行为能力人。 3 月 5 日，丁因不知情找到甲商谈一笔生 意，甲以合伙人身份和丁签订合同。下列哪些选项是错误的？（ ）因丁不知情，故该合同有效，对合伙企业具有约束力乙和丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其除名乙和丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其转为有限

7、合伙人如甲因丧失行为能力而退伙，其退伙时间为其无行为能力判决的生效时间 【答案】 ABD【分析】本题考核合同的效力、退伙、合伙企业形式的转化。选项 A说法错误。 民法通则 第 58 条第 1 款第（一）项规定，无民事行为能力人实 施的民事行为无效。据此可知，甲作为无民事行为能力人和丁签订的生意合同无效。选项 B说法错误。合伙企业法第 49条第 1款规定，合伙人有下列情形之一的，经 其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： （一）未履行出资义务； （二）因故意或者重大 过失给合伙企业造成损失； （三）执行合伙事务时有不正当行为； （四）发生合伙协议约定 的事由。据此可知，普通合伙人丧失行为能力不属

8、于除名退伙的条件。选项 C说法正确。 合伙企业法第 48条第 2 款规定，合伙人被依法认定为无民事行 为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人， 普通合伙企业依法转为有限合伙企业。 其他合伙人未能一致同意的， 该无民事行为能力或者 限制民事行为能力的合伙人退伙。选项 D说法错误。根据合伙企业法第 48条第 2 款的规定可知，普通合伙人丧失行 为能力，并不当然导致退伙。因此，退伙事由实际发生之日才是退伙生效之日。甲、乙、丙、丁以合伙企业形式开了一家餐馆。就该合伙企业事务的执行，下列哪 些表述是正确的？（ ）如合伙协议未约定，则甲等四人均享有对外签约权甲等四人

9、可决定任命丙为该企业的对外签约权人不享有合伙事务执行权的合伙人，以企业名义对外签订的合同一律无效不享有合伙事务执行权的合伙人，经其他合伙人一致同意，可担任企业的经营管理 人【答案】 ABD【分析】本题考核合伙事务的执行。选项 A正确。 合伙企业法第 26 条第 1 款规定，合伙人对执行合伙事务享有同等的 权利。据此可知，如合伙协议未约定，则甲等四人均享有对外签约权。选项 B 正确。 合伙企业法第 26 条第 2 款规定，按照合伙协议的约定或者经全体合 伙人决定， 可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业， 执行合伙事务。据此可知，甲 等四人可决定任命丙为该企业的对外签约权人。选项 C错误。

10、合伙企业法第 37 条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外 代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。选项 D正确。合伙企业法第 31 条第（六）项规定，除合伙协议另有约定外，经全 体合伙人一致同意， 可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 据此可知， 既 然都可以聘任合伙人以外的人担任经营管理人， 那么让不享有合伙事务执行权的合伙人担任 经营管理人就更没有问题了。73.2013 年 3 月，债权人甲公司对债务人乙公司提出破产申请。 下列哪些选项是正确的？ （）甲公司应提交乙公司不能清偿到期债务的证据甲公司应提交乙公司资产不足以清偿全部债务的证据乙公司就甲公司的破产申请，在

11、收到法院通知之日起七日内可向法院提出异议如乙公司对甲公司所负债务存在连带保证人，则其可以该保证人具有清偿能力为由，主张其不具备破产原因【答案】 AC【分析】本题考核破产申请。选项 A正确，选项 B错误。 破产法 解释（一）第 6条第 1 款规定，债权人申请债 务人破产的， 应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。 债务人对债权人的申请未在法 定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。选项 C正确。破产法第 10条第 1 款规定，债权人提出破产申请的，人民法院应当 自收到申请之日起五日内通知债务人。 债务人对申请有异议的， 应当自收到人民法院的通知 之日起

12、七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。选项 D 错误。债务人是否具备破产原因的认定和连带保证人是否具有清偿能力没有任 何关系。尚友有限公司因经营管理不善， 决定依照破产法进行重整。关于重整计划草案， 下列哪些选项是正确的？（ ）在尚友公司自行管理财产和营业事务时，由其自己制作重整计划草案债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议时，应按法定的债权分类，分组对该草 案进行表决出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，即为该组通过重整计划草案三分之二以上表决组通过重整计划草案，重整计划即为通过【答案】 AB【分析】本题考核重整。选项 A正确。破产法第 80条第

13、 1 款规定，债务人自行管理财产和营业事务的，由 债务人制作重整计划草案。选项 B正确。 破产法第 82条规定，下列各类债权的债权人参加讨论重整计划草案 的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决： （一）对债务人的特定 财产享有担保权的债权； （二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠 的应当划入职工个人账户的基本养老保险、 基本医疗保险费用， 以及法律、行政法 规规定应 当支付给职工的补偿金； （三）债务人所欠税款； （四）普通债权。人民法院在必要时可以 决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。选项 C错误。 破产法第 84条第 2 款规定，出

14、席会议的同一表决组的债权人过半数 同意重整计划草案， 并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的， 即为该组通 过重整计划草案。选项 D错误。破产法第 86条第 1 款规定，各表决组均通过重整计划草案时，重整 计划即为通过。关于汇票的表述，下列哪些选项是正确的？（）汇票可以质押，当持票人将汇票交付给债权人时质押生效如汇票上记载的付款人在承兑之前即已破产，出票人仍须承担付款责任汇票的出票人既可以是银行、公司，也可以是自然人如汇票上未记载出票日期，该汇票无效【答案】 BCD 【分析】本题考核汇票的质押、汇票上的记载事项、汇票的无效。选项 A错误。票据法第 35条第 2 款规定，汇票可以设定

15、质押；质押时应当以背书 记载“质押”字样。被背书人依法实现其质权时，可以行使汇票权利。据此可知，汇票可以 质押，但是质权并非自汇票交付给债权人时生效。选项 B正确。根据票据法第 61条第 2款第（三）项的规定，承兑人或者付款人被 依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的， 持票人也可以对背书人、 出票人以及汇 票的其他债务人行使追索权。选项 C 正确。汇票的出票人可以是任何人，只有本票的出票人限定只能是银行。选项 D正确。票据法第 22 条规定，汇票必须记载下列事项：（一）表明“汇票” 的字样；（二）无条件支付的委托；（三）确定的金额；（四）付款人名称；（五）收款人 名称；（六） 出票日期

16、； （七）出票人签章。 汇票上未记载前款规定事项之一的， 汇票无效。甲公司交纳保险费为其员工张某投保人身保险，投保单由保险公司业务员代为填写和签字。保险期间内，张某找到租用甲公司槽罐车的李某催要租金。李某和张某发生争执， 张某打碎车窗玻璃， 并挡在槽罐车前。 李某怒将张某撞死。 关于保险受益人针对保险公司的 索赔理由的表述，下列哪些选项是正确的？（ ）投保单虽是保险公司业务员代为填写和签字，但甲公司交纳了保险费，因此保险合 同成立张某的行为不构成犯罪，保险公司不得以此为由主张免责张某的行为属于合法的自助行为，保险公司应予理赔张某的死亡和张某的行为并无直接因果关系，保险公司应予理赔 【答案】 ABD【分析】本题考核人身保险合同。选项 A正确。保险法解释（二）第 3条第 1 款规定，投保人或者投保人的代理人 订立保险合同时没有亲自签字或者盖章， 而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章 的，对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的，视为