2021法硕复试讲义：宪法

1、中国宪法学 人民所普遍遵循而实际上与宪法具有同等效力的习惯或传统。宪法判例是指法院在宪法争议 案件中作出的具有普遍约束力的判决。2.区别：形成方式不同。前者是在宪政实践中，经过长期的积累而逐渐形成，并为社会公众认 可；而后者是经法院判决并由各级法院遵照而逐步形成的。两者的内容不同。前者主要是具体的宪政运行规那么；后者包括宪法立法在适用规那么方 面的开展，也包含有对宪法立法原意的解释和推定。两者效力不同。前者作为一种政治习惯规那么，不具有以国家强制力保障实施的法律效 力,其普遍约束力来自于社会公众成认和国家政权默许；后者的约束力主要来自下级法 院对 上级法院的尊重，或来自于下级法院法官对判例内容

2、的内心认同。稳定性程度不同。前者所具有的政治约束力和由于连续稳定适用并得到普遍公认而形 成的社会自觉遵守的力量是巨大的，其稳定性程度较高；而后者约束力较低，随着政治 现实 的需要和法仃观念的变化而随时产生、变更或废止。六、简述宪法制定与宪法修改。（思路提示：概念、区别：内容上、实质上、时间上）【参考答案】.概念：宪法制定，又称制宪或立宪，是指宪法制定主体依照一定的理念、基本原那么和 程序并通过制宪机关创制宪法的活动。宪法修改是指宪法修改机关认为宪法的局部内容不适 应社会实际而依据宪法规定的特定修改程序删除、增加、变更宪法局部内容的活动。.区别从内容上，宪法制定是指一个国家在社会形态发生变革时创

3、制首部宪法的活动。宪法 修改是指宪法修改机关认为宪法的局部内容不适应社会实际，而根据宪法规定的特定修改程 序删除、增加、变更宪法局部内容的活动。从权力及其实质上，制定宪法的权力（制宪权）与修改宪法的权力（修宪权）存在 着联系与差异。一般而言，制宪权决定于国家权力的性质，与国家政权的性质具有密不可分 的联系，是近现代国家国家权力的重要组成局部。在国家政权的性质没有发生变化的情 况下, 无论宪法怎么发生变化（修改、解释、变迁等），都不发生制宪权的变化问题，而 只存在修 宪权的行使问题。制宪权是一种原生性权力,它不依赖于任何一种其他权力而产生、形成。 近现代国家的国家权力从形式上来源于宪法，而制宪权

4、是启动宪法形成，设定10 国家权力及其相互关系，并最终使国家权力合法化的一种权力，因此，从实质上说，制宪 权 源于不同性质的国家权力某种更迭（如革命、政变等）的事实。而修宪权是一种派生性 权力, 通常由宪法设定其主体、行使的程序。从时间上，宪法制定活动发生于生效前的立宪活动，宪法修改活动发生于宪法生效 后 的实施阶段，宪法制定定先于宪法修改。七、简述宪法制定与法律制定。（思路提示：概念、区别）【参考答案】.概念：宪法制定，又称制宪或立宪，是指宪法制定主体依照一定的理念、基本原那么 和 程序并通过制宪机关创制宪法的活动。法律制定，又称法律创制，最通常的称之为“立 法”， 它是指有法的创制权的国家

5、机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内，依照法定程 序，制定、补充、修改和废止法律和其他规范性法律文件以及认可法律的一项专 门性活动。.区别，以我国为例：提议制定、修改的主体不同。宪法的制定需要国家成立专门的委员会起草。经过全国 各族人民讨论，然后提交全国人大通过。有权提议修改宪法的主体是全国人大常委会或者五 分之一以上的全国人大代表。宪法只有全国人大有权修改，其常委会无权修改。普通法律修 改、制定主体是全国人大和常委会。通过的人数不同。宪法的修改由全国人大以全体代表的三分之二以上多数通过。依 据 宪法规定，法律和其他议案由全国人大以全体代表的过半数通过。公布的机关不同。宪法没有明确规定

6、宪法的修改由谁公布。依据宪法和立法 法的规定，普通法律由国家主席公布。八、谈谈宪法解释。（思路提示：概念、种类、原那么、我国）【参考答案】L概念：宪法解释是指宪法解释机关根据宪法的基本精神和基本原那么对宪法规定的含义、 界限及其相互关系所作的具有法律效力的说明。宪法解释既是使宪法规范适应社会实11 际的一种方法，也是保障宪法实施的一种手段和措施。2.宪法解释的种类：有权解释和学理解释，这是根据宪法解释的效力所作的划分。合宪解释、违宪解释和补充解释，这是依据宪法解释的目的所作的划分。语法解释、逻辑解释、历史解释、系统解释和目的解释，这是依据宪法解释的方法所 作的划分。.宪法解释的原那么符合宪法的

7、基本原那么和基本精神；符合宪法规定的国家根本任务和目的；协调宪法的基本原那么和内容；协调宪法规范与社会实际的关系。（4）我国的宪法解释1954年宪法和1975年宪法对于宪法解释权的归属问题没有规定。1978年宪法和1982 年宪法对于宪法解释权作出了明确的规定，即宪法的解释权属于全国人大常委会。宪法明确规定由作为我国最高国家权力机关常设机关的全国人大常委会行使宪法解 释权，更有利于我国宪法解释权的行使。从全国人大常委会的性质、地位和工作方式看， 它 既可以在出现具体宪法争议时解释宪法，也可以在没有出现宪法争议时抽象地解释宪法, 它对宪法的解释应当具有最高的、普遍的约束力。九、简述宪法解释与宪法

8、监督的区别。（思路提示：概念、区别：前提、独立意义）【参考答案】.概念：宪法解释是指宪法解释机关根据宪法的基本精神和基本原那么对宪法规定的含义、 界限及其相互关系所作的具有法律效力的说明。宪法监督是对法律等规范性法律文件是否符 合宪法进行审查。.区别：宪法监督的前提是要对宪法的含义进行解释，在此基础上，宪法监督机关才能作出判在宪法监督意义上，宪法解释只是其中的一个环节。宪法解释具有独立的意义，在 有些国家，宪法解释机关可以脱离具体案件和宪法上争议的问题，对宪法的含义进行说明。12十、简述宪法解释与宪法修改的区别。（思路提示：概念、区别：机关、程序、法律后果不同）【参考答案】.概念：宪法解释是指

9、宪法解释机关根据宪法的基本精神和基本原那么对宪法规定的含义、 界限及其相互关系所作的具有法律效力的说明。宪法修改是指宪法修改机关认为宪法的局部 内容不适应社会实际而依据宪法规定的特定修改程序删除、增加、变更宪法局部内 容的活动。.区别修改、解释的机关不同。宪法修改机关一般是国家立法机关，有的甚至还需要全民公 决来通过宪法修正案；宪法解释机关在各国主要有三种：立法机关、司法机关、特设专门机 关。修改、解释的程序不同。宪法修改程序，一般包括：提案、审定、起草、议决、公 布。宪法解释程序那么是依不同的解释体制而不同；立法机关解释宪法一般依立法程序进行；司法 机关解释宪法一般采取不告不理；特设专门机关

10、解释宪法一般都要有专门的解释程序。修改、解释的法律后果不同。全面修改宪法，其后果是宪法的全面更新，即以新宪 法取代旧宪法；局部修改宪法，其后果是宪法局部更新，修正案成为宪法内容的一局部。宪 法解释的后果是宪法条文未变，但含义明确了，宪法解释也具有法律效力。十一、简述宪法解释机制的类型。（思路提示：立法机关、普通法院、专门机关）【参考答案】根据本国的政治体制、法律传统及政治理念，各国确立了不同的宪法解释机关和宪法 解 释体制。概言之，世界上主要有以下三类宪法解释机关和宪法解释体制：.最高国家权力机关或立法机关解释制社会主义国家根据民主集中制原那么建立了国家机构体系，确立了最高国家权力机关，由 最

11、高国家权力机关的性质和地位所决定，社会主义国家均由最高国家权力机关或其常设机关 解释宪法。资本主义国家中实行议会内阁制的国家，议会的地位较高、权力较大，早 期均由 作为立法机关的议会解释宪法。目前少数实行议会内阁制的国家仍由立法机关解释13 宪法。.普通法院解释制在普通法系国家，传统上由普通法院在审理具体案件过程中解释宪法。宪法也被认为 是法律，而法律的解释只能由普通法院在审理具体案件中进行，因此，解释宪法被认为是司 法权的固有权能。这种做法由美国首创,也以美国为代表。在这类国家，解释宪法与宪法监 督是相互结合起来的。普通法院在审理具体案件时，要对作为该案件审理依据的法律等规范 性法律文件是否

12、合宪进行审查，而在进行这种审查时，首先要对宪法规定的具体含义进行解 释。普通法院的解释权仅限于结合具体案件对宪法规定的含义进行解释，无权抽象地对宪法 规定进行解释。根据普通法中的遵循先例原那么，最高法院或者上级法院在判 例中对宪法 所作的解释对于下级法院具有约束力。.宪法法院或宪法委员会解释制宪法法院或宪法委员会通常基于以下几种情况解释宪法：一是基于宪法规定的特定主 体的请求对法律等规范性法律文件进行审查时解释宪法；二是普通司法机关在审理具体案 件遇到对作为该案件审理依据的法律等规范性法律文件是否合宪存在疑义时，移送宪法法 院请求作出判断，对宪法进行解释；三是宪法法院或宪法委员会在裁决权限争议

13、时，对宪 法作出解释；四是当事人在穷尽法律救济后向宪法法院提出宪法诉愿时，对宪法作出解释。 宪法 法院或宪法委员会对宪法所作的解释具有普遍的法律效力。十二、简述宪法修改的方式。（思路提示：全面、局部）【参考答案】.全面修改全面修改又称整体修改，是指在国家政权性质及制宪权根源没有发生变化的前提下， 宪法修改机关对宪法的大局部内容（包括宪法结构）进行调整、变动，通过或批准整部宪 法 并重新予以公布的活动。我国1975年宪法、1978年宪法及1982年宪法修改就属于全面修改。全面修改有两个基本特征：一是宪法修改活动依据原宪法所规定的宪法修改程序，这是 全面修改宪法与制定宪法的主要区别；二是宪法修改机

14、关通过或者批准修改后的整部宪14 法并重新予以公布,这是宪法全面修改与局部修改的主要区别。.局部修改宪法的局部修改是指宪法修改机关根据宪法修改程序以决议或者修正案等方式对整 部 宪法中的局部内容进行调整或变动的活动。如1988年、1993年、1999年、2004年、2018 年对现行宪法的修改就属于局部修改。局部修改有两个基本特征：一是依据宪法修改程序进行，这是局部修改与制定宪法的主 要区别；二是不重新通过或者批准修改后的整部宪法，只是以通过决议或者修正案等形式删 除、变更、补充宪法中的局部内容,这是局部修改与全面修改的主要区别。局部修改主要有以下两种具体方式：其一，修宪机关以通过修宪决议的方

15、式宜接修改宪 法的内容并重新公布宪法。这种方式的优点是修改的内容非常明确，哪些有效，哪些己经无 效，一目了然；缺点是需要重新公布宪法，因而增加了宪法修改的频率。我国1979年和1980年的修改就属于这种方式。其二修宪机关以修正案的方式修改宪法的内容。修 正案方式的优点在于，不需要重新通过宪法或者重新公布宪法，能够保持宪法典的稳定性和 完整性；同时，能够保持宪法的历史延续性。其缺点在于，需要将后面的新条文与前面的旧 条文相对照之后，才能确定实际有效的宪法规定。我国分别于1988年、1993年、1999年、 2004年和2018年五次运用修正案的方式修改了 1982年宪法。十三、简述2018年的宪

16、法修改的内容。（思路提示：指导思想、开展道路、国家机关、统一战线、其他）【参考答案】2018年宪法修正案的内容：.指导思想：加入科学开展观、习近平新时代中国特色社会主义思想；.国家开展道路：加入贯彻新开展理念、精神文明后增加“社会文明、生态文明、把我 国建设成为富强民主文明和谐美丽的社会主义现代化强国，实现中华民族伟大复兴；.国家机关：增设“监察机关一节；相应地调整人大、人大常委会、国务院的职权、修 改国家主席任职方面的有关规定；.统一战线：增加致力于中华民族伟大复兴的爱国者：政党制度上增加“中国共产党领 导是中国特色社会主义最本质的特征；.其他修改：民族关系在平等、团结、互助后增加和谐；对外

17、关系在和平共处五 项原那么后增加“坚持和平开展道路、坚持互利共嬴开放战略、推动构建人类命运共同体；15道德建设上增加“国家倡导社会主义核心价值观、国家工作人员就职时应当依照法律规定公 开进行宪法宣誓。十四、简述违法与违宪的区别。（思路提示：性质、行为主体、审查主体、责任形式）【参考答案】.所谓违宪，是指国家机关作出的违反宪法的行为。违宪与违法是两个不同的概念和范 畴。.区别O违宪是违反宪法，违法是违反法律。行为主体不同。由宪法调整的对象所决定，违宪的主体主要是作为国家权力行使者 的国家机关；违法的主体既包括国家机关，也包括所有的企业事业组织、社会团体和个人。审查主体不同。实施宪法监督的主体是宪

18、法规定的特定宪法监督机关，有的国家是 普 通法院，有的国家是专门的宪法法院或者宪法委员会，有的国家是代议机关，而实施违 法审 查的主体通常是法院。责任形式不同。违宪行为的责任形式包括撤销违宪的法律文件、拒绝适用违宪的法 律 文件、取缔违宪政党组织、罢免国家领导人、确认违宪行为无效等，而违法行为的责任 形式 主要是追究刑事责任、民事责任和行政责任等。十五、简述普通法院监督制度。（思路提示：概念、特点、优点、弊端）【参考答案】.概念：普通法院监督制是指普通法院在审理具体案件过程中附带地对作为案件审理 依据的法律的合宪性进行审查,即通过司法程序审查、裁决立法和行政机关是否违宪，因 而 也称司法审查或

19、违宪审查。普通法院监督制由美国首创。.特点它是一种被动的、附带性监督体制。法院只是在审理一般刑事、民事和行政案件时对 其所适用的法律或行政命令的合宪性进行附带审查，不能脱离具体案件对法律、行政命令的 合宪性进行抽象的、事前的审查。各级法院都有权对作为具体案件审理依据的法律、行政命令等进行合宪性审查，对16 被认定为违反宪法的法律的有关条款或行政命令的有关局部，法院只能宣告不予适用，而 不 能宣告废除。最高法院的宪法判例形成的原那么或规那么事实上具有高于立法机关通过的制定法的效力，即有的判例只有最高法院在以后的判决中或通过修改宪法才可以被推翻。.优点普通法院结合其所审理的具体案件,可以对法律、行

20、政命令的合宪性争议进行审查；有权启动宪法监督程序的主体比拟广泛，有利于公民基本权利的保障。4.弊端由非民选的法守审查和宣布民选的代议机关依据宪法制定的法律违宪，背离民主原 那么。普通法院监督制违反民主原那么的问题，即使是在作为该制度发源地的美国，也受到一部 分学者的质疑和批评。违反宪法的法律、行政命令必须在造成实际侵害并形成具体案件后,法院才能启动审 查程序。十六、简述专门机关监督制度。（思路提示：概念、宪法法院模式、宪法委员会模式、两者区别）【参考答案】L概念：专门机关监督制是指在国家机构中设立专门的保障宪法实施的机关,以特定 的 程序和方式审查法律文件是否符合宪法。这一模式可分为两种类型，

21、即以德国为代表的宪法 法院模式和以法国为代表的宪法委员会模式。.宪法法院模式。宪法法院模式也称凯尔森模式或奥地利模式，该模式以奥地利和 德国为代表。由宪法法院行使宪法监督权的主要理由是：在议会制定的法律必须接受宪 法监督的情况卜，由议会进行自我审查已无法实现有效的监督；对司法权不信任的政治传统 和理念，也决定了不可能由普通法院对立法的合宪性进行审查。具体内容：宪法法院只服从宪法和法律，所作出的判决和对宪法的解释对一切国家机关和公共团 体都具有普遍的拘束力。宪法法院的法官实行任期制。宪法法院应普通法院或其他主体的请求，有权解释宪法，对法律、国际条约或行政命 令等法律文件进行合宪性审查并作出裁决。

22、17当事人在穷尽其他法律救济程序后，有权向宪法法院提出公权力机关的作为或不作为 致使其基本权利受侵害的宪法诉愿，宪法法院对该诉愿中所涉及的法律的合宪性进行审查。.宪法委员会模式这一模式是法国1958年宪法的产物，因而也称法国模式。宪法委员会是进行宪法监 督的专门的中央国家机关。.宪法法院模式与宪法委员会模式的区别：前者注重结合具体诉讼案件对立法机关已 经通过并生效的法律文件进行事后的、具体的合宪性审查；后者注重对议会已通过、尚未公 布生效的法律文件进行事前的、抽象的合宪性审查。这两种模式在当今也出现了一些相 互借 鉴、逐步融合的趋势。十七、简述我国宪法监督制度的基本内容。（思路提示：根本法地位

23、、基本目标、主体、对象、程序、方式、责任）【参考答案】.宪法的根本法地位宪法具有的最高法律效力，决定了 切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相 抵触，否那么无效。同时，一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织 都必须遵守宪法，一切违反宪法的行为，必须予以追究。为了保证法律、行政法规、地 方性 法规等规范性法律文件与宪法保持一致，需要建立宪法监督制度，以保障宪法的地位和权威。.宪法监督的基本目标建立宪法监督制度，对宪法实施活动进行监督，是依法治国的基本内容，也是建设社 会主义法治国家的必然要求。这一制度的基本目标，就是要维护社会主义法制的统一和尊 严, 保障人权。.宪法监督

24、的主体依据宪法规定，全国人大及其常委会监督宪法的实施，是宪法监督的主体。由于全国 人大常委会是全国人大的常设机关，所以是经常性的宪法监督机关。在全国人大闭会期间，各专 门委员会受全国人大常委会领导，对宪法监督对象进行审查。.宪法监督的对象综合宪法和有关法律的规定，我国宪法监督的对象包括全国人大和全国人大常委会制18 定的法律，全国人大和全国人大常委会作出的具有法律效力的决定决议、行政法规、地方 性 法规、自治条例和单行条例、经济特区法规、司法解释等。.宪法监督的程序宪法监督的启动程序有权请求启动宪法监督程序的主体分为两类，一是有权提出启动宪法监督程序要求的主 体，包括国务院、中央军事委员会、最

25、高人民法院、最高人民检察院和各省、自治区、 直辖 市的人大常委会；二是有权提出启动宪法监督程序建议的主体，包括上述机关及其之外的其 他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民。宪法监督的审查程序根据启动宪法监督主体的不同，审查程序可分为四利第一，全国人大专门委员会主 动 启动宪法监督的审查程序。第二，全国人大常委会宪法和法律委员会主动启动宪法监督的审 查程序。第三，提出审查要求的审查程序。第四，提出审查建议的审查程序。.宪法监督的方式我国宪法和有关法律文件未对宪法监督的方式作出统一的规定，但从有权启动宪法监督 程序的主体可以看出，全国人大和全国人大常委会行使宪法监督权的方式主要有以下几种： 事

26、前审查、事后审查。.违反宪法的责任：不予批准、责令修改、撤销、改变。十八、简述我国宪法监督制度的特点。（思路提示：最高权力机关监督、事前审查、自纠与撤销并重、同一性）【参考答案】我国的宪法监督制度表达了人民代表大会制度的基本原那么与要求。其特点为：由最高国家权力机关作为宪法监督主体，统一行使宪法监督权。我国宪法监督的主体 是全国人大和全国人大常委会。我国宪法监督制度是与民主集中制原那么相适应的，而资本主 义国家的宪法监督制度是与权力分立、相互制约原那么相适应的。注重事前审查。行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、经济特区法规、司法 解释等重要法律文件都必须或者在生效前交付全国人大常委会批准

27、，或者在生效以后提交全 国人大常委会备案。全国人大常委会在这些法律文件交付批准或者备案过程中，有权启动宪 法监督的审查程序。这种做法可以防止法律文件因违宪违法而造成实际的侵害，有利于维护 统一的宪法秩序，保障公民的基本权利。对于违宪的法律文件，采用制定机关自我纠正与撤销并重的原那么。较之在其他宪法19第一章宪法基本理论一、什么是近代宪法与现代宪法。（思路提示：分类标准+近代宪法、现代宪法概念+两者区别）【参考答案】.分类标准：这是以宪法开展的不同历史阶段为标准进行的分类。.近代宪法：所谓近代宪法，是指近代自由资本主义时期实行的宪法。这一时期的宪法 以英国、美国和法国为代表，表达了自由主义的原理

28、，国家和政府的职能比拟简单，宪法的 主要内容为国家机构的组织及相互关系、公民的基本权利和义务、宪法的修改程序。 公民的 基本权利主要表现为自由权。.现代宪法：所谓现代宪法，是指20世纪初以来在包括资本主义国家和社会主义国 家实行的宪法。现代宪法产生的主要标志是1918年作为社会主义类型宪法代表的苏俄宪 法和1919年作为资本主义类型宪法代表的德国魏玛宪法的制定。宪法中规定的公民基本权 利由自由权扩大到社会权，相应地，国家和政府的职能增加。.两者主要区别：在政治上,近代宪法以反封建为目标，着重关注人民主权、权力分立、地方自治、 人 权保障等资产阶级革命目标在宪法中的规定以及在政治体制上的落实。现

29、代宪法理论中 引入 了“福利国家”的理念，主张国家应在一定程度上积极介入社会经济生活。在经济上,近代宪法主张自由放任的经济模式，维护最低限度的社会平安与秩序，避 免对社会经济生活过多干预。现代宪法主张经济活动的秩序必须以保障每个人有尊严地生活 为前提，反对财产权的绝对保护，主张财产权也负有社会义务。在公民权利上,近代宪法学强调保障与自由放任经济相适应的经济自由、精神自由 和 人身自由，反对国家过多干预私人生活。以1918年苏俄宪法和1919年德国魏玛宪法为标志, 近代宪法学开始向现代宪法学转变。基于对自由竞争资本主义导致的经济危机以及社会弱者 丧失基本生存条件等严重社会问题的反思，现代宪法主张

30、在保障自由权的同时要保障社会 权，即对社会中的弱者给予积极的帮助等。监督制度下，宪法监督机关对于违宪的法律文件通常采用撤销违宪法律文件、宣布违宪法律 文件无效、拒绝适用违宪法律文件等制裁形式更为灵活。宪法监督的主体与对法律文件合法性审查的主体具有同一性。行政法规、地方性法 规、 自治条例和单行条例、经济特区法规、司法解释既可能存在违宪问题，也可能存在违 法问题。 由同一个主体进行审查，有助于保障社会主义法律体系的统一。十九、如何坚持和完善我国的宪法监督制度？（思路提示：理念、程序、党领导）【参考答案】在坚持我国现行宪法监督制度的同时，还须进一步加以完善，使其更具有实效性。具体要求如下：应强化宪

31、法监督理念。实践证明，唯有认真贯彻实施宪法，坚持和完善宪法确立的 各 方面的制度和体制，才能保证改革开放和社会主义现代化建设不断向前开展，保证最广 大人 民的根本利益不断得到实现，保证国家平安和社会稳定，实现国家的长治久安。应完善宪法监督程序。一是集中规定宪法监督的对象。二是限定启动宪法监督程序 的 主体资格条件。三是审查程序需要进一步细化，使之具有操作性。应加强党对宪法监督的领导。党必须加强对宪法实施和宪法监督的领导，进一步完善 宪法监督程序，强化各种监督机制，以保证对宪法实施的有效监督。宪法是党的主张和人民 意志的有机统一，各级党组织和全体党员都要在党的统一领导下模范遵守宪法，严格 按照宪

32、 法办事，自觉地在宪法和法律范围内活动。全面贯彻实施宪法是建设社会主义政治文明的一项根本任务，也是建设社会主义法治国 家的一项基础性工作。全面实施宪法、维护宪法权威、实现宪法中表达的党和人民的根 本利 益和根本意志，就必须使宪法监督制度得到有效运行。二十、宪法实施的功能。（思路提示：概念、功能：意志主张、保障权利、落实制度，强化监督）【参考答案】.概念：所谓宪法实施，是指宪法在国家现实生活中的贯彻落实，是使宪法规范的内 容 转化为具体社会关系中的人的行为。20.宪法实施的功能：通过宪法实施，实现人民的根本意志和党的主张。在我国，宪法和法律是党的主张和 人民意志相统一的具体表现。在整个法律体系中

33、，宪法是根本法，其所表达的意志和主张具 有根本性，只有宪法得到切实的实施，党的主张和人民的意志才能得以实现。通过宪法实施，保护公民的基本权利。宪法规定和保障公民的基本权利。如果法律、 法规违背宪法的规定或精神，必然侵害宪法规定的公民基本权利。有关宪法实施的制度或 程序为公民权利与自由的实现提供了必要的基础和依据。通过宪法实施，落实宪法规定的国家基本制度。我国的各种国家制度，以及各级各类 国家机关的组织、职权、程序等基本规定，都是根据宪法建立和运行的。实施宪法实际上就 是维护和巩固国家的根基，实现国家的基本制度。二十一、简述制宪权与人民主权的关系。（提示：制宪权的渊源+联系：性质同一、价值上+区

34、别：抽象价值与实际权力）【参考答案】.制宪权指的是制定宪法，创造宪法秩序的权力。制宪权理论最早由法国大革命时期的 西耶斯提出。人民主权是国家中绝大多数人拥有国家的最高权力，亦即国家政治的最后决定 权在于人民。卢梭是人民主权说的创立者，他认为：人民是拥有制宪权的唯一主体， 且人民 的制宪权单一不可分。人民先于一切而存在，乃一切的根源。也就是说，国家权力 来自宪法 的授予，人民作为制宪权主体，意味着国家权力来自人民的授予。.两者的联系：（1）性质上，制宪权与人民主权具有同一性。莫纪宏教授认为，制宪权是间接民主 的价值产物，是人民在无法通过自身的行为来决定一切事务的情况下，通过确立法律规那么 的 形

35、式来实行间接民主。制宪权就是从人民主权的价值内涵中别离出来的，旨在保证间接民主 的正当性的价值依据。人民主权即主权来自人民，是一国内的最高权力，是国家所有 权力的 源泉及其合法性依据，表达了国家最高权力来源的合法性，即人民是国家权力的主体。由此, 人民主权成为一个国家权力体系建构的首要原那么，成为一国制定宪法正当性的根本性判断 标准。（2）在价值取向上，制宪权与人民主权具有同一性。制宪权理论的创始人西耶斯认 为制定宪法必须依靠国民自己而非国家的显贵，制宪权的主体是“一群数量相当多的孤立 的 个人想要聚集起来”，“形成一个国民实体”的“国民”，同时，”国民存在于一切之21 前，它是一切之根源它的

36、意志永远合法，本身就是法律”可见，制宪权是国民意志直接表 达 的反映，在于追求民主价值的最正确化，最终表达公意。.两者的区别：（1）人民主权仅是一种主观的纯粹的价值判断和抽象的政治理念。人民主权更多的 是作为一种主观的纯粹的价值判断对国家权力来源的合法性进行政治决断，作为一种主观的 抽象的政治理念为一国建立其自身的权力体系提供理论上的指导。（2）制宪权既是一种主观的价值体系，同时也是一种客观的实际存在。韩国学者权 宁星认为制宪权具有创造宪法的以及将其合法化的力量两方面的。由此可见，制宪权是一种 主观的价值体系，包括制定宪法的事实上的力量，也包括将宪法加以正当化的权威和价值。 即人民主权思想为制

37、宪权理论提供了思想渊源，制宪权是人民主权原那么的具体实现。二十二、宪法解释与法律解释有什么不同。（提示：宪法的地位+宪法解释和法律解释的概念+区别：对象特定、更简洁、功能不同、 程序更严格）【参考答案】.宪法解释和法律解释的概念：（1）宪法解释：是宪法制定者或者是依照宪法的规定享有宪法解释权的国家机关或 其 他特定的主体对已经存在并且正在生效的宪法规范的含义所做出的说明。（2）法律解释：是对法律的内容和含义所做的说明。这种解释通常是在法的实施过 程中进行的，是针对法律规定不明确或不清楚之处所做的说明。由于成文法本身的局限性，一部 法律一被制定出来就远远落后于一个时代，而法律解释那么能够克服法律

38、的滞后性，增强其 可行性和可操作性。法律解释必须符合立法原意、不得改变原法律的规定或突破法律原那么 的界限。.宪法解释与法律解释主要区别在于：（1）宪法是法律的一种，那么宪法解释也应当是属于法律解释中的一种。宪法解释 的 原那么、方法、程序以及运作的一般原理都应当遵循法律解释的一般规律。宪法解释的对象应 当包括宪法规范、宪法原那么、宪法概念、宪法序言等。（2）宪法与普通法律相比，具有简洁性、包容性、妥协性等特点，因此宪法解释与 法 律解释相比更加顾及宪法规定的整体，以使首尾贯。（3）宪法规范与宪法条款的模糊性、抽象性、开放性与广泛性实际上决定了宪法解22 释的客观必要性与空间。这一特点同时决定

39、了宪法解释与法律解释的不同性质与功能。（4）宪法是一个国家的根本法，对其进行解释是一种带有政治性意义的法律活动， 其结果也将产生深远的政治影响。由于在制定和修改的程序上，宪法比其他法律更加严格, 因此 宪法解释程序也应该比法律解释程序更加严格。二十三、谈谈宪法修改的限制。（提示：宪法修改的理论争论+内容限制+程序限制）【参考答案】1.理论争议对宪法修改的内容是否应规定一定界限，形成了修宪权界限否认论和修宪权界限肯定论 两种理论。（1）主张否认论观点认为：制定宪法与修改宪法是主权者代表人民来行使，制宪权 与修宪权应该是同一等级,不存在效力高低之分，所以在修改宪法时，不应该受到限制。（2）在肯定论

40、者看来，宪法修改的内容应当受到限制:宪法修改与宪法制定不是同等级，宪法制定权高于修改权。宪法修改权力是由宪法所赋予的权力，故其行使应当受宪法的限制。任何权力应该得到限制，如果宪法可以任意修改,势必会扰乱整个宪政秩序。2.我国宪法修改内容上的限制的表达:（1）在修改宪法时，我国宪法所确立的基本原那么应当受到限制，不得轻易修改。（2）宪法所确立的基本制度应当受到修改限制。通过观察我国九次的修宪过程也可以 看出在我国的历次修宪实践中，都没有对宪法确立的这一国家根本政治制度进行修改。因此, 可以认为人民代表大会制度等宪法确定的基本制度应构成宪法修改限制的内容。（3）宪法规定的公民的基本权利应当受到修改

41、限制。公民的基本权利自身具有不可转 让和不可剥夺的特征，是人权体系中最基础的局部。修宪权行使的目的只能是与制宪主 体的 制宪目的保持一致，亦即制约国家权力、保障人民权利。3.我国宪法修改程序上的限制:宪法修改的限制的程序上看，我国宪法规定，宪法的 修 改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表提议，由全国人 民代 表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。23二十四、我国自1949年以后一共公布了几部宪法，分别说出哪几部宪法，内容，以及 每次的大背景。（提示：共同纲领+54+75+78+82）【参考答案】1.新中国成立初期的临时宪法一一共同纲领。1949年9月29日，中国人

42、民政治 协商会议第一届全体会议选举了中央人民政府委员会，宣布了中华人民共和国成立，并通 过 了中华人民共和国共同纲领，起临时宪法的作用。共同纲领除序言以外，共分七章60 条。第一章总纲规定中华人民共和国的性质、任务以及人民的基本权利和义务，规定了民族政 策、外交政策和军事政策的基本原那么。第二章规定政权机关的设置及其相互关系。 第三章至 第七章分别规定了新中国的经济、文化、教育、军事、外交、民族等各项基本政策。2.1954年宪法。这是中华人民共和国成立以后的第一部宪法。1954年宪法除序言外， 分为总纲、国家机构、公民基本权利和义务以及国旗、国徽、首都共4章106条。1954 年宪法所确定的基

43、本原那么主要是人民民主原那么和社会主义原那么，是本国经验和国际经验的结 合、原那么性和灵活性的结合，是领导智慧和群众智慧的结合。1954宪法是一部好的社会主 义类型的宪法，它以共同纲领为基础，同时又是对共同纲领的开展。3. 1975年宪法。1975年宪法除序言外，共4章30条。它反映了我国从1956年起已经 进入社会主义社会这一事实，确认经济制度和国家制度方面的社会主义原那么，因此在宪法 所反映的历史阶段方面比1954年年宪法又前进了一步。但是在具体内容方面，与1954年 宪法相比，不仅没有进步，反而是极大地后退，存在着严重缺点和问题。其主要缺陷是、在总 的指导上力图以根本法的形式使极“左”思

44、潮合法化；在内容上极大地破坏了我国的民主 宪政，主要表现在关于国家机构和公民基本权利自由的规定方面；随意删减宪法条文，使得宪法规范体系残缺不全，条文的总量由1954年宪法的锐减为30条。4.1978年宪法。是新中国建立以后的第三部宪法。1978年宪法共4章60条，在结构 上和1954年宪法、1975年两部宪法相同。在内容上，恢复和坚持了 1954年宪法中的一些 好的原那么和内容，删除了 1975年宪法中的一些错误规定，如全面专政条款，因而具有一定 历史进步意义。但是，由于当时刚刚进行拨乱，“两个但凡”的思想还禁锢着人们头脑，因此, 1978年宪法并未能够彻底摆脱1975年宪法中极“左”影响。而

45、且在内容上也并不完善，仍 然有许多不符合社会开展现实的规定。5. 1982年宪法。这就是新中国成立后制定的第四部宪法，即现行宪法。在结构上，1982宪 法除序言外，分为总纲，公民的基本权利和义务，国家机构以及国旗、国徽、首都，共244章138条。与前三部宪法有所不同，1982宪法将公民的基本权利和义务一章放在国家机 构一章之前，显示了国家对公民基本权利及保障的重视。二十五、简述违宪审查制度。（提示：概念+审查对象+分类+我国现状）【参考答案】.概念：违宪审查制度是特定的国家机关根据特定的程序或者方式，针对违反宪法的 行为或者规范性、非规范性文件进行审查并进行处理的制度。违宪审查的经典窠例当属美

46、.从审查对象来看，主要是特定的主体的行为，表现为这些机关及工作人员的立法和行 政行为。.违宪审杳体制通常分为四类：（1）权力机关审查体制，即立法机关审查机制，代表国家，英国、社会主义国家。（2）普通法院审查机制，即司法机关审查机制，是指由普通法院在审理案件的过程 中 附带地对适用该案件的法律合宪性进行审查。代表国家有：美国、日本。（3）宪法法院审查制。是指设立专门的宪法法院行使违宪审查权的制度。世界上第 一 个宪法法院是1920年的奥地利宪法法院。代表国家：德国、俄罗斯。（4）宪法委员会审查制。是指设立专门宪法委员会行使违宪审查权的制度。代表国 家: 法国。4.我国现状：对宪法的法律性质缺乏透

47、彻理解，没有真正把宪法当作“法”加以适用。这具体表现为：（1）没有将违宪行为作为法律责任予以追究。（2）没有将违宪行为纳入司法程序予以追究。（3）没有专门的违宪审查机构审理违宪案件。二十六、司法审查和违宪审查的区别。（提示：概述+区别：含义不同、范畴不同、联系又独立）【参考答案】.概述：现代国家政治制度的建制大多秉承立法、行政、司法三权分立的原那么，作为25 一种特殊的维护法律安定的国家行为，司法审查是法律控制国家权力实现法治的最正确制度设 计。法治社会的建立与司法审查制度的正相关开展的历史充分证明了这一点。司法审查制度 是公民权利的最为有力的保障。在司法审查制度确定后，以前公民对立法机关、行

48、政 机关仅 仅是简单的服从变成现在法律成认的权利义务。.区别：（1）司法审查与违宪审查其实是两个不同的概念。违宪审查制是指特定的国家机关 依 照法定的程序，对有关法律或者有关行为是否违宪进行审查和处理的制度，基于违宪审查的 主体因素来进行划分，违宪审查包括了专门的宪法监督机构审查、司法审查以及立法 机关审查的几种形式。可以说违宪审查其中一种模式是司法审查，也可以说是违宪的司法 审 查。（2）基于司法审查的层次来分析，可以划分为宪法审查与行政法审查。宪法层面上的 司法审查也就是违宪司法审查，这一局部和刚才违宪审查中的司法审查重合。行政法层面的 司法审查，是法院对行政行为的合法性进行的审查。（3）

49、违宪审查与司法审查相互之间的关系为：司法审查的主体是司法机关，审查的 程序为司法程序，司法市查仅仅是违宪市查其中的种。所以，违宪巾查与司法市查既是 包 含关系，但又有着各自独立的特色。二十七、违宪审查与宪法监督的区别。（提示：概念+主体+结果+对象）【参考答案】.概念：违宪审查是指特定的机关对立法行为以及其他行为进行审查并处理的一种制度。 这里的立法行为不仅包括制定法律的行为，还包括制定法规和其他规范性文件的行为。（2）宪法监督是由特定机关对公权力行为进行合宪性审查并作出处理的制度。2.区别：（1）主体不同。违宪市查的主体是享有违宪市查权的国家机关。这个机关应是具有 高度权威性的机关。有违宪审

50、查权的机关就有宪法监督权,而有监督权的机关那么不定有违 宪审查权。（2）结果不同。违宪审查的处理结果具有法律意义,是有违宪审查权的机关通过法 定程序对违宪的规范性文件宣布无效或撤销，或者责令其制定机关限期修改，与宪法保持 一致，对违宪的人进行罢免或使其承当其它法律责任；宪法监督的结果有的具有法律意义，26 如违宪审查的结果，有的不具有法律意义，如提出批评、建议和意见，施加压力和影响等，以 促进宪法更好地实施。（3）对象不同。违宪审查的内容和宪法监督的对象不完全相同。违宪审查的内容主 要是直接违反宪法而乂没有其它法律调整的规范性文件和行为;宪法监督的对象较宽，既包 括违宪审查的内容，也包括违宪审

51、查机关的审查活动。除此之外，二者在审查和监督方式上、启动程序上也有不同，但它们的共同目的都是为 了保障宪法得到更好的实施。【考点点睛】（二者的联系）宪法监督与违宪审查都是为了保障宪法实施，确保宪法在国家法律体系中最高权力地 位 及最高权威性。违宪审查是监督保障宪法实施的重要手段之一，同时，也是监督保障宪法实 施最具法律效力的手段方式。监督和保障宪法实施的制度，在社会主义国家通常称作“宪法 监督制度”；在资本主义国家通常称作“违宪审查制度”。在我国，宪法和宪法保障相关法律中并没有“违宪审查机关”这一说法。但是有学者 在对不同国家有关制度的学术研究中借用相关概念。例如：“中国违宪审查的理论与实践”

52、、 “中国违宪审查制度”的研究等。在实行由司法机关作为宪法监督主体的国家（如美国），司 法审查是宪法监督的主要形式。违宪审查指的主要就是违宪司法审查，即：该国家司法机 关普通法院对有争议的宪法行为进行合宪性或违宪审查，并依照宪法作出是否违宪的判决。二十八、宪法诉讼与违宪审查一样吗？（提示：下结论+概念+区别：机关不同、程序不同、对象不同）【参考答案】.概念：（1）违宪审查，是指特定的机关依据一定的程序和方式，对法律、法规和行政命令 等 规范性文件和特定主体行为是否符合宪法进行审查并做出处理的制度。（2）宪法诉讼是指特定机关为解决因宪法的实施而引起的争议和纠纷而在当事人之间 进行的诉讼活动。.区

53、别：（1）负责机关不同:“宪法诉讼”是一种诉讼，即必须由法院进行，同时它还应当 是 一种专门诉讼；而“违宪审查”可能由专门法院进行（如德国），也可能由普通法院进 行 （如美国），或由专门委员会（如法国）、权力机关（如中国）进行。27（2）程序不同:“宪法诉讼”必须严格按专门的诉讼程序进行，而“违宪审查”中 的 专门委员会审查、权力机关审查虽也有一定的程序，但往往不是诉讼程序。（3）对象不同,违宪审查的对象与宪法诉讼对象存在差异，违宪审查主要是针对特定 主体的行为或者规范性文件，宪法诉讼的对象更加广泛。第三章国家基本制度一、谈谈宪法与国家性质的关系。（思路提示：概念、关系：密切、西方资本主义、社

54、会主义）【参考答案】.概念：国家性质，即国家阶级本质，又称“国体“，它集中反映了社会各阶级、阶层 在 社会中的不同地位。.关系：宪法与国家性质的关系I分密切。宪法作为国家根本法，在规定国家制度时，首先 需 要明确本国的国家性质。值得注意的是，西方资本主义宪法为了掩盖资产阶级专政的国家性质，一般不明确 规定其国家的阶级属性，而是通过主权在民主、共和、法治、自由、民主、平等等形形色色、 抽象的理论或原那么模糊国家的阶级本质。与资本主义国家宪法掩饰国家性质的做法截然不同，由于社会主义国家代表的是人 民 的意志和利益，因而社会主义国家宪法公开说明其国家的本质就是人民当家作主，是无 产阶 级对资产阶级的

55、专政。二、政权组织形式与国家性质的关系是什么。（思路提示：概念、关系：密切、决定、反作用）【参考答案】.概念：政权组织形式，又称“政体”，是指特定社会的统治阶级采取一定原那么建立的行 使国家权力、实现国家统治和管理职能的政权机关的组织与活动体制。国家性质，即国家阶 级本质，又称”国体“，它集中反映了社会各阶级、阶层在社会中的不同地位。.根据马克思主义的国家观，政权组织形式与国家性质存在着密不可分的内在联系，28具体表现在以下两个方面：国家性质决定着政权组织形式。有什么性质的国家，就要求什么样的政权组织形式与 之相匹配。因此，国家的性质不同，统治的目的不同，政权组织形式就有所不同。国家 性质 发

56、生变化，政权组织形式也会相应发生变化。当然，国家性质并不是决定政权组织形 式的唯 一因素，而是决定性因素或者主要因素。政权组织形式对国家性质具有定的反作用治稳定，经济开展，社会和谐；当政权组织形式不适应国家性质时，容易引起动乱或革命，发 生政权更迭，甚至改变国家性质。三、人民代表大会制度与“三权分立”的关系是什么。（思路提示：概念、区别：人大与议会、国家机关之间的关系、代表与议员）【参考答案】.概念：人民代表大会制度是我国人民民主专政的政权组织形式，是人民当家作主的 根 本途径和最高实现形式，是我国的根本政治制度。人民代表大会制度和三权分立虽然都是 国家政权组织形式，但两种制度有着本质区别。.

57、区别：人民代表大会（简称人大）与西方议会具有本质区别。从一定意义上讲，西方议 会 无论是一院制还是两院制，都是各党派争权夺利的场所。我国的人民代表大会是中国共产党 对国家和社会事务实施领导的国家权力机关。人民代表大会中没有议会党团，也不以界别开 展活动。无论是代表大会还是常委会或专门委员会，都不是按照党派分配席位的。我国的人 大代表、常委会组成人员、专门委员会组成人员，无论共产党员还是民主党派成员或者无党 派人士，都在中国共产党领导下依法履行职责，为人民服务，根本利益是一致的，没有西方 议会中各党派的明争暗斗，而是充分发扬民主，集思广益，在充分协商、基 本达成共识的 基础上，按照多数人的意见作

58、出决定。人大和府两院的关系与西方国家的国家机关之间的关系具有本质区别。在我 国，由人民代表大会统一行使国家权力，一府两院由人大产生，对人大负责，受人大监 督。各国家机关虽然分工不同、职责不同，但目标是完全一致的，都在中国共产党领导下，在 各自职权范围内贯彻落实党的路线方针政策和宪法、法律，为建设中国特色社会主义服务。 这与西方国家议会、政府、法院三权分立有着本质区别。人大统一行使国家权力要尽职 尽责，但不代行行政权、审判权、检察权。人大根据党的主张和人民的意愿，通过制29二、简述宪法发挥作用的条件。（思路提示：概念、条件：正当性、宪法意识、法律体系）【参考答案】.概念：宪法作用是宪法调整国家的

59、政治、经济、文化和社会各个领域所产生的具体 影 响。.条件：宪法自身要具有正当性。这要求宪法必须以民主事实为基础，符合社会开展的客观要 求。社会成员要具备宪法意识。社会成员要形成信任宪法、尊重宪法、维护宪法的意识， 国家公权力也要形成严格依据宪法行使职权的意识。法律体系的完备。宪法的原那么性规定需要由普通法律予以具体化。此外，宪法作用 的发挥还需要稳定的政治、经济、文化条件。如果社会不稳定，宪法的权威往往受到挑战，从 而无法充分发挥作用。三、简述一切权力属于人民原那么。（思路提示：根本依据、区别、内容）【参考答案】.根本依据：在社会主义制度下，人民是国家和社会的主人，国家的一切权力来自人 民并

60、且属于人民。国家权力必须服从人民的意志，服务人民的利益；国家权力的行使和运 用，必须符合宪法。现行宪法第2条第1款规定：中华人民共和国的一切权力属于人民。 这一规定既是我国国家制度的核心内容和根本准那么，也是一切权力属于人民原那么的根本依 据。.与人民主权的区别：一切权力属于人民原那么与西方国家宪法主权在民原那么或人民主权 原那么具有本质区别。一切权力属于人民原那么建立在马克思主义国家学说的基础之上。国家是阶级矛盾不 可调和的产物，人民当家作主是人民作为国家主人享有最高权力的表现形式。这一原那么科学 揭示了一切权力属于人民原那么的阶级基础，具有科学性。西方的人民主权原那么建立在西 方资产阶级思