资产证券化中的基础法律关系解析

1、.：.；资产证券化中的根底法律关系解析摘要：在资产证券化法律关系中，特设目的实体SPV处于中心位置。SPV与其他各主体之间的法律关系，如原始权益人发起人向SPV转让资产的法律效能，原始权益人发起人向SPV承当瑕疵担保责任等，比较典型地反映了资产证券化业务法律关系的特征。SPV对原始债务人享有恳求权、受领权、处分权和相应的从权益，而原始债务人对SPV那么享有抗辩权和抵销权。 关键词：证券化；SPV；法律关系 对于什么叫资产证券化Asset Securitization，即使在证券化的发源地美国，到目前为止并无立法机构或政府部门在一部法律或法规中给“资产证券化下过专门的定义。而学者们那么根据各自的

2、了解，提出了各种不同的见解。美国学者Thomas Albrecht将资产证券化定义为由发起人将金融资产进展聚集和分别并将其现金流重新包装成具有流动性的证券，使其能在资本市场上顺利出卖和转让的过程。美国学者Shenker那么以为，资产证券化是指股权或债务凭证的出卖，该股权或债务凭证代表了一种独立的、有收入流的财富或财富集合中的一切权益，这种买卖被架构为减少或重新分配在拥有或出借这些根本财富时的风险，以及确保这些财富更加市场化，从而比仅仅拥有这些根本财富的一切权益益或债务有更多的流动性。 显然，上述关于资产证券化的定义主要是一些从事金融与投资的学者所作的实际上的定义。我们以为，从法律角度看，资产证

3、券化是指由原始权益人Originator，又称“发起人或者“转让人，将其能产生现金流的资产债务进展重新组合，转让出卖给特设目的实体 Special Purpose Vehicle，又称“受让人即SPV，SPV经过信誉增级Credit Enhancement，使其受让的该资产债务的信誉级别得以提升，并维持在一定投资级别程度，然后以该资产债务为根底向投资者发行证券，用发行证券筹集的资金，支付原始权益人发起人作为转移资产的对价，然后用受让资产债务产生的收入向证券投资者支付证券本息的过程。 资产证券化过程中牵涉到许多法律主体，其中包括原始权益人发起人、原始债务人、SPV、证券投资者、商业银行、券商、信

4、誉提升机构、律师事务所等中介机构，而其中SPV处于这些法律关系的中心位置。SPV与原始权益人发起人以及与原始债务人之间的法律关系是资产证券化的根底法律关系，比较典型地反映了资产证券化问题的法律特征。 一、SPV与原始权益人发起人之间的法律关系 SPV与原始权益人发起人之间存在资产债务转让关系。经过资产债务转让合同，SPV受让原始权益人发起人的资产债务，并获得要求原始债务人直接向其偿付债务的权益。至于SPV应向原始权益人发起人支付的资产受让款项，通常要在SPV收到了投资者认缴的购买资产化证券的款项之后，再向原始权益人发起人支付。 一原始权益人发起人向SPV转让资产的法律效能 在资产证券化过程中，

5、为了到达隔离原始权益人发起人破产风险的目的，确保原始权益人发起人向SPV转让资产具有法律效能，资产转移必需采取“真实出卖的方式。所谓真实出卖 TrueSale，是指各方当事人在合同中明确表示买卖性质为资产债务销售且与该资产债务相关的一切权益和风险全部按照公平的市场价钱转让给受让人的金融资产转让行为。真实出卖没有一致的定义。法院通常根据以下一些规范作出判别：第一，双方当事人在买卖中的真实意思表示是资产债务买卖行为还是一种担保贷款行为；第二，假设不思索当事人的意思表示，那么与金融资产债务相关联的风险和权益能否全部转移给受让人？对曾经转让资产的风险是由转让人承当还是由受让人承当？第三，受让人对所受让

6、的资产能否获得相应的权益？有时，假设转让合同商定由转让人承当一切的资产债务风险，SPV对发起人保管追索权，那么这种买卖能够被法院以为是担保贷款而非资产证券化中的真实出卖。第四，发起人所转让的资产债务能否可以被退还？假设转让合同商定SPV有权追索发起人，要求其继续履行合同，那么该买卖应作为“真实出卖对待；假设SPV追索发起人，要求退还所购买资产，返还购买资产的款项，那么属于一种担保贷款。 从法律层面上看，根据英国、法国、德国等大多数国家的法律规定来判别资产债务转让的性质是真实出卖还是其他行为均比较容易：只需转让资产债务的合同在方式上是资产债务出卖，即可认定是资产债务出卖行为。但在美国，问题要复杂

7、得多，由于它的界定规范是重本质而轻方式。在资产证券化运作最为成熟的美国，普通以为只需同时具备了以下条件，资产债务转让方可被认定为真实出卖：资产债务转让的方式为真实出卖；证券化资产债务的风险完全移转给SPV；证券化资产债务的受害权完全移转给SPV；资产债务的转让是不可撤销的；资产债务转让的价钱必需公平合理，另外还要思索其他条件，包括债务转让的通知等。 二原始权益人发起人向SPV承当的瑕疵担保 由于合同权益转让属于买卖关系，因此原始权益人发起人应对其所转让的标的物承当瑕疵担保的责任。所谓瑕疵担保，是指有偿合同的债务人，对其所提出的给付应担保其权益完好和标的物质量合格。4瑕疵担保责任是大陆法系国家的

8、一项成文的法律制度。转让人瑕疵担保责任建立在瑕疵担保责任义务之上。瑕疵担保责任义务是指买卖合同的出卖人对其所出卖的标的物，应担保其权益完好并具有与其价值相对应的成效或质量。 资产证券化中原始权益人发起人向SPV承当的瑕疵担保主要是权益瑕疵担保责任。权益瑕疵担保责任是指权益转让人就转让标的物对受让人负有任何第三人不能主张权益的一种民事责任。它源于罗马法上的追夺担保及与之相对应的追夺诉权。罗马法上的追夺担保是第三人基于一切权、用益权或者抵押权，将买卖标的物从买受人手中追夺时，转让人即应该负担保责任，受让人由此获得对转让人的担保诉权。罗马法上的追夺担保的特点是并未强加于转让人应保证受让人获得完全权益

9、之义务，而只是责令转让人就其未能使受让人获得权益所呵斥的损害负赔偿责任。 资产证券化中的原始权益人发起人的权益瑕疵担保责任中的瑕疵有两种情况：一种是原始权益人发起人的权益不完好或者权益欠缺的瑕疵，也就是权益存在的，但要么不为原始权益人发起人一切而为第三人一切，或者虽为原始权益人发起人一切，第三人在该权益中也享有一定的权益；另一种是权益本身不存在的瑕疵，不论对原始权益人发起人还是对第三人而言，原始权益人发起人所转让的“权益根本不存在，如根底合同没有生效等。 资产证券化中的原始权益人发起人对权益瑕疵承当担保责任是有一定条件的，这些条件包括：第一，权益瑕疵必需在原始权益人发起人与SPV双方签署资产债

10、务转让合同之前曾经存在，假设权益瑕疵产生于资产债务转让合同生效之后，那么构成债务不履行或者不完全履行，而不属于权益瑕疵担保责任的范围；第二，权益瑕疵在资产债务转让合同履行时依然没有除去。瑕疵除去那么意味着原始权益人发起人获得了完好的权益，可以对抗任何第三人，对受让人SPV不再负有担保责任；第三，受让人SPV须为好心。所谓好心是指SPV在签署资产债务转让合同之前并不知道原始权益人发起人所转让的资产债务存在权益瑕疵。SPV在签署资产债务转让合同之后知道权益瑕疵存在瑕疵，也属于好心。假设SPV在合同成立时知道资产债务存在瑕疵，但是原始权益人发起人自愿承当担保责任的，原始权益人发起人的权益瑕疵担保责任

11、不应该免除。 资产证券化中的原始权益人发起人对权益瑕疵，应承当什么担保责任，各国规定不一。按照德国民法典规定，原始权益人发起人承当权益瑕疵责任时，SPV的权益按照原始权益人发起人债务不履行处置，即原始权益人发起人不能将其所转让的属于第三人的全部或者部分资产债务转移给SPV的，或者SPV所受让的资产债务被第三人所追夺的，按照给付不能处置。SPV享有损害赔偿恳求权和解除资产债务转让合同的权益。按照法国民法典规定，假设SPV所受让的资产债务遭到第三人追索和追夺，SPV可以向原始权益人发起人恳求返还受让价款、承当损害赔偿费以及相关的诉讼费用。 对于双方当事人能否可以在资产债务转让合同中，对瑕疵担保责任

12、作出另行商定，各国法律的规定也是不同的。原始权益人发起人权益瑕疵担保责任，按照大陆法系传统观念，以为这是一种出于法律规定的法定责任，而不是当事人意思表示的结果。但是大陆法系国家法律关于瑕疵担保责任的规定不是强迫性规定。因此，大陆法系国家的法律允许原始权益人发起人与SPV在权益债务转让合同中以特别商定的方式，对资产债务瑕疵担保责任的免除、减轻或者加重作出另行商定，该商定对权益债务转让合同的当事人原始权益人发起人和SPV具有法律约束力。 根据英国法，不允许原始权益人发起人和SPV在资产债务转让合同中对资产债务瑕疵担保责任的免除、减轻或者加重作出另行商定，该商定对原始权益人发起人和SPV不具有法律约

13、束力。但是美国法律在这个问题上不同于英国法，而是吸收了大陆法的规那么，允许原始权益人发起人和SPV作出这样的商定。 二、SPV与原始债务人之间的法律关系 SPV经过资产转让合同获得对原始权益人发起人所转让资产的一切权。由于在资产证券化中，这种资产更多的是表现为应收账款未实现的债务，因此SPV往往成为原始债务人的新债务人。 一SPV对原始债务人所享有的权益 原始权益人发起人将资产债务转让给SPV之后，SPV获得了资产债务上的各种权益，其中既有主权益，又有从权益。SPV受让资产债务所获得的各种权益包括但不限于以下权益：第一，恳求权。即资产债务受让人SPV要求原始债务人履行根底合同的权益，这是SPV

14、的恳求权能。当原始债务人不履行其根底合同义务时，SPV有权恳求司法机关的法律维护，经过诉讼方式恳求法院强迫原始债务人履行其在根底合同项下的全部义务。第二，受领权。即资产债务受让人SPV接受原始债务人履行根底合同义务的权益，当原始债务人履行其根底合同义务时，SPV有权接受原始债务人的履行，并由此接受债务人履行债务而产生的利益。第三，处分权。即资产债务受让人SPV处分本人根据资产债务转让合同所获得资产债务的权益，包括免除或者减少债务人履行根底合同的权益，赞同债务人延迟履行根底合同义务的权益等。第四，相应的从权益。根据民法原理，债务人转让债务的，受让人可以获得该债务所附带的从权益，这是债务转让的结果

15、。也就是说，主债务转让的，与主债务相关的从权益，如债务人为保证债务人主债务的实现而提供的抵押担保权、债务人违约后追索债务人违约责任的损害赔偿恳求权、根据根底合同要求债务人承当违约金的违约金债务等从权益，通常随主权益的转让而附随转让给SPV。 二原始债务人对SPV所享有的权益 原始权益人发起人将其资产债务转让给SPV之后，使得根底合同的债务人原来享有对原始权益人发起人的抗辩权和抵销权延伸至SPV。 1.原始债务人对SPV的抗辩权 抗辩权又称异议权，是指对抗恳求权或者否认对方的权益主张的权益。抗辨权的作用是妨碍对方当事人的恳求权发生效能，它可以分为延期的抗辩权和消灭的抗辩权。前者指不使对方当事人的

16、恳求权归于消灭，而仅仅只是妨碍其发生效能；后者之抗辩权的行使将导致对方恳求权的消灭。合法的债务转让对债务人具有法律约束力， 原始债务人该当向受让人即新的债务人SPV履行根底合同所商定的义务，同时不再向原债务人履行其曾经转让的债务。 我国第 7983条对合同权益转让的问题作出了详细规定，包括合同权益转让的范围、方式和内容等，其中第82条规定，债务人接到债务转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。我国赋予债务人抗辨权包括以下内容：第一，合同权益转让对债务人具有法律约束力，也就是说，债务人该当向权益受让人即新的债务人SPV履行根底合同所规定的义务，同时不再向原债务人履行曾经转让的义务。第

17、二，债务转让以后，产生了债务人向新的债务人履行义务的结果，但同时与履行债务相关的抗辩权也随之转移。这是债务债务关系中的通行实际。债务人在合同转让时曾经存在的对抗债务人抗辩权，在合同权益转让之后，对新的债务人产生效能，有权对抗新的债务人。根据这一权益，债务人在接到债务转让通知时，假设存在抗辩事由，那么可以行使本人的抗辩权，向新的债务人受让人提出。 债务人抗辩权的存在，增大了资产证券化的风险。因此，SPV在受让资产债务时，就应该充分思索其风险，对所受让的资产债务相伴随的抗辩权作出恰当的安排。 2.原始债务人对SPV的抵销权 所谓抵销权，是指合同方式人就互负给付的同一种类的债务，按照对等的数额，相互

18、冲抵的情形。抵销属于合同当事人之间消灭互负债务的一种权益。抵销权属于债务的一种从权益，不能分开债务而独立存在。在资产证券化中，原始债务人在接到原始权益人发起人发出的债务转让通知后，债务人对SPV享有债务的，在该债务到期时，债务人可以向受让人SPV主张抵销。 原始债务人行使抵销权应符合以下条件：第一，原始债务人与受让人SPV双方之间互有可以抵销的债务；第二，原始债务人与受让人SPV双方之间互有到期的债务，在存在抵销的债务时，必需债务均曾经到期，没有到期的一方不能主张抵销；第三，抵销的债务应属于同一种类或者同一性质，如原始债务人与受让人SPV双方之间互负金钱的债务可以相互抵销；第四，抵销的债务必需是原始债务人与受让人SPV双方之间本人的债务，不能是合同当事人之