不动产收益权质押的效应与效力分析

1、邦摘要： 不动产皑收益权质押作为八一种新型 HYPERLINK 八金融班业务，体现着新八型的 HYPERLINK 笆法律八关系。它具有权巴利标的的特殊性般、主体的特定性伴、质权实现方式盎的独特性等特征芭。不动产收益权版质押的设定须由扒政府向上级主管白部门 HYPERLINK 矮申请爱办理 HYPERLINK 百行政半许可，当事人须盎订立书面质押 HYPERLINK 按合同巴，并办理登记。肮它对质权人和出扳质人具有不同的班效力。对不动产巴收益权质押而言澳， HYPERLINK 岸担保法拔存在不合时宜罢、不完善、系统百性与科学性欠缺岸等问题，应尽快案修改完善。 鞍关键字： 傲不动产；收益权暗；质押

2、；基础设爱施；担保法一、引言暗对发展中国碍家来说，追求 HYPERLINK 瓣经济邦增长速度有着特案殊重要的意义。爸它不仅是发展生爱产力，改善人民岸生活的需要，而捌且直接影响着该拜国的国际地位。案而经济增长速度啊的快慢在很大程埃度上又取决于该瓣国诸如高速公路摆、高速铁路、自啊来水厂、污水处扳理厂等大型 HYPERLINK 斑社会瓣公益性基础设施般建设的数量与质颁量。由于基础设唉施建设本身具有败所需 HYPERLINK 八投资按数额巨大、建设坝周期长、风险系癌数高等固有特点瓣，使得众多私人叭投资者望而却步隘。如何加大 HYPERLINK 哀融资案力度，利用有限肮的资金加快基础澳设施建设步伐，俺已

3、成为广大发展八中国家面临的一氨项重大课题。奥几年前，在败中国东部沿海地安区，一些具有超百前意识的 HYPERLINK 肮银行背为了配合本地区案社会公益性基础奥设施建设进程，案敢于尝试，勇于班创新，依靠法律鞍规定并充分运用熬相关法律原理，把开办了以高速公盎路桥梁、隧道、昂渡口、污水处理蔼设施等不动产的阿收益权为出质标斑的的新型权利质啊押贷款方式。此疤后这种贷款方式拌迅速崛起，成功傲地解决了银行一把些信贷业务上的唉担保问题，既扩霸大了银行业务，般又保障了信贷资挨产安全，更促进碍了地方基础设施奥建设的发展。办但是不动产凹收益权质押无论摆在理论上还是在把实践上都是一种白新生事物。何谓凹不动产收益权质颁

4、押？对社会实践艾而言，它有何价澳值，价值大亦或邦小？同传统的权案利质押相比，有澳何明显特征？它蔼是如何设定的，吧依法设定后又有蔼那些法律效力？半当我们试图准确爱把握不动产收益办权质押之时，这版些问题便一一摆白在我们的面前了奥；而当我们试图班有效解决这些问跋题的时候，对不把动产收益权质押暗就需要进行系统盎研究了。颁二、不动产啊收益权质押概说鞍对不动产收罢益权质押的研究澳，首先要明确不耙动产收益权质押柏概念的内涵。关安于不动产收益权鞍质押的概念，在翱各国法律上甚至胺学理界都没有明巴确规定。在对不邦动产收益权质押颁之内涵予以界定般之前，我们有必半要先明确一下质八押、权利质押等挨相关概念。颁质押，在传

5、般统 HYPERLINK 翱民法笆中又称为质权，霸它是指债权人为把担保债权，可以肮在给付未履行前敖留置 HYPERLINK 巴债务鞍人或第三人交付扒的质物，并于债扳务人不履行债务摆时，得以其占有爸的质物的价值优拔先于其他债权人翱受偿其债权（周俺枏，1994；耙王利明，199隘8；郭明瑞，1白999）。债务坝人或第三人用于埃质权担保的财产八为质权标的，谓班之质物；占有质爸权标的之债权人佰谓之质权人；提暗供财产设定质权奥的债务人或第三矮人为出质人，又绊谓之质押人。由按于质押是为担保把债权而在质物之斑上设定的质权，胺债权人对质物价熬值可予以支配并办可以排除他人的吧干涉。因此，质坝权属于担保物权拌。依

6、各国物权立拌法之通例，质押半可分为动产质押败和权利质押。所爸谓权利质押，是氨指以所有权以外凹的可让与的财产啊权利为出质标的柏的质押（刘迎生爱，1998）。罢按照一般民法原扒理，能够成为权傲利质押之标的的阿权利须具有以下扮几个特性：第一安，须为财产权利懊。所谓财产权利俺系指以实现财产斑利益的自由为内拌容，直接体现某碍种物质利益并能巴以金钱估价的权笆利。权利质权是暗以权利之交换价癌值担保债权的，俺因此它具有财产傲权利的属性。第扳二，须具有可让般与性。因质权为奥价值权，须以其般标的之变价优先按受偿质权人的债版权，因此质权的霸标的须有变价之霸可能。虽为财产哀权，但无让与性拌的权利，因不能哀实现变价，也

7、就岸不能成为质权的昂标的。第三，须柏为适于设质的权般利。至于何种权案利适于设质，须稗由各国物权法律白依据国情而规定按。背那么，不动艾产收益权能否成碍为权利质押的标颁的呢？中华人胺民共和国担保法蔼（以下简称巴担保法）第7挨5条明确规定了摆可以质押的三种艾类型的权利，即捌：1、债权类，靶包括票据（汇票碍、本票、支票）芭、债券、存款单岸、仓单、提单；蔼2、股权类，即敖依法可以转让的扮股份、股票；3哎、知识产权中的按财产权，即依法伴可以转让的商标笆专用权，专利权半、著作权中的财吧产权。同时在立拜法技术上又以第败（四）项“依法盎可以质押的其他挨权利”之弹性规斑定作为补充。那颁么不动产收益权拌究竟属于何种

8、权暗利？债权？股权扒？亦或知识产权爱中的财产权利？白笔者认为，不动傲产收益权不属于碍上述权利中的任皑何一种，而是一坝种新型的财产权癌，具有权利质押稗之权利所具有的袄各种特性，当属挨“依法可以质押矮的其他权利”无办疑。为此笔者将巴不动产收益权质柏押的内涵界定为熬：债权人（一般蔼指银行等 HYPERLINK 袄金融机构胺）为担保其借贷摆债权，在债务人暗（一般指政府）癌给付前得以留置坝债务人交付的高爸速公路桥梁、公疤路隧道、公路渡昂口、污水处理设办施等不动产收益伴权，并于债务人俺不履行还本付息凹义务时，得以上澳述设施之收益优稗先受偿的担保行胺为奥碍。埃对于以不动哀产权收益权为权把利质押标的一说懊，无

9、论在各国法扳律上，还是在理背论界甚至在实践耙中都是有据可凭芭的。巴（一）法律氨依据。中国 HYPERLINK 绊台湾埃地区民法第90班0条规定，可让氨与之债权及其他奥权利，均得为质鞍权之标的物；德叭国民法典第12瓣73条第一款规唉定，权利得为质唉权的标的物。第耙1274条第二芭款规定，不得转八让的权利，不得班设定权利质权；凹瑞士民法典第8拌99条、日本民捌法典第362条安、意大利民法典捌第2784条亦佰有类似规定蔼败。中国最高人斑民法院关于适用扮中华人民共和啊国担保法若干俺问题的司法解释矮第97条明确埃规定了“以公路摆桥梁、公路隧道佰、公路渡口等不哎动产收益权出质八的，按照担保法扒第七十五条第

10、（笆四）项的规定处隘理”。这为不动懊产收益质押提供斑了明确而又可行半的法律依据。背（二）理论板依据。以不动产扮收益权为质押标啊的，不仅有法律稗依据，亦为中国班一些民 HYPERLINK 安法学稗者所认可。半梁慧星碍教授认为（梁慧懊星，1995）爱，日本现今通行拌的权利质权有：斑债权质权；股票拜上质权；公司债哀券上质权；不动斑产物权上质权；班无体财产权质权半；提单上质权； HYPERLINK 八保险斑金请求上质权 爸.不动产收益权背应为不动产物权伴的一种，可以成阿为权利质押之标背的；翱江平皑教授认为（江平版，2000），捌凡具有可转让性搬的其他权利均可靶成为质权利。如版土地使用权，不肮动产上的收

11、益权唉 .对不动产上鞍的收益权可为权摆利质押标的，笔澳者无异议。但认败为土地使用权可啊为质押标的却不矮敢苟同。因为依矮中国法律规定，八以土地使用权设唉定担保的，为抵埃押而非质押。百（三）实践澳先例。从199俺7年以来，广东凹省某市环城高速搬公路建设急需大佰量资金，向几家耙银行申请贷款。懊由于这些贷款金哀额巨大，在落实哀贷款担保问题上昂比较困难。而政坝府及有关主管部白门对此又相当重氨视，有意尽快促般成贷款的落实。碍在此情况下，该哎市某银行信贷部隘门和该行法律部凹门经过 HYPERLINK 拌调查爱讨论，研究有关爸法律规定，大胆蔼提出了以高速公阿路收费权益作质阿押的方案，得到氨了政府主管部门跋的赞

12、同、配合和板支持，从而顺利皑签订了质押合八同。合同签订罢后，经政府公路碍收费主管部门批柏准生效。同时，袄该银行还在尝试胺接受以污水处理奥收费权益作质押霸发放公益项目污霸水处理厂建设贷办款基金，其基本哎操作程序及质靶押合同的约定盎，与上述以公路颁收费权出质相似哀。该行以收费权蔼（或收益权）作八质押不仅解决了安贷款担保问题，拔而且也解决了还瓣本付息资金的来瓣源，开创了中国佰以不动产收益权把质押贷款方式加跋快社会公益性基耙础设施建设的先耙河。懊三、不动产瓣收益权质押的效安应分析白任何事物的爱存在与发展，都爱有其一定的价值办基础，不动产收皑益权质押亦不能笆例外。商业银行啊等金融机构接受背政府及有关部门

13、哎以高速公路、污扳水处理的收益权氨为质押标的而向办其放款，既解袄决了政府建设基颁础设施所需资金按短缺的难题，又霸扩大了 HYPERLINK 澳银行跋自身信贷业务的般范围，实现了银唉行资产的保值增柏殖，更加快了地唉方 HYPERLINK 跋经济叭建设的发展，其靶具有的积极效应稗是不言自明的-百 叭（一）不动俺产收益权质押是安确保银行信贷债哎权实现的可靠手柏段。根据 HYPERLINK 扳担保法伴原理，债的担保按有人保与物保之哀分。物的担保又哀可进一步分为移办转所有权的担保碍与担保物权之分哀。在人的担保中颁，因为以保证人昂的信用作担保，蔼债权人的债权能奥否确保在很大程昂度上取决于保证班人的信用，而

14、保挨证人的信用则具伴有浮动性，其财凹产也处于不断变扳动状态，具有不肮稳定性。而物的翱担保因是直接以八物为担保的，不芭受担保人的信用把状况限制，所以办物的担保比人的阿担保更具有可靠般性，故有法国谚搬语曾云：“人的爱担保不如物的担败保”八斑。但在物的担保百中，移转所有权安的物的担保，因氨其仍属于一种债案的关系，原则上肮并无对抗第三人颁的效力，所以这靶种担保也缺乏足矮够的安全性。 搬而担保物权则与爱之不同。如前所拜述，不动产收益熬权质押为担保物跋权之一，它是在颁担保物（不动产吧收益权）上设定霸一种物权，担保板物权人（ 质权佰人）支配着质物败即不动产收益权挨之价值，在 HYPERLINK 埃债务瓣人不

15、履行债务时岸可直接代为行使拌收费权并控制账蔼户内的资金流出俺，直至贷款本息癌得以偿还。因此白不动产收益权质安押既不受担保提稗供人的财产状况盎的影响，又可打般破债权人平等受俺偿的原则，可以伴使银行的信贷债邦权得到充分的保半障，因此不动产绊收益权质押是确罢保银行信贷债权斑实现的可靠手段罢。翱（二）不动耙产收益权质押是搬政府融通资金以佰解决基础设施建矮设资金短缺的有熬效途径。不动产板收益权质押不仅熬于债权人有确保摆其借贷债权实现斑的作用，而且于埃债务人一方亦是傲其 HYPERLINK 摆融资傲的有效手段。在芭现今国际国内条翱件下，发达国家岸与发展中国家在案许多方面都存在鞍着巨大的差距。拔其中在高速公

16、路哎、城市基础公益鞍设施建设方面的巴差距更是令人吃昂惊。发展中国家搬要想缩短这一差拜距必须加快 HYPERLINK 坝社会暗公益性基础设施搬建设步伐，以期盎为其他各方面建罢设夯实基础。但肮发展中国家同时扳又普遍面临着资稗金短缺的难题，芭而广大私人 HYPERLINK 熬投资颁者对诸如高速公半路，污水处理厂盎等投资巨大的社安会公益性项目，瓣要么因其投资巨吧大不愿意投资；败要么因其风险大捌、建设周期长而伴望洋兴叹；要么般心有余而力不足跋。在这种情况下哀，政府以债务人昂的身份，以高速般公路、污水处理坝厂收费权作为出白质标的向银行 HYPERLINK 柏申请瓣贷款，既对银行败债权的实现提供颁了可靠的保

17、障，啊又使政府获得了爸自己所需要的资白金。因此，设定芭不动产权益质押跋以增强政府信用斑是政府融资的有扮效手段。同时，扒债务人借债后，暗若不能清偿债务半，其用以担保的暗不动产收益权将肮由银行代为行使叭，政府信用将受斑到影响。所以债安务人为避免自己拌信用减损势必会邦尽力合理利用融拌通的资金进行基叭础设施建设，力班争以最小的投入挨获得最大的产出拔，提高经济效益背。懊（三）不动把产收益权质押是版发展地方经济的胺有效工具。正如奥前述，政府通过哎以高速公路、污挨水处理等不动产伴收益权为出质标捌的从银行获得所爸需款项后投入到埃基础设施建设中阿去，基础设施建凹设势必快速发展芭，这会对地方其疤他各项事业发展拌起

18、到带动作用，靶连锁反应便应然埃而生。这样基础扳设施建设与其他澳各项事业互相促哎进、相互依存，埃对整个地方的经案济、社会、 HYPERLINK 阿文化袄等各项事业的健皑康发展将起到积邦极作用。百当然，任何败事物的发展，有氨其积极的意义，板亦必有其消极的翱影响，不动产收佰益权质押亦概莫绊能外：1、由于皑高速公路、污水办处理厂等社会公隘益性基础设施建隘设所需资金数额罢巨大、建设周期跋过长，使得银行白在发放贷款后因艾资金缩减而对其癌他信贷业务的发爸展造成了很大的瓣限制；2、在建凹设周期内，因银百行方面原因而单盎方违约，势必造哎成工程因资金短皑缺而中途搁浅；敖3、在不动产收笆益权质押中，政拌府为一方当事

19、人爱。但由于在中国版目前体制下，与奥政府相比，银行熬仍处于弱者的地扮位，一旦政府违绊约，银行与政府袄之间的诉讼纠纷敖必将旷日持久，绊这无论于政府还胺是于银行都有害班而无利；4、在捌同一不动产收益唉权上设定数个质搬押时，债权人之半间如果发生纠纷叭，势必比一般民唉事纠纷纷繁复杂坝，徒使不动产收岸益权质押不经济袄。阿不动产权益八权质押尽管存在伴一些消极影响，版但我们绝不能因笆噎废食。毕竟不懊动产收益质押的背积极效应仍是远颁远大于其消极影挨响的，我们应该碍加大力度支持不哀动产收益权质押吧业务的顺利开展蔼。芭四、不动产安收益权质押的特爱征稗不动产收益凹权质押为权利质懊押的一种，属于耙担保物权，具有吧担保

20、物权所具有唉的一般 HYPERLINK 俺法律胺特征：如具有从败属性，从属于所瓣担保的主债权，半主债权无效，不霸动产收益权质押岸亦无效；如具有斑不可分性，即在哎债权全部受偿前暗，质权人得就质艾物的全部行使其暗质权，质权的效坝力及于质权标的拜的全部，即使债岸权部分受清偿也氨不受影响；如不氨动资产收益权质凹权为价值权和变盎价权：一方面质艾权是以取得质物霸的交换价值为内笆容的，另一方面懊又不是以实现给伴付价值为目的而盎是以标的物的价奥值来优先受偿的柏价值权；如具有稗优先受偿性，等摆等。但是， 不拜动产收益权质押岸毕竟是一种新型矮的权利质押，具白有其他权利质押班所不具有的特殊艾法律特征-傲（一）权利耙

21、标的的特殊性。哀作为不动产收益拌权质押标的的收颁益权，实际上是哀一种投资收益权佰，具体体现为收绊费权。对于高速岸公路、污水处理懊设施等投资金额叭巨大的社会公益巴性项目，在中国挨目前的投资体制暗下，单纯依靠私哎营企业和个人投佰资是不现实的，阿需要政府积极参昂与，甚至政府也邦可以直接作为投奥资主体。那么，板既然是一种公益伴事业的投资，其百收益如何体现呢坝？就只有通过收拔费权来实现了，胺如作为高速公路艾受益者的车辆使碍用者、作为污水傲处理收益者的居捌民就应缴费。因哎此这种作为投资吧收益的收费权不半同于政府为实现 HYPERLINK 百政治阿的经济的职能而背运用的 HYPERLINK 懊行政 HYPE

22、RLINK 碍管理熬收费权，两者在鞍性质上是截然不阿同的，前者是一办种民事财产权，罢具有可让与性，氨适于设质，能够拜成为权利质押标安的；后者是一种啊行政权，不具有啊财产性、可让与哀性与适于设质性笆，不能成为质押耙标的，这是需要澳特别加以区别的案。爸（二）主体半的特定性。由于拜不动产收益权质拜押涉及的项目大芭多都是投资金额绊巨大的社会公益霸项目，在中国目白前的投资体制及熬国情条件下，绝拜不能指望企业动班辄出资几亿甚至板几十亿上百亿元艾资金搞基础设施板建设。因此，不笆动产业收益权质半押的一方当事人熬即质权人在目前伴只能为银行等 HYPERLINK HYPERLINK 昂金融袄机构。至于金融矮机构为

23、中资亦或耙外资，则在所不板问（当然，我们半并不排除企业在鞍经济实力增长到跋一定程度后投资安社会公益项目的叭可能性）。不动哀产收益权质押所疤涉及的另一方当罢事人即出质人亦奥为代表国家的政唉府。政府为筹集奥资金加强基础设懊施建设而以不动鞍产收益权为质押耙标的，其成为质啊押另一方当事人熬，自是无庸质疑罢。在 HYPERLINK 拜市场半经济条件下，同柏银行相比政府拥艾有日益扩张的行哎政权力，银行处安于相对弱者的地跋位。这就要求政皑府在质押中与银败行应处于平等的叭法律地位，政府矮无权将自己的意霸志强加给银行，百不得强令银行等颁金融机构提供质伴押贷款。银行是癌否向政府提供质艾押贷款，应由银翱行根据实际情

24、况稗及可行性自主决般定，政府不得干坝涉。岸（三）对每八个主体来说，权班利的享有或义务伴的履行在时间上埃具有阶段衔接性把。在传统的借贷坝关系中，权利的办享有与义务的履瓣行具有同步性。隘银行根据借贷 HYPERLINK 奥合同蔼向借款人发放贷暗款后直至履行期颁届满时，借款人袄负有每月向银行爱支付利息的义务拌。但不动产收益耙权质押则不同。鞍在不动产收益权胺质押中，双方当巴事人行使权利与爸履行义务一般以爸高速公路、污水坝处理厂等社会公芭益性项目竣工投凹入使用之日为分敖界线。竣工投入班使用之日前，银唉行按照借贷合同岸约定一次性或分蔼批投入资金，银阿行处于履行义务啊阶段，而作为债板务人的政府不须按向银行支

25、付本金傲或利息只须妥善拔管理资金使用即背可。竣工投入使胺用之日起，政府斑开始将每日所收叭费用存岸入 HYPERLINK 哀银行矮账户并按 HYPERLINK 背合同把约定支付本金及胺利息，处于履行扮义务的阶段。因肮此，不动产收益扒权质押中各方当白事人行使权利与般履行义务在时间艾上具有明显的阶啊段衔接性。 罢（四）质权癌实现方式的独特案性。在传统的权蔼利质押中，质权坝的实现一般是在拔债权人不履行 HYPERLINK 吧债务板时，质权人得以傲留置其占有的权半利并以该权利折敖价或者以拍卖、矮变卖该权利的价巴款优先受偿。而袄不动产权收益权艾质押中质权的实扳现则明显不同。八在不动产收益权肮质押中，当借款

26、败人未履行相应义爱务，贷款银行需蔼要实现质权时，盎质权人即贷款银瓣行可以代为行使跋收费权，并控制扮收费账户内的资靶金流出，直至贷袄款本息得以偿还阿完毕为止。尤其袄值得强调的是，皑不动产收益权质罢押在不动产未竣跋工投产之前绝无安可能提前实现质癌权。八（五）程序板更趋严格性。不瓣动产收益权质押案中，除了要求当芭事人双方签订书肮面的借贷合同、笆质押合同外，还百得依法向政府主隘管机关办理质押艾登记并向当地 HYPERLINK 败公证按机关办理公证。按同时政府还得向袄上级主管机关办版理不动产收益权笆质押的审批手续袄，取得 HYPERLINK 扳行政熬许可。履行了上阿述严格的程序后奥，质押合同方可般依法生

27、效。案此外，不动拜产收益权质押还办受到高速公路车扳流量、污水处理叭受益 HYPERLINK 笆人口爸数量等客观因素百的影响，具有一俺定程度的不稳定哀性。岸五、不动产爸收益权质押的设扳定暗不动产收益鞍权质押的设定与癌一般权利质押的扮设定一样，都须碍依当事人之间的 HYPERLINK 吧法律耙行为而设定。但懊不动产收益权质柏押的设定在具体瓣内容和程序上与摆一般权利质押仍败有很大区别。爸（一）不动艾产收益权质押须瓣由政府向上级主懊管部门 HYPERLINK 版申请矮办理行政许可。拌由于不动产收益办权质押所涉及的按高速公路、污水搬处理厂等大型 HYPERLINK 斑社会稗公益项目大都关岸系到国计民生，

28、碍影响到广大人民傲群众的切身利益百。因此政府以这澳些社会公益项目把的收益权进行质疤押必须慎重、严疤肃。这就要求政岸府必须向上级主瓣管机关申请办理傲行政许可。所谓绊行政许可是只指版行政主体应行政霸相对方的申请，案通过颁发许可证癌、执照等形式，耙依法赋予行政相稗对方从事某种活百动的法律资格或扳实施某种行为的奥法律权利的行政笆行为（罗豪才，蔼1996）。政鞍府在向上级主管翱机关申请办理行敖政许可时，应提案交高速公路、污板水处理厂等社会败公益项目的可行翱性研究报告、与班银行等 HYPERLINK HYPERLINK 绊金融拌机构签订的借贷捌合同、书面申请伴书以及有关机关半的批准文件等。扒上级主管机关经

29、澳过对申请人的申哎请书及有关 HYPERLINK 阿材料版进行审查，若确碍认其符合法定条霸件，即应在规定斑的期限向申请人盎颁发有关许可证肮。行政许可证的斑申请及颁发，是爱不动产收益权质背押得以依法设定罢的首要必经程序盎。无行政许可，挨不动产收益权质斑押的设定就无从白谈起。挨（二）当事澳人须订立书面质稗押合同。设定不爱动产收益权质押鞍，当事人须订立爸书面质押合同。八不动产权益权质扮押合同与一般质挨押合同的内容基坝本相同。即包括按：1、被担保的办主债权的种类、稗数额；2、债务罢人履行债务的期拌限；3、质物的爸名称、数量、质昂量、状况；4、鞍质押担保的范围癌；5、质物移交板的时间；6、当巴事人认为需

30、要约瓣定的其他事项（跋 HYPERLINK 暗担保法坝第65条第一熬款）。至于每项搬的具体内容，因胺与一般质押合同案内容无太大差异挨，故此不赘述。摆在此笔者将着重矮探讨以下内容：扒第一，关于扳订立书面合同的碍必要性问题。耙担保法第64鞍条第1款规定：芭“出质人和质权俺人应当以书面形懊式订立质押合同败”。依此规定，拜质押合同应采用摆书面形式。但书敖面形式是否为质搬押合同成立的必熬要条件呢？对此办学术界看法相反把：一种观点认为案，书面形式属于扮质押合同成立的艾形式要件，如当捌事人未采用书面捌形式，质押合同爱不成立。另一种矮观点认为，质押佰合同的书面形式傲仅具有证据效力啊，因此当事人未哀以书面形式订

31、立版质押合同的，只百要有其他证据能敖够证明质押合同暗存在的，质押合八同仍然有效鞍搬。在一般权利质百押问题上笔者同般意后一种观点。熬但在不动产收益暗权质押问题上，颁因其涉及的不动隘产大都影响深远阿且牵涉到政府、吧银行，一旦发生埃争议其纠纷必将拌旷日持久。如不爱订立书面质押合肮同，举证将极为叭困难。故此笔者扳认为当事人双方艾应签订书面的不暗动产收益权质押暗合同。颁第二，关于懊当事人能否自行埃约定质权存续期爸限的问题。中国扒现行担保法氨在保证制度中，霸规定了保证人承哀担责任的期间，罢但是在质押制度啊中并没有规定期蔼限问题。担保拌法第65条规罢定了“当事人认敖为需约定的其他疤事项”，对此是斑否可以认为

32、担保把法允许当事人熬约定质押期限，爸在学理上有不同澳观点。一种观点佰认为：质押合同百当事人自行约定癌的质押期间是有翱效的。因为尽管把质权为物权，但挨质押合同仍然可澳以适用 HYPERLINK 柏合同法疤的自由原则，尊澳重当事人的自主盎自愿。如果当事把人约定了质押期笆间，则视为质权唉人接受了质权的扳期限限制，质权蔼人只能在该期限扳内实现质权，更蔼何况中国法律并碍不禁止当事人自佰行约定质权期限笆，所以这种约定敖并不违反强制性隘的法律规定，应癌当是合法有效的拔。尽管物权中的氨所有权具有无期办限性，但并不排扮除其他物权的有摆期限性，以所谓扒物权的无期限性叭作为拒绝承认质熬押的期限理由是白不成立的。这种

33、柏观点，以氨郭明瑞爸教授为代表（郭巴明瑞，1999颁）。另一种观点班认为：质押合同坝中约定有质权的半存续期间的，其隘约定无效。依物澳权法定主义原则颁，物权的种类和蔼内容均由法定，白不受当事人意思癌的限制。允许当耙事人约定质权的按存续期间，违背胺物权法定主义原胺则，且与质权担癌保债权受偿的目佰的相抵触。质权熬以质物的交换价碍值担保债权的实半现，从属于被担袄保的债权而存在罢，债权不消灭，俺质权没有单独归奥于消灭的理由，白惟有债权消灭，袄质权才可归于消版灭。当事人约定啊质权的存续期间案，对于质权人利芭用质押担保制度肮没有任何益处。坝在现实生活中，白出质人或债务人哀利用质押合同所袄约定的质权的存癌续期

34、间，对抗质俺权人对质物行使拌权利，将极大地癌削弱质押担保作白为物的担保的可肮信程度。持此种跋观点者以稗梁慧星班教授最具代表性耙霸。对在不动产收胺益权质押合同中把当事人能否自行叭约定质押期限这班一问题，笔者同扳意第二种观点。背其理由除了盎梁扮教授的论点外，拜还考虑到不动产绊收益权质押中权办利的行使或义务挨的履行在时间上八具有阶段衔接性挨，同时如允许约板定质押期限，一拜旦在约定期限内懊银行债权未受完拌全清偿，将极大叭地损害银行的信佰贷权益。因此，岸不动产收益权质八押合同中当事人扮不得约定质押期稗限，其质押期限伴依质押所担保的拔主债权的存续期敖限而定。板第三，关于背质权的实现方式爱问题。不动产收百益

35、权质押中质权艾的实现方式是有拔别于一般质权的芭实现方式的。在隘动产质押中，质啊权人在债务人不半履行债务时，得肮以留置出质人提败供的质物并以该瓣质物折价或拍卖笆、变卖质物所得颁价款优先受偿；疤一般权利质押中凹质权的实现方式把与动产质押中质岸权的实现方式并跋无太大差异。但颁是，不动产收益罢权质押往往涉及敖高速公路、污水瓣处理厂等大型社巴会公益性项目，按且当事人权利的哎行使或义务的履芭行又以不动产竣斑工投产为分界线盎，因此其实现方扒式具有独特性：耙高速公路、污水袄处理厂等大型公芭益性项目竣工投拔产之后，高速公埃路、污水处理厂吧等收费其本账户稗应设在该银行，哎所有收费均应汇哀入此户，在还款耙期内，应保

36、持有捌足够支付每期还啊款额的余额，借隘款人使用该账户靶内的资金，应当伴经贷款银行的同懊意。若借款人违阿约，质权人即贷半款银行可以代为哎行使收费权并控埃制该收费账户的唉资金流出，直至爱贷款本息得以偿艾还。啊第四，关于靶特殊情况下的救盎济问题。古语云疤：凡事预则立，肮不预则废。当事霸人在签订不动产八收益权质押合同挨时必须对将来可爱能影响债权债务办的履行的特殊情懊况进行充分的估澳计，并对相应的班救济手段作出约埃定。在现代社会把中，各种情况错凹综复杂，瞬息万搬变：一国政府在罢面临外敌入侵的凹情况下实行军事鞍管制，限制非军绊用车辆在高速公捌路上行驶；因特岸殊情况，通过行柏使行政权力对收拔费账户内的资金疤

37、进行强制征用；佰因发生地震、水翱灾等自然灾害造哀成高速公路严重隘毁坏，一时又难艾以修复，致使高疤速公路上通行的澳车辆锐减，进而拌使收费基本结算叭账户内的资金严皑重下降。依捌据 HYPERLINK HYPERLINK 捌合同罢法原理，因不可熬抗力或其他意外埃情况造成合同难按以履行的，当事哀人不承担违约责颁任。因此发生上搬述情况政府完全搬可以不可抗力为氨由主张免责从而岸不再履行义务，柏这势必影响到贷拜款 HYPERLINK 奥银行拔的合法权益，使霸银行的贷款本息蔼难以收回。贷款坝银行欲在发生上袄述情况时将损失佰降至最低点，必巴须在订立质押合熬同时约定救济手胺段。笔者认为，坝通过建立 HYPERLI

38、NK 埃社会百公益项目风险基颁金和政府保证基芭金即可将上述情班况所造成的损失敖降至最低。至于拜筹集基金的手段颁及基金来源，则皑不在本文探讨范扒围之内。 凹（三）当事靶人须办理登记。巴登记，也称不动败产物权登记，指半经当事人 HYPERLINK 敖申请碍国家专门机关将傲物权变动的事实拌记载在国家设计哎的专门薄册上的吧事实或行为 .奥在中国目前虽然靶存在很多关于不傲动产登记方面的八法规，但由于目拔前“不动产登记拌机关是多头执凹政，而且依据瓣的 HYPERLINK 百法律拜也不同”（孙宪扮忠，1996）坝，并没有建立起柏一套完整的不动把产登记公示制度巴。而关于不动产扳物权登记的法规哎不仅在登记程序盎

39、和法律效力等问阿题上不尽一致，八且没有建立起公扒开阅卷制度，甚胺至有些法规还明白确规定不得向第俺三人提供登记情奥况。因此有学者癌呼吁当务之急是罢进行五个方面即摆法律依据、登记扮机关、登记效力坝、登记程序、权哀属证书的统一扮把。不动产收益权岸质权为不动产物背权之一种，办理捌不动产收益权质拜押登记同样要注把意解决上述问题邦。但在物权法颁疤布之前，笔者认疤为，办理不动产拔权收益权质押登翱记的主管机关仍百得为不动产主管跋机关，如主管高阿速公路的政府 HYPERLINK 爸交通奥部门；在申请办爸理登记时，当事暗人除提交书面申班请书外，还应该扒提交 HYPERLINK 班行政爸许可证、借贷合斑同与质押合同

40、等傲相关法律文件。哀六、不动产皑收益权质押的效阿力拜不动产收益熬权质押的效力，办是不动产收益权伴质押制度的核心昂。不动产收益权啊质押的效力是指绊质权人即银行就拔所质押的不动产翱收益权在担保债伴范围内优先受偿瓣的效力以及质权疤对不动产收益权坝上存在的其他权笆利的限制和影响阿力。班（一）不动阿产收益权质押对盎所担保债权范围癌的效力。因不动板产收益权质押属挨权利质押之一种唉，而权利质押法罢律未作特别规定般的，准用动产质鞍押的有关规定，袄所以与动产质押埃相同，不动产收扳益权质押所担保袄的债权范围，一盎般由当事人在质扮押合同中约定。把但各国的立法大翱都有关于质押担挨保范围的规定，癌主要包括主债权肮、利息

41、、迟延利拔息、实行质权的芭费用及违约金。瓣至于违约金，德懊国 HYPERLINK 笆民法案典第1210芭条、日本民法霸典第346条百均规定为质权担奥保范围。中国 HYPERLINK 疤台湾癌地区的民法俺对违约金未作规瓣定，但台湾有学笆者认为违约金代百替因不履行之损阿害赔偿时为质押背所担保，对于不拔适当履行所约定袄的违约金，除当俺事人另有约定外哀，不属于担保范拌围（毛亚敏，1哀997）。中国半 HYPERLINK 挨担保法白第67条规定扒，“质押担保的背范围包括主债权瓣及利息、违约金熬、损害赔偿金、盎质物保管费用和颁实现质权的费用把”。笔者认为不佰动产收益权质押疤所担保的范围应挨包括主债权及利矮

42、息、违约金、损颁害赔偿金及实现把质权的费用，但捌应将质物保管费扮用排除在外，其瓣理由主要是基于癌不动产收益权质捌押中质权人是以绊高速公路、污水板处理厂等社会公皑益项目的收费权搬优先受偿，而这扮种权利是无法保八管的。傲法律对质押八担保范围的规定隘有两方面的作用搬：一是为当事人傲约定担保范围提把供参考或者说提笆供范本；二是当胺事人对质押担保瓣范围未作约定或吧约定不明时，援澳以适用。但法律碍对质押担保范围吧的规定属于任意吧规范，当事人在翱约定时，可予以阿增删。当事人在盎合同中对担保范氨围所作的约定与办法律规定不一致斑时，应从其约定佰（阎天怀，19翱99）。昂（二）不动败产收益权质押对俺质物的效力范围

43、笆。不动产收益权昂质押对质物的效阿力范围，一般应肮包括：1、质物巴，即不动产收益袄权。质物是质权懊的行使对象，当暗然属于质权的效熬力范围。2、孳瓣息。即不动产收拜益权所生之利益懊。这里主要是指跋收费资金。中国昂担保法第6罢8条规定，“质暗权人有权收取质翱物所生的孳息。背”但该条规定仍版是一种任意性规俺范，“质押合同艾另有约定的，按哀照约定”。邦（三）不动岸产收益权质押对扳质权人的效力。笆不动产收益权质柏押对质权人的效暗力，是指不动产吧收益权质押合同斑对质权人所生的摆权利和义务。摆质权人所享坝有的权利一般应罢包括：拔第一，优先霸受偿权。债权人爸可就出质之不动凹产收益权的价值凹优先受偿，这是碍质权

44、人最重要的斑权利。这种优先埃受偿权一般体现扒在质权人得就出坝质的不动产收益蔼权的价值优先于岸出质人的未有担芭保的其他债权人扮受清偿。但是问把题在于当同一不唉动产收益权上设佰定数个质押担保罢时优先设立的质斑权人是否享有就半出质之不动产收昂益权优先于后设叭立的质权人受清佰偿。从理论上讲八，质权以交付占办有为设立要件，摆这就排除了出质按人再就质物设立安质权的可能性。把但不动产收益权耙质押所涉及的不氨动产大都是诸如挨高速公路、污水半处理厂等大型社芭会公益项目，所罢需资金数额特别氨巨大，少则几千哎万，多则十几亿按、几十亿甚至成袄百上千亿，单靠吧某家银行实难承疤担如此巨额的资懊金借贷数额，这翱就使得以不动

45、产挨收益权为出质标哀的，多家银行共斑同出资兴建高速按公路、污水处理摆厂等不动产成为皑可能。在此情况扮下各家银行的债败权究竟如何实现办？按先后顺序受岸偿，还是同时按白比例受偿？哀梁慧星俺教授认为，在一板个标的物上设定摆两个以上不动产跋物权，依其纳入佰不动产登记薄的罢时间先后享有顺盎位。顺位依登记捌的时间确定，优版先顺位的权利优爸先实现氨唉。倘若依此原理百，问题便产生了把：假设现有两家柏银行A、B都以办高速公路收费权叭为质押担保各出把资5亿元兴建高哎速公路，A先于耙B办理质押登记傲。依佰梁靶先生的观点，A暗当然享有优先于疤B以高速公路收捌费权受偿。B就伴只能坐等A受偿巴完毕后自己的债皑权方能受偿。

46、很吧显然这从情理上版是行不通的，也暗不利于保护B的啊合法债权。因此爱，笔者建议当同岸一不动产收益权伴上设定数个质权啊时，可考虑将收佰费基本结算账户啊设立在质权人之拔外的银行，进入隘还款期后，各个般质权人按贷款资矮金的比例同时受坝偿，不宜提倡按凹登记先后顺序实盎现质权。爱第二，质权奥保全权。质权保袄全权是指质物有绊败坏之虞，或其安价值有明显减少白之可能，足以害安及质权人的权利矮时得处分质物，翱以所得价金提前懊清偿所担保的债白权或代充质物（邦阎天怀，199爱9）。但在不动肮产收益权质押中唉质权的保全方式把为：请求政府机班关改善质物 HYPERLINK 挨管理白以增加不动产的般收益或代为行使把收费权

47、以控制账懊户内资金流出直爱至贷款本息偿还瓣完毕或者要求政靶府另行提供担保盎。对不动产收益拔权质押而言，因懊不动产收益权受半高速公路上的行傲驶车辆数、污水佰处理的受益居民斑数影响甚大，具把有很大的不稳定伴性，因此允许质巴权人享有质权保鞍全权，对确保其百债权的安全极为伴重要。依照担哀保法第70条颁的规定，不动产把收益权质押中质熬权人行使质权保皑全权，须满足以懊下条件：1、不拔动产收益权的价矮值有明显减少的拔可能，该可能性伴是一种现实可能罢性，而非质权人背的主观臆测；2拜、不动产收益权靶价值减少足以害背及所担保的债权叭的实现。如果不佰动产收益权的价摆值虽有明显减少把之可能，甚至已癌变为现实，但其扮价

48、值尚足以担保案债权时，质权人疤就不能行使质权扳保全权；3、在吧满足上述两项条捌件时，质权人应板通知出质人，以岸征求意见，并可蔼要求另行提供担佰保。在出质人拒俺绝时，质权人方佰可行使保全措施把。案第三，转质癌权。所谓转质，耙是指质权人在债佰权存续中，为了按对自己的 HYPERLINK 蔼债务皑提供担保而将质蔼物移转占有给第挨三人，从而在该爱质物上设定新的稗质权的法律行为拜（王利明，19罢98）。这一法岸律行为基于两个霸债权债务关系而八形成了同一质物按上的两个质权并凹存，从而产生出俺出质人、质权人哎、转质权人三方敖主体的权利互动板关系。依据质权鞍人转质权的权利扮来源的不同，转搬质可分为两类爱：一类

49、为承诺转挨质，即质权人经澳出质人同意为担瓣保自己的 HYPERLINK 绊债务般，以其占有的质巴物为第三人再设澳定较自己有优先隘效力的新质权；扒另一类为责任转办质，即质权人于斑质权有效存续期岸间，不经出质人败同意，而是依据 HYPERLINK 八法律坝的授权规范以自蔼己的责任将质物版转质于第三人，安设定新质权（曹搬诗权，1998埃）。 哀查阅大陆法隘系几个有代表性熬的 HYPERLINK 靶民法澳典，关于上述两柏类转质的态度可懊概括为四种模式澳：一是以瑞士为靶代表，确认承诺耙转质，否定责任笆转质。其民法典碍第887条规定埃：“质权人经出绊质人同意后得将捌质物转质。”二矮是以日本为代表耙，既允许

50、责任转啊质，也确认承诺拜转质。其民法典懊第348条规定鞍：“质权人，于疤其权利存续期间按，可以以自己的岸责任转质质物，矮于此情形，对因按不可抗力造成的挨不转质就不会产哎生的损失亦负责版。”对承诺转质癌，其民法典以有隘关“留置权等规皑定的准用”来加安以间接确认，即班质权人经出质人埃同意，可以占有懊之质物为自己的埃债务设定担保。哀三是以中国 HYPERLINK 岸台湾霸地区为代表，立阿法上仅明文规定稗责任转质即“质隘权人于质权存续肮中，得以自己之般责任将质物转质耙于第三人，其因袄转质所受的不可盎抗力之损害，亦霸应负责”。四是瓣以法国、德国为疤代表，在法典上班对两类转质均消吧极地不置可否，般委于学说

51、则多持昂赞成态度（曹诗蔼权，1998）把。相比之下，中袄国 HYPERLINK 白担保法百等民事法律规凹范对转质问题根芭本未加以规定，俺这不能不说是中稗国担保立法的一半大遗憾。尽管敖担保法对转质稗未作规定，是否懊就可以得出在不案动产收益权质押矮中质权人不享有哎转质权的结论呢爱？答案当然是否搬定的。笔者认为岸，在不动产收益岸权质押中，赋予笆质权人以转质权罢，一方面有利于板解决质权人投入爸大笔资金兴建不搬动产后自有资金绊的不足，另一方翱面也有利于 HYPERLINK 吧银行癌利用转质权开展扮其他信贷业务，矮实现银行资产的芭保值增殖与银行啊利润的最大化。按更何况“法无明盎文规定不禁止”巴为民法的一项

52、重皑要原则，只要当暗事人所实施的法哀律行为不违反 HYPERLINK 伴社会案公序良俗，虽无肮法律规定亦应受颁到法律的保护。爱至于采用何种转笆质方式，则由当懊事人在质押 HYPERLINK 熬合同摆中自行约定。拔第四，物上跋代位权。因不动坝产收益权质押中唉的不动产毁损、巴灭失或者其他原扒因得有赔偿金或艾代替物（如前面胺笔者建议设立的靶风险基金、政府挨保证金等）时，懊质权及于该赔偿把金或代替物，质傲权人得就该赔偿耙金或代替物优先笆受偿。班第五，质权凹受侵害时的救济把权。在不动产收懊益权质押中，质吧权受到出质人或巴者第三人侵害时拔，质权人有获得哎救济的权利。对拜此，中国担保唉法未作明文规办定。但质

53、权属于扮担保物权之一种芭，可依据民法关暗于物权保护之规版定行使救济权。版再看一下质爸权人所负的义务版。依照中国担哀保法之规定，隘质权人所负的义翱务主要是指质权凹实现后，质权人搬负有返还清偿债爸权的剩余款项给芭出质人的义务。唉这个问题比较简拌单，在此不复赘笆述。巴（四）不动办产收益权质押对爸出质人的效力跋出质人以其巴拥有的不动产收啊益权出质后，该把不动产收益权作翱为债权之担保物扮，在其上设有担袄保物权，出质人哀的某些权利因此班受到限制，但出胺质人仍是不动产板收益权的拥有者八，其地位并未发拜生变化，故而出伴质人就出质之不爱动产收益权仍享背有以下权利：1罢、不动产之收益绊权。这里主要是凹指行使收费权

54、。半2、余额返还请背求权。质权人质靶权实现后，收费瓣账户内的资金在哎清偿债权后仍有般余额的，出质人巴有权要求质权人败返还。出质人的啊义务，在不动产安收益权质押期间捌，主要是非取得艾质权人同意，不隘得转让出质的不搬动产收益权，不板得在不动产收益颁权上另行设定质办押担保。七、结语巴我们从具体案的、总体的和价柏值的诸多层面上八，对不动产收益摆权质押进行了比版较系统的研究，扒并且通过与其他按权利质押乃至其盎他国家相关法律叭规定之比较，认暗识到在不动产收伴益权质押的一系澳列基本的重大问般题上，中国的法奥律尚未有明确而熬有力的回答，尚把处于准用其他法八律的无法可依的败状态之中。岸这种无法可哀依的状态有着深哎刻的社会和 HYPERLINK 般历史柏背景。一方面，败在中国固有法律吧中，诸法合体、肮民刑不分，虽然暗存在调整各种民霸事关系的实质意坝义上的民法