清末法制制度转型

1、清末法律制度转型一、清末的预备立宪二、清末修律三、清末司法制度变化1 一、清末的预备立宪1、预备立宪的背景民族危机空前严重：1894年中日战争1900年八国联军侵华阶级矛盾尖锐激化：资产阶段革命运动全国各族人民自发的反抗斗争21905年日俄战争：国内资产阶级立宪派乘机鼓吹“日本以立宪而胜，俄国以专制而败”，要求改革政体；一些朝廷大臣和满族亲贵为革命形势所震慑，相继奏请变更政体，实行立宪。朝廷在来自革命派、立宪派以及当权派集团的压力下，于1905年派载泽等五大臣出国考察宪政。3慈禧于1906年9月1日颁布预备立宪的上谕，宣布：“时处今日，惟有及时详晰甄核，仿行宪政”。宣布预备立宪的原则是：“大权

2、统于朝廷，庶政公诸议论，”而“立宪”的时间，要待数年后“查看情形”而定。预备立宪变成了预备期不定的清政府不预备兑现的空头支票。42、目的五大臣在奏请宣布立宪的密折中提出：“立宪之利最重要者三端：一曰皇位永固。一曰外患渐轻。一曰内乱可弭”。实质：继续维护封建君主专制主义政权。 53、预备立宪的主要活动 (1)设立咨议局和资政院1908年7月，颁布了咨议局章程，确定了咨议局为“各省采取舆论之地，以指陈通省利病，筹计地方治安为宗旨”。咨议局虽然可以议决本省兴革事宜、预决算、税法、公债、章程、选举资政院议员等等，但必须取得本省督抚同意才能生效，督抚有权监督咨议局的会议和选举活动，并可奏清皇帝予以解散。

3、6咨议局只是在督抚严密控制下的咨询机关，并不具备资产阶级国家地方议会的性质。咨议局议员选举资格重重限制：当选的议员只是一些官僚、地主、绅士以及资产阶级上层分子。咨议局根本不可能成为真正的民意机构。71908年9月，颁布了资政院院章，确定了资政院“以取决公论，预定上下议院基础为宗旨”。资政院的职权，主要议决国家岁出岁入、预算决算、税法和公债、法典朝章及奏旨交议事件。必须“请旨裁夺”后才能生效。皇帝有权停止资政院的活动，或予以解散。资政院，完全是由清朝皇室直接控制的承旨办事的御用机关而已。8 (2)颁布钦定宪法大纲1908年，清政府迫于革命形势的迅猛发展，宣布立宪以九年为期。1908年8月，颁布了

4、钦定宪法大纲。大纲分“正文”和“附录”两部分，共23条。正文为“君上大权”，计14条；附录为“臣民的权利义务”计9条。9宪法大纲“正文”部分：第一条“大清皇帝统治大清帝国万世一系，永永尊戴。”第二条“君上神圣尊严，不可侵犯。”从第三条到第十四条分别规定了君上的种种大权，规定清朝皇帝总揽各项大权，可颁行法律，总揽司法，设官置禄、统帅军队、宣战媾和、召集和解散议院等等。10 附录“臣民的权利义务”：规定了臣民应尽纳税、当兵、遵守国家法律之义务；规定臣民有言论、著作、出版及集会、结社等自由权利，但均须在“法律范围内”。根据“君上大权”的规定，皇帝有权随时颁布诏令对此予以限制。11宪法大纲突出地表观出

5、皇帝专权，人民无权的特点。其根本目的在于维护封建专制主义统治。其实质是用根本法的形式再一次确认满清封建君主专制的绝对权力，使臣民的“自由”形同虚设。 12 (3)颁布十九信条武昌起义爆发，各省纷纷响应，宣布独立，清朝的专制统治面临土崩瓦解的局面。清朝政府继续进行政治欺骗，由资政院在三天之内匆忙拼凑宪法重大信条十九条，颁布于1911年l1月3日。十九信条是在革命高潮的强大压力下制定的。13形式上缩小了皇帝的权力，扩大了国会和总理的权力：“皇帝之权以宪法规定者为限”(第三条)；“宪法改正提案之权，属于国会” (第六条)；总理大臣由国会公举，皇帝任命，皇族不得为总理大臣，其他大臣并各省行政长官”(第

6、八条)。14“大清帝国皇统万世不易(第一条)；“皇帝神圣不可侵犯”(第二条)； 皇帝直接统帅陆海军； 对于人民的民主权利只字不提。十九信条的本质：十九信条是在保护皇权的前提下，实行君主立宪。 15（二） 清末修订法律的活动 清末法律的修订和预备立宪出于同一原因。确定修律的指导思想是：“按照交涉情况，参酌各国法律”，以期“中外通行，有裨治理”。即以中外通行为修律原则，以资产阶级国家的法律为蓝本，继续以封建的纲常礼教为根本。成立修订法律馆，命沈家本、伍廷芳为修律大臣，进行了大量修律活动。161、刑法 (1)大清现行刑律公布于1910年5月，在修改大清律例的基础上完成。作为新刑律颁布前的过渡性法律。

7、17大清现行刑律共三百八十九条。体例格式上取消了以吏、户、礼、兵、刑、工六部名称而分的篇目，按罪名类别分为三十门。将旧律中的继承、田宅、婚姻、钱债等纯属民事的条款从刑律中分出，不再科刑，以示民刑有别。废除了凌迟、枭首、戮尸、刺字等酷刑，并用罚金取代了旧律中的笞刑和杖刑。废止和删除了一些已因时势变化而过时了的条文，如废除了禁止同姓为婚、良贱为婚等旧律条;增加了一些反映新形势特点的新罪名，如毁坏铁路、电讯罪和私铸银圆罪等。18 (2)大清新刑律公布于1911年1月清末修订的一部最重要的法律，是中国近代第一部专门的刑法典。总则十七章，分则三十六章，共计四百一十一条；附有暂行章程五条。 19制订特点是

8、：仿效资产阶级的刑法体例，分总则、分则两编。刑名为主刑、从刑两种。主刑有：死刑(绞刑)、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金。从刑有：褫夺公权和没收。在刑法原则上，采用资产阶级国家刑法中的缓刑，假释制度和罪刑法定主义原则。20“礼法之争”：以张之洞为代表的坚持封建的纲常伦理的“礼治派”与以沈家本为代表的主张效仿资产阶级法制的“法理派”展开激烈的论争。焦点：全盘肯定封建的伦理纲常，用新的形式包容旧律本质；吸取西方法律精神，对法律进行改造。在“礼治派”强大的压力下，“法理派”被迫妥协，同意在新刑律后增加充满封建性内容的暂行章程五条。21暂行章程五条的内容：对部分罪行仍坚持适用“斩刑”。暂行章程第一条规定

9、：凡危害皇帝乘舆车驾者、内乱罪、外患罪、以及杀伤尊亲属者，仍用“斩”刑。增加了死刑。第二、三条规定：见有损坏、遗弃、盗取尸体者，以及强盗罪，“应处二等以上徒刑者，得因其情节仍处死刑”。 修订新刑律条款。第四条针对新刑律中对”无夫奸”的未定罪，特补充规定：“无夫奸者，处五等有期徒刑、拘役或一百元以下罚金。其相奸者亦同”。第五条规定：“对尊亲属有犯，不得适用正当防卫之例”。 222、民商法封建社会没有专门的民法典。清政府于1907年开始组织人力起草民法典，定名为大清民律草案。旧中国起草的第一部半殖民地半封建的民法典，由于清政府被推翻而未及颁行。民法典的总则、债权、物权三编，采用了德国、瑞士、日本等

10、资产阶级国家的民法原则。民法典的亲属、继承两编，仍然沿袭了中国封建制法律的原则。23封建法典没有民法和商法的区别，也没有单独颁行的商事法规。为适应中外贸易的发展，调整新出现的商务关系，1903年清政府设立了商部，并开始制订商事法规。陆续颁行了奖励公司章程、商会简明章程、商人通例、公司律、破产律等各种单行商事法规。1910年完成大清商律草案，包括总则、商行为、公司法、票据法、海船法等。内容大多抄自日本，德国的商法。243、诉讼法和法院组织法封建法典历来把实体法和程序法混同一体，将诉讼断狱附于刑律，而没有单独的诉讼法典。19O6年，沈家本主持编成了大清刑事、民事诉讼法，共五章，二百六十条。采用资产

11、阶级的公开审判制度、陪审制度和律师制度，是旧中国起草的第一部独立的诉讼法典。但由于遭到各省督抚的反对而未能颁行。25为配合清末司法制度的改革，清政府陆续颁布大理院审判编制法、法院编制法等有关法院组织的法律 。大理院审判编制法共五节，四十五条，于1906年颁行。法院编制法共十六章，一百四十六条，于1910年2月颁行。26法院编制法采取资产阶级国家所标榜的“司法独立”的原则：规定各审判衙门独立执法，各行政官和检察官“不准违法干涉”；规定在各级审判衙门内设置检察厅,实行审检合一的制度。法院编制法虽然规定了资产阶级的司法原则，但在实际中并没有真正实行。274、清末法律的特点（1）在立法指导思想上，奉行

12、“中外通行”原则，既维护封建君主专制统治，又要考虑保护帝国主义利益。 (2)在法律内容上，一方面抄袭资本主义国家的法律原则和法律条文，另一方面仍继续搬用以纲常礼教为思想基础的封建法律，表现了立法过程中新旧两种法律思想的斗争和妥协。(3)在一定程度上打破了重农抑商的传统政策，承认和保护私营工商业，提高了工商业者的社会地位，促进了民族工商业的发展。28清末法律于中国封建旧律有联系但又不完全相同，与资本主义国家的法律有联系但也不完全相同。它是一种半殖民地半封建社会法律制度，对后来的北洋政府和国民党政府的法律产生了很大的影响。29 (三）清末司法制度的变化 1、建立新的司法体制 在中央，清政府从190

13、6年开始，把刑部改为法部，掌管全国司法行政，而不再兼理审判；改大理寺为大理院，作为最高审判机关，负责解释法律，监督各级审判。 30 在地方，清政府从1907年开始，设立三级审判厅，在京师和各省设立高等审判厅，在府(直隶州)设地方审判厅，在州县设立初级审判厅。改变了沿袭已久的地方行政长官兼理司法的封建传统，有一定的进步意义。 此外，清政府还在各级审判厅内，相应地设置了各级检察厅。检察厅负责对刑事案件提起公诉，并有权监督审判之执行。 31 按照法院编制法的规定，清末在司法审级上实行四级三审制。即：向初级审判厅起诉的案件，可上诉到地方审判厅直至高等审判厅，向地方审判厅起诉的案件，可上诉到高等审判厅直

14、至大理院。 清末在司法管辖上区分了刑事诉讼与民事诉讼，同时在司法审判上采用资产阶级国家的一些原则和制度，如回避、公开审判等。但这只是法律上的规定，在实际上并没有真正实行。32 清末建立新的司法体制的目的，主要是为了用资产阶级的形式掩盖清政府的封建专制，是仿行宪政的重要内容。但由于清政府已面临崩溃，加上统治者主观的原因，没有也不可能认真地加以贯彻，只是为以后的北洋政府的司法制度提供了重要基础。33 2、确立了领事裁判权 鸦片战争后，帝国主义列强通过强迫清政府签订的不平等条约，相继攫取了在中国的领事裁判权，进而又迫使清政府在租界内设立会审公廨。使中国独立的司法主权遭到了破坏，这是近代中国司法制度半殖民地化的主要标志。 34 领事裁判权，是外国侵略者强迫清政府缔结的不平等条约中所规定的一种特权。内容是：凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律和司法机关的管辖。他们如成为刑事、民事诉讼的被告时，中国法庭无权审理，只能由各该国的领事按其本国的法律制裁。35 领事裁判权的确立始于1843年订立的中英五口通商章程，此后，美、法、德、俄、日等近二十个侵略国家，都相继强迫清政府承认他们享有同样的特权。 外国侵略者为了行使领事裁判权，在中国设立的审判机构可分为四种：领事法院；使馆内法院；特设正式法院；上诉法院等。36 所谓“会审公廨”，即是清政府在租界内设置的中外法官共同审案的法院。