行政处罚与行政许可

1、执行罚行政处罚功能不同执行法的目的不是对义务主体进行金钱处 罚，而是通过罚缴一定数额的金钱处使义 务主体履行其应履行却尚未履行的义务。罚款是对已经发生的行政违法行为给予金 钱制裁联系执行罚与行政处罚中的罚款有相似之处，即一者都以行政违法为前提，都是科以相对 人一定的金钱给付义务。性质不同执行罚可以针对同一事项反复适用罚款必须遵循在“一事不再罚”的原则行政强制执行司法强制执行概念指在行政法律关系中，行政相对人不 履行其应履行的法定义务时，行政机 关或人民法院依法采取强制手段，迫 使其履行义务，或者达到与履行义务 相同状态的活动。指在当事人拒不履行已经生效的司法裁判的 情况下，有关国家机关依法对该

2、当事人采取 强制手段，以保证已生效司法裁判的执行的 法律制度。执行主体一致行政机关与司法机关司法机关与行政机关性质 不同仃政仃为，受仃政法调整司法行为，受司法法调整执行 内容 不同已生效的具体行政行为所确定的义务已生效的司法裁判所确定的义务执行对象 不同仅限于行政相对人执行罚既包括行政相对人，也包括行政机关代执行概念彳丁政强制执彳丁机关对于拒不履彳丁不作 为义务或不可替代作为义务的义务主 体，科以新的金钱给付义务，以迫使 其履行的强制执行义务。行政强制执行机关或第三人代替义务人履行 行政行为所确立的可代替作为义务，并向义 务人征收必要费用的强制执行方式。联系间接强制执行的两种方式各自的特点八、

3、执行罚一般只应用于不作为义务 和不可替代作为义务。最为典型的是 滞纳金。执行罚的数额必须由法律、法规 做出明文规定，执行机关不能自行其 是。执行法的数额从义务主体应履行 义务之日起，按数额计算。代执行的事实前提是，必须有合法的行 政行为存在，而法定义务人不履行行政行为 所确立的义务。代执行的对象是行政行为所确立的可代 替作为义务。对于不可代替作为义务和不作 为义务，则不能采取代执行的方法代执行的主体，必须是行政强制执行机 关或其指定的第三人程序 上的 共同 点八、执行法的程序大体与代执行相同，即 必须预先告诫，在适当的履行期限内 义务主体仍不履行义务时才能实施执 行罚。行政处罚代执行的程序，一

4、般未告诫、代执行和征收 费用三个阶段。代执行以向义务主体征收费 用未终结。刑罚一者都是具有国家强制力的制裁方式权利性质 不同国家行政权力的运用国家司法权力的运用实施 处罚 的主 体不 同由有外部管理权限的行政机关或法 律、法规授权的组织实施。实施主体是国家司法机关 人民法院适用 的条 件不 同一般情况下适用于“尚未构成犯罪” 的违法行为。适用于构成犯罪的违法行为。作出 处罚 决定 的程 序不 同是按照行政处罚法所规定的行政程序 作出的。必须根据刑事诉讼法的程序作出处罚 的种 类不 同种类很多，既有行政处罚法的统一规 定，又有个单行法律、法规的分散规 定。行政处罚法规定了警告，罚款， 没收违法所

5、得、没收非法财物，责令 停产停业，暂扣或吊销许可证、执照， 行政拘留等六种。由刑法统一规定，有两类十种，包括五种主 刑：管制J、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死 刑；五种附加刑：罚金、剥夺政治权利、没 收财产、对外国人的驱逐出境、对军人的剥 夺奖章、勋章和荣誉。行政裁决行政调解概念指行政机关依据法律授权，对当事人之 间发生的，与行政管理活动密切相关 的、与合同无关的民事纠纷进行审查， 并作出裁决的行政活动指由行政机关主持的，以国家政策、法律 为依据，以自愿为原则，通过说服教育的 方法，促使双方当事人友好协商，达成协 议，从而解决争议的方法和活动。共同点都是行政主体以中间人的身份解决有关纠纷的。区别

6、点不需以被裁决人的同意为前提，行政裁 决机关可以以职权单方作出。须以被调解人的同意为前提。适用行政诉讼救济。不适用行政复议和行政诉讼。创设权：可以自由创立行政处罚的种类 或行政处罚的事项规定权：只能在上位法规定种类内具体化法律可以自由创设各种行政处罚无行政法创设除限制人身自由之外的处罚可以在法律规定的行为、种类、幅度的范 围内具体化法律的规定地方性 法规创设除限制人身自由与吊销企业营业 执照之外的行政处罚。可以在法律、行政法规规定的行为、种类、 幅度的范围内具体化法律的规定。规章部门规章可以在没有法律、行政法规规 定下，地方规章可以在没有法律、法规 规定下，创设一定数额的罚款或警告的 处罚。部

7、门规章可以在法律、行政法规规定的范 围内具体化法律、行政法规的规定，地方 规章可以在法律与法规范围内具体化法 律、法规的规定规章以下规范性文件无创设权无规定权以上是行政处罚的创设权和规定权听证行政处罚法行政许可法适用条件只适用于拟作出的行政处罚对当事人 权益影响重大的案件：行政机关拟作 出（1）责令停产停业，（2）吊销许 可证或者执照，（3）较大数额罚款等 行政处罚，当事人要求听证的，应当 在行政机关告知后3日内提出。行政 机关应当组织听证。（1）应当听证的事项：法律法规、规章规定 实施行政许可应当听证的事项。或者行政机关 认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行 政许可事项。（2）申请人，利害

8、关系人有权 要求听证的事项：行政许可直接涉及申请人与 他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行 政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人 在被告知听证权力之日起5日内提出听证申请 的，行政机关应当在20日内组织听证。听证告知行政机关应当在听证的7日前，通知当 事人举行听证的时间、地点行政机关应当于举行听证的7日前将举行听证 的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要 时予以公告听证费用当事人不承担申请人、利害关系人不承担是否公开除涉及国家秘密、商业秘密或者个人 隐私外，公开举行。应当公开主持 人回 避由行政机关指定的非本案调查人员主 持当事人认为主持人与本案有直接利 害关系的，有权申请回避。行政

9、机关应当指定审查该行政许可申请的工 作人员以外的人员为听证主持人；申请人、利 害关系人认为主持人与该行政许可事项有直 接利害关系的，有权申请回避。听证权利举行听证时，调查人员提出当事人违 法的事实、证据和行政处罚建议；当 事人进行申辩和质证举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员 应当提供审查意见的证据、理由；申请人、利 害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证。听证笔录应当制作笔录；笔录应当叫当事人审 核无误后签字或者盖章应当制作听证笔录；听证笔录应当交听证参加 人确认无误后签字或者盖章。听证结果听证结束后，行政机关依照行政处 罚法第38条的规定，作出决定（给 予处罚、不予处罚、构成犯罪的移送

10、 司法机关）行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决 定。1、行政法规（1）制定权限国务院制定行政法规应当以宪法和法律为依据这里要区分地方人大制定地方性法规与宪法、法律和行政法规不抵触。（2）制定内容执行具体法律规定的事项。实施宪法规定的职权事项但不得实施全国人大及 其常委会的专属立法权，如限制人身自由的立法。授权立法，即全国人大及其常委会可以授权 国务院就某项事情先制定行政法规，如在信息公开条例。但要注意：国务院严格按照授权 目的和范围行使权力，不得转授权；需要对立法事项向授权机关备案；条件成熟时要提请全国人 大及其常委会制定法律，终止相应授权。违背受权目的的立法，在必要的时候可以由授权主题

11、予 以撤销（3）制定程序立项（有关部门提出申请，报国务院批准）起草（可以由一个或几个部门具体起草，也可以由国务院法制机构组织或自己起草；并要 有多种听取意见的形式。如座谈会、听证会等。）审查（由国务院法制机构进行审查，在此过程中要广泛听取意见，包括专家意见。）决定予公布（由国务院常务会议审议或国务院审批；报请总理签署后实施并在国务院公报 和全国范围发行的报纸上刊登；公布30日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案。）解释（条文本身需要进一步解释或补充的，由国务院解释，与行政法规具有同样的效力。）2、行政规章（1）制定机关部门规章：国务院各部委和直属机构；另外，单行法律可以授权，如证监会根据证券法

12、 可以制定证券市场的监管规章地方规章：省级人民政府和较大市的人民政府（省会所在地市、经济特区所在地市和国务院 批准的较大的市（2）制定程序：立项（国务院各部门内设机构或其他机构认为需要制定规章的，报该部门立项；省级人民 政府和较大市人民政府各工作部门或下级政府认为需要制定地方规章的，报省级人民政府立项。） 起草（部门规章由国务院各部门组织起草，也可以由一个或几个内设机构或其他机构起草； 地方规章由省级人民政府和较大市人民政府起草，也可以由一个部门和几个具体部门负责起草； 并要有多种听取意见的形式，如座谈会、听证会等。）审查（有法制机构统一负责审查）决定与公布（部门规章由部务会议或委员会会议决定

13、；地方政府规章由政府常务会议或全体 会议决定；部门规章由部长签署后公布在部门公报、国务院公报或全国发行报纸上；地方规章由 该级人民政府首长签署后，公布在本级政府公报及本级范围报纸上。）解释（规章解释权属于规章制定机关）3、对行政法规与行政规章的监督（1）撤销制度制定机关可以撤销或改变上级机关可以撤销或改变同级人大可以撤销（2）备案制度行政法规公布后30日内由国务院办公厅向全国人大常委会备案部门规章公布后30日内向国务院备案地方规章省级政府制定的规章报国务院和本级人大常委会备案省会所在地市、经济特区所在地市和国务院批准较大市指定的规章报国务院、省 级人大常委会、人民政府及本级人大常委会备案。（3

14、）常见的下位法对上位法的违反情况下位法缩小上位法规定的权利主体的范围。下位法违反上位法的立法目的，扩大上位法规定的权利主体的范围。下位法扩大或限缩上位法规定的行为、种类、幅度的范围。下位法增设或限缩上位法规定的使用条件行政处罚法与行政许可法对比创设权：可以自由创设行政处罚的种类和行 政许可的事项规定权：只能在上位法规定种类、范围、幅度 内具体化法律可以自由创设各种行政处罚与行政许可无行政法规：限制人身自由之外的处罚；可创 设法律没有规定的许可（国务院还能以发布 决定的方式设立许可，除临时性许可外必须 制定法律或行政法规）地方性法规：创设限制人身自由与吊销企业 营业执照之外的行政处罚；地方性法规可以 创设没有法律规定的行政许可（但有四个“不 得”限制）行政法规：可以在法律规定的行为、种类、幅度的范围内