宪法惯例的生成及特点

1、南开大学现代远程教育学院考试卷2020年度春季学期期末(2020. 9)宪法学主讲教师：学习中心： 专业：姓名:学号：成绩： 一、请同学们在以下(15)题目中任选一题，写成期末论文。1、我国宪法监督制度的缺乏与完善2、宪法对公民财产权的保护3、试论宪法稳定与宪法的与时俱进4、试论公民权利与自由行使的界限5、浅谈中外宪法文化的差异6、宪法惯例的生成及特点7、浅谈宪法的国际化8、试论中央对特别行政区基本法的解释权9、试论同性婚姻的宪法保护与法律困境10、我国基层群众自治制度存在的现实问题(可单独选择居民委员会或村民委员会 论述，也可比照论述，标题自拟)11、结合一个典型案例分析宪法的司法适用性问题

2、，标题自拟12、结合一个我国典型案例分析我国宪法中的平等权问题，标题自拟13、由于香港特别行政区和澳门特别行政区享有高度自治权，有人认为自1997年 香港回归后，中国就由单一制国家转变成了联邦制国家。对这个问题你怎么看，请 说明理由并进行论述，标题自拟。14、有关报考公务员某岗位的限制条件是不能超过35岁，请问这一限制条件是否 违宪？为什么？标题自拟15、案例：“美国燃烧国旗案”1984年，共和党在达拉斯举行全国大会。詹森等大约100名反对里根当局的示威 者，在大街上游行并高呼政治口号。当示威者来到市政厅门前，詹森接过一面美国 国旗，使之浸上煤油并开始燃烧。示威者一边燃烧，一边欢呼歌唱：“美国

3、一一 红、白、蓝，我们对你吐痰。”在示威者散去后，一位旁观者收集了国旗的残体， 并把它埋葬在自家后院。几名目击者在审判中证实，他们受到严重冒犯，但没有人 受到任何人身伤害或威胁。此后，詹森因燃烧国旗而违反了德克萨斯州的有关法 律，并被州法院判服1年监禁和2000美元罚款。得州的刑事上诉法院推翻了定 罪，并认为惩罚损坏国旗的州法违反了第1修正案。之后，此案上诉到联邦最高法 院。1989年最高法院作出判决。请结合宪法所学知识对上述案例进行评析，标题自拟。二、论文写作要求论文题目应为授课教师指定题目，论文要层次清晰、论点清楚、论据准确；论文写作要理论联系实际，同学们应结合课堂讲授内容，广泛收集与论文

4、有关资料， 含有一定案例，参考一定文献资料。三、论文写作格式要求：论文题目要求为宋体三号字，加粗居中；正文局部要求为宋体小四号字，标题加粗，行间距为1.5倍行距；论文字数要控制在2000 -2500字；论文标题书写顺序依次为一、（一）、L。四、论文提交考前须知：1、论文一律以此文件为封面，写明学习中心、专业、姓名、学号等信息。论文保存为 word文件，以“课程名+学号+姓名”命名。2、论文一律采用线上提交方式，在学院规定时间内上传到教学教务平台，逾期平台关 闭，将不接受补交。3、不接受纸质论文。4、如有抄袭雷同现象，将按学院规定严肃处理。宪法惯例的生成及特点宪法是国家的根本法律，很多的普通法律

5、的规定都是不能与宪法的规定相 抵触的，关于宪法惯例是怎样的很多人有疑问，宪法是具有最高的法律效力 的，任何的法律都是需要服从于宪法的规定的。一、宪法惯例概述宪法惯例是指宪法条文无明确规定，但在实际政治生活中存在，并为国家 机关、政党及公众普遍遵循，且与宪法具有同等效力的习惯或传统。宪法惯例 多见于不成文宪法国家，但成文宪法国家也不鲜见。宪法惯例是指在国家长期 政治生活实践中形成的，涉及有关国家根本问题，调整相应基本社会关系，并 为公民及全体社会普遍成认有约束力的习惯和传统的结合。宪法惯例是一种不 成文的政治行为规范，没有特定的法律文书表现形式，因而不由国家制定或认 可，也不具有司法上的适用性，

6、违反宪法惯例并不构成违宪，也就不可能引起 违宪审查。在不成文宪法的国家里，宪法惯例实际起着强大的决定性作用，如 在英国，国王临朝而不理政、“英王提名下议院多数党领袖为首相”、“内阁集体对下院负政治责任，共进共退”等等。成文宪法的国家也越来越意 识到宪法惯例的存在及其作用，如在我国，全国人大和全国政协往往同时举行 会议；国家重大决策，往往先由政协及各民主党派、各人民团体进行协商、讨 论，再由国家权力机关依法决定等等。二、宪法惯例的生成宪法惯例来自于宪法实践，与其他宪法正式规范相比，“惯例是一种非正 式的宪法规范，它是由事实来完成的。”由于宪法的原那么性过强，立法技术的 限制，宪法为适应社会现实的

7、变化，宪法惯例在公众的大规模共识之下，应运 而生。在实施宪法的某个特定时刻，受民主自由及权力的保护和制约的理性思 想所控，其实宪法惯例早就大致确定下来，人们的自由选择度并没有多大，但 这还缺乏以解释宪法惯例的从无到有。宪法惯例来源于习惯，这些习惯应是人 们理性珍藏于内心深处的神圣准那么。而有的学者认为：“宪法惯例之成立，须 具备两个要件，第一，政治局势有一定长久的局面；第二，符合宪政法理。在 上述基础上，更有人进一步完善地提出：宪法惯例的形成，需要具备两个条 件：一为通例之存在，也称宪法惯例的“物质因素”，即宪政实践中某种长期 和重复地采取的类似行为；二为通例被确认为具有准法律效力，也称宪法惯

8、例的“心里因素”。法惯 例是上述的“物质因素”和“心里因素”的统一。三、宪法惯例的特点：宪 法 惯 例 的 特 点 主 要 有 三 ：.它没有具体的法律形式，他的内容并不明确规定在宪法典或宪法性法律 中；.它的内容涉及国家的最根本、最重要的问题；.它主要依靠公众舆论而不是国家强制力来保证其实施。宪法惯例一般被认为是历史形成的，不成文，不为法院所直接适用，不具 有法律效力等特征，中国学者还比拟赞同其还有内容根本性的特征。宪法惯例是现代宪政国家在较长时期内形成的有关国家社会生活的基本的 或者重大的宪政制度。由国家和公众共同成认并且自觉遵守的行为准那么，视为 具有一定拘束力的传统和习惯，是一种不成文

9、的宪法形成。它是实现宪法的重 要形式，是构成宪法秩序的要素，是对成为宪法的重要补充，是宪法实现的环 节和因素。宪法惯例的宪法性强调宪法惯例与政治惯例之间的区别。宪法惯例 即为合宪性政治惯例，它与普通意义上的政治习惯等等绝不能混为一谈。从时 间上看，政治惯例自古就有，它伴随着国家的政治生活而存在，而宪法惯例是 随着宪法的产生而产生的，是近代政治的产物。从内容上看，政治惯例只能是 与民主政治有关的惯例，其中既有民主政治的惯例，也有专制政治的惯例，而 宪法惯例只能是与民主有关的惯例，在非民主国家里不可能有宪法惯例，在有 宪法但没有完全实现宪政的国家，其政治惯例可能有一局部是宪法惯例，还有 一局部是不

10、民主的政治惯例。宪法惯例与其他正式宪法规范相比，其效力更依赖于社会舆论与道德确 信，违反它，并不能当然认为是违宪，但却能被公众认为是政治不道德行为， 对于民主国家来说，政治信任的公众基础丧失将会导致政治前途的毁灭，因 此，并不能因为宪法惯例效力的软弱而轻视它，当然了，罗斯福可能是个例 外。宪法惯例的灵活性和适宜性对于弥补宪法原那么性过强等缺陷相当重要，是 宪法保持权威统治的必要途径。“宪法惯例的意义在于，它们丰富了空洞的法 律框架，使宪法得以发挥功能，并使宪法与思想观念保持一致。”以至于可以 说，“只陈述法律而没有惯例的宪法是荒谬的不研究惯例的法学教授 所探讨的那么只是一些悬在空气中的宪法枝叶。”四、总结宪法作为一国的根本大法,在国家政治生活和社会生活中起着根本性指导作 用，具有最高的权威性和法律效力，同时,宪法要求最大的稳定性，以奠定