关于竞业限制条款效力认定的法律思考

1、.：.；关于竞业限制条款效能认定的法律思索内容提要：竞业限制条款作为企业保守商业的主要手段之一，并没有到达预期的立法目的，也未能获得令人称心的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会效果。笔者试从竞业限制条款的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律含义及内在本质、现行相关法律法规及司法实际的评价、设立附条件民事法律行为规范竞业限制条款的效能认定等方面进展讨论，以期能为竞业限制条款的效能认定提供必要的参考。主题词： 竞业限制 效能 认定 法律思索一、前言当今社会正处于信息时代，商业曾经成

2、为重要的竞争手段和制胜法宝，因此，越来越多的企业经过商定竞业限制条款来到达保守商业和维持竞争优势的目的。商定竞业限制条款作为企业保守商业的重要手段，本来该当发扬其应有的作用，但由于大多数竞业限制条款都未涉及HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml经济补偿金的支付规范、支付方式等问题，存在要件缺陷，而在司法实际中，法官根本上都以显失公平为由认定该竞业限制条款无效，在维护了员工利益的同时，给企业和社会公众的利益带来了现实及潜在的危害，主要表如今：一是企业的商业很能

3、够被不正当地披露给第三方或者为公众所知悉，使之竞争优势和HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml市场利益损失殆尽，极大地损害了企业科技创新的积极性和自动性；二是在社会上构成了一种“没有商定经济补偿金的竞业限制条款无效的片面认识，在一定程度上扰乱了社会公序良俗和正常的市场竞争次序，不利于老实信誉制度在全社会的建立和构成。二、竞业限制条款的法律含义及内在本质竞业限制，又称竞业制止或者竞业避止，是指企业为保守商业和维持竞争优势，根据法律规定或者HYPERLINK

4、 lunwentianxia/class_free/188_1.shtml合同商定，制止员工在企业任务期间以及离任后一定期限内从事与企业有竞争关系的业务或者到与企业有竞争关系或者其他利害关系的其他企业任职的一种法律制度。竞业限制条款是指详细的协议或者文本，包括专门的竞业限制合同以及在劳动合同中商定的竞业限制条款等。竞业限制条款作为企业保守商业，维持竞争优势的重要手段，并不是对一切的员工都可以适用，它有其详细的适用对象和适用范围。竞业限制条款的适用对象主要是在任务中接触商业特别是技术含量高的企业主管人员和科技人员。竞业限制条款除了法律规定的适用情形外，主要是经过企业与员工签署竞争限制合同来实现其

5、功能和目的。企业的商业与员工的择业自在成了竞业限制条款的双重目的。员工的劳动权和自在择业权具有HYPERLINK lunwentianxia/class_free/111_1.shtml宪法意义上的渊源，而商业作为企业的一种无形财富权和知识产权的重要组成部分，曾经成为企业技术创新的重要内容和进展市场竞争的重要手段。企业与员工的利益如何到达一种相对平衡，正是竞业限制条款的法律价值所在，也正是本文所讨论的意义所在。三、现行法律法规及司法实际的评价我国目前还没有竞业限制方面的专门立法，有关竞业限制的规定散见于各种法律法规、部门规章以及地方性立法文件中，对竞业限制法律制度的适用对象、适用范围、权益义务

6、等方面并没有一致的规定和权威的解释，从而导致司法实际中的法律适用出现这样或那样的偏向，不利于企业商业的维护和人才的合理流动。1、关于竞业限制法律层次的主要规定中关于董事、经理等高级HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml管理人员不得自营或者为他人运营与其所在公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动的有关规定。中关于合伙人不得自营或者同他人协作运营与本合伙企业相竞争的业务的有关规定。中关于HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6

7、8_1.shtml投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员未经投资人赞同不得从事与本企业相竞争的业务的有关规定。以上法律对竞业限制造出了非常原那么的规定，但主要针对的是企业高级管理人员，对于普通的企业员工尤其是科技人员，并没有作出相应的竞业限制规定，使得目前竞业限制法律制度的适用缺乏必要的法律根据。2、关于竞业限制部门规章层次的主要规定劳动部、国家科委、国家建材局科技局等部门规章中，对竞业限制问题作出了比较详细的规定，但由于立法权限的问题，这些规定并不具有权威性和全国范围内的适用性。3、关于竞业限制地方性法规层次的主要规定广东省、深圳市、上海、江苏省等地方性法规中关于竞争限制的期限、经济

8、补偿金的支付规范、支付方式等方面均有相应规定，但其适用范围小，而且各自的规定也不一致，人为地呵斥地方维护主义，不利于构成人才合理流动和企业公平竞争的法律HYPERLINK lunwentianxia/class_free/153_1.shtml环境。4、关于竞业限制法律责任的主要规定由于我国目前尚没有专门的竞业限制方面的法律，关于竞业限制的法律责任也只能转致适用其他法律。劳动法、反不正当竞争法、HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml合同法、刑法等相关

9、法律法规都有相关规定。但竞业限制纠纷能否属于劳动争议，我国劳动法律法规中并没有明确规定，地方性的法律法规的规定又各有不同，导致司法实际中法律适用规范不一。经济补偿金作为竞业限制条款有效的必要条件，已为多数国家的立法所支持。我国法律法规对此还没有明确规定，司法实际中出现了只需企业未商定经济补偿金即认定竞业限制条款无效的片面观念，使得竞业限制法律制度维护企业商业和维护员工合法权益的双重目的失去了平衡，不正当地加重了企业的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/77_1.shtml本钱和风险，竞业限制在某种意义上成了企业的高风险投资。四、设立附条件民事法律行为，规范竞业

10、限制条款的效能认定有这样一个案例：某外商投资企业的中方副总经理李某与企业签署了，其中含有竞业限制条款，未商定经济补偿金。后来，李某预备辞职，与企业就竞业限制问题进展过谈判，李某要求企业支付 15万元的经济补偿金，在企业尚未正式回答之前，李某办理完交接手续后分开了企业，并失去联络，直到3个月后，李某向劳动仲裁委员会提起仲裁，要求确认竞业限制条款无效，劳动仲裁委员会认定该竞业限制条款无效，企业不服，依法向人HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法院提起

11、诉讼，案件正在审理过程中。对这个案件该当如何判决，置信大多数人会以为该当认定该竞业限制条款无效，其理由是：不该当限制员工的就业权益和人身自在，员工可以进展合理流动。同时，根据现行法律法规，没有商定经济补偿金的竞业限制条款可以当然认定为无效。笔者以为，简单地根据有无经济补偿金来认定竞业限制条款的效能问题，不仅违背了立法的本意和初衷，使企业处于进退维谷的两难境地，要么情愿承当支付经济补偿金的后果，要么面临商业被不正当公开的风险，人为地添加了企业保守商业的本钱支出，不符合本钱效益原那么，更重要的是，这种做法与老实信誉原那么所倡导的目的格格不入，损害了社会公平和法律正义。竞业限制条款是企业保守商业为数

12、不多的手段之一，也是没有方法的方法。试想：员工在企业时，竞业限制条款或许还有些约束，一旦员工分开，即使企业支付了经济补偿金，谁又能保证和监视员工履行相应的严密义务呢？难道让员工本人去保证、让企业去监视？由于本钱大、举证难等要素的制约，这些都不具有可操作性，对企业来说也有失公允。因此，笔者建议，在目前还没有制定专门的竞业限制法律之前，经过设立附条件民事法律行为来规范竞业限制条款的效能认定问题，无论从企业的角度，还是从员工的角度，对竞业限制条款的效能问题进展全面分析、合了解释，从而得出一个恰当的对企业和员工而言都相对公平合理的结论，是极其必要和具有现实意义的。首先，该当明确竞业限制条款的适用对象。

13、在企业中，并不是一切的员工都是商业的知悉者，所以，竞业限制条款的适用对象仅限于知悉商业的员工。明确竞业限制条款的适用对象，一方面可以降低企业保守商业的本钱，另一方面，对于员工而言，权益和义务对等，很好地表达了公平原那么。其次，要合理确定竞业限制条款的适用范围。根据权益义务对等原那么，竞业限制条款不该当成为企业不受约束的权益，无限制地商定适用范围，从而损害员工的根本利益和社会HYPERLINK lunwentianxia/class_free/10_1.shtml公共利益。劳动既是根本权益也是根本义务，这是宪法赋予每一个员工的。我们不能片面强调一方面而忽视另一方面，不能损害一方行为主体的权益来维

14、护另一方行为主体的权益，同样也不能加大一方行为主体的义务而降低另一方行为主体的义务。因此，合理确定竞业限制条款的适用范围显得尤为重要。竞业限制条款的适用范围主要包括业务范围、时间范围和地域范围三方面内容。业务范围是指员工不商定的时间和区域内不得从事的竞争业务的种类，普通限于员工在企业所从事的工种及岗位。时间范围是指员工不该当从事商定的限制竞争业务的时间界限，普通为 2-3年。地域范围是指员工不该当从事商定的限制竞争业务的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.sht

15、ml行政区域，普通限于省级行政区域内。竞业限制条款的适用范围必需严厉依法制定，否那么就会出现限制员工合理流动，进犯员工人身权益等不合理景象。竞业限制条款的适用范围不仅是支付经济补偿金的根据，也是确定竞业限制条款本身能否有效的重要根据。第三，关于经济补偿金的支付规范、支付方式、停顿支付的情形等方面的问题。由于各地的工资程度和消费指数不具有可比性，经济补偿金的支付规范无法一致规定，普通应根据本省级行政区域内的社会平均工资程度，同时思索员工的实践年工资收入，确定一个最低下限及合理的区间，保证员工的利益不受损害。经济补偿金的支付方式普通在劳动合同终止时，以现金方式一次性支付。经济补偿金停顿支付的情形，

16、是指企业不需支付经济补偿金的商定情形，实际中并不多见，更多的表现为员工和企业发生纠纷的理由。笔者以为，员工在与企业解除劳动合同时，双方该当就竞业限制条款进展专门磋商，达成协议。此时，双方的身份和位置根本平等，不存在相对弱势的一方，符合民法的根本原那么。假设简单地根据有无商定经济补偿金来认定竞业限制条款的效能，有失偏颇。如企业的商业以HYPERLINK lunwentianxia/class_free/189_1.shtml恳求专利或者其他方式为公众所知悉，竞业限制条款中商定的经济补偿金能否还需支付？如支付，那么违背公平原那么；如不支付，企业违约。在这种情形下，一切的不利后果都由企业来承当，这不是立法者所希望见到的。因此，我们不能片面强调权益，而忽视了义务，导致新的权益义务不对等，使立法失去了本来的意义，背叛了最初的目的。第四，经过附条件民事法律行为来规范竞