论巨额财产来源不明罪

1、-PAGE . z论巨额财产来源不明罪容摘要：刑法第395条规定了巨额财产来源不明罪，它是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大而本人又不能说明其来源是合法的行为。从该罪的构成要件看，由于该罪的犯罪主体过窄，从而限制了它的法律威力的实施；另外，当前学者对该罪的客观特征也存在着不同的看法；巨额财产来源不明罪与贪污、受贿罪有着密切的联系，二者的犯罪构成和社会危害性有许多一致的地方，但贪污、贿赂罪的刑种丰富、量刑幅度较大，有的甚至可以处以无期徒刑或死刑，而巨额财产来源不明罪最高却只能判处五年有期徒刑，二者悬殊太大，应当将其法定刑适当提高，从而实现其惩治腐败，预防犯罪的目的；在该罪的配

2、套制度上，应当建立财产申报制度,对国家工作人员的财产及行为进展天罗地网式的监控，使得腐败官员难以逃脱法律制裁，也能对其他国家工作人员产生巨大的威慑作用，使意欲腐败者不敢妄为；还要进一步完善个人储蓄账户实名制度，应增加对不动产的实名制管理，使腐败分子无法利用购置不动产转移脏款、消灭证据，从而更有力地打击犯罪。本文从巨额财产来源不明罪的犯罪构成、法定刑及配套制度等方面着手，分析了原因，提出了完善措施，使该罪能够进一步保障国家工作人员的廉洁性，更加有效地打击腐败分子。关键词：巨额财产来源不明罪 犯罪构成 法定刑 配套制度我国?刑法?第三百九十五条规定：“国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差

3、额巨大的，可以责令说明来源。本人不能说明其来源是合法的，差额局部以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役，财产的差额局部予以追缴。一、巨额财产来源不明罪的构成要件是：1、犯罪主体是特殊主体，即只能是国家工作人员。应适用?刑法?第93条规定的国家工作人员的围，即指一切国家权力机关、行政机关、司法机关、军队、国营企业、国家事业机构中工作的人员，以及其他各种依照法律从事公务的人员。对非国家工作人员的，一律不能构成巨额财产来源不明罪的共犯，因为巨额财产来源不明罪是职务犯罪，构本钱罪的主体必须是国家工作人员且必须是从事公务的人，并且主观上明知财产来源不合法而成心占有和使用，成心拒不说明财产的真实来源，或

4、是成心编造财产来源的合法途径。而非国家工作人员没有义务向司法机关说明巨额财产的来源途径，以及解释财产的合法性，因此，他们不能构成巨额财产来源不明罪的共犯。2、主观方面必须是出于成心，即明知自己的财产或者支出明显超过合法收入，并且差额巨大，在被责令说明其来源并且能够说明其来源的情况下，成心不说明其来源。3、客观方面具体包括两个要件：一是行为人持有明显超过其合法收入的财产，或者行为人的支出明显超过合法收入，并且差额巨大；这里所说的财产，指的是国家工作人员实际拥有的财产，支出指的是国家工作人员已经实际对外支付的款物，如贷款、劳务费、处理给他人的财物等等。合法收入指的是按法律规定应属行为人合法占有的财

5、产，如工资、奖金、继承的遗产以及其他合法的收入等。二是在被有关机关责令说明其来源时，不能说明明显超过其合法收入并且差额巨大的财产或支出的来源是合法的。不能说明，是指行为人不能举出证据证明其差额局部的财产或支出的来源合法，其包括拒不说明财产的来源性质，也包括编造虚假的来源性质。本罪的行为形态既不是典型的作为，也不是典型的不作为，甚至也不是典型的作为第三行为形式的持有，而是持有形式与不作为形式的复合体。二、从巨额财产来源不明罪的构成要件上看，主要有以下几个问题：一、该罪的犯罪主体过窄，从而限制了它的法律威力的实施，应将其重新界定。根据刑法的规定，巨额财产来源不明罪的主体只能是国家工作人员，但在司法

6、实践中，发现存在以下问题，对于那些刚刚离任、退休的原国家工作人员，即使发现他有来源不明的巨额财产，却也是很难将其绳之以法，因此，笔者认为，对于本罪犯罪主体的规定限制了它的法律威力的实施，让一局部不法分子有了可乘之机，笔者建议应该将以下人员纳入本罪的犯罪主体：各级党的机关、人大机关、政协机关和行政机关的及社会团体、国有企业、事业单位县级以上领导干部离休、退休后3年的人员；各级人民检察院、人民法院从事检察、审判工作的检察官、法官，离休、退休后3年的人员；各级公安、财政、工商、税务等国家行政机关中的所有公务员离休、退休后3年的人员。从而更加使我国的反腐败工作能够长期、有效的开展下去，才更符合我国社会

7、主义法制建立的要求。二、巨额财产来源不明罪的客观方面包括哪些容，刑法学界颇有争议，经仔细分析应有以下三个要素：1、必须存在国家工作人员财产或者支出明显超过合法收入差额巨大的事实。何谓数额巨大，根据最高人民检察院1999年9月16日?关于人民检察院直承受理立案侦查案件立案标准的规定试行?的规定，有30万以上的财产来源不明的应予以立案。也就是说，差额局部在30万元以上即是数额巨大。2、行为人必须有拒不说明或拒不如实说明财产来源的行为，这是该罪成立的实质特征。刑法第395条第1款规定，国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明来源。3、司法机关无法查清巨额财产的真正来源，这

8、也是构成巨额财产来源不明罪不可缺少的条件。除了上述两个要素外，如果经过司法机关艰辛细致的侦查，尽了最大努力，调查核实了一切的线索和疑点，仍不能查明行为人的差额局部财产真实来源的情况下，才能运用刑法第395条第1款的规定，推定其差额局部财产为非法所得，以巨额财产来源不明罪定罪处分。如果司法机关查实了差额局部财产的真实来源，其行为构成什么犯罪就按什么犯罪处分。三、巨额财产来源不明罪的法定刑设置偏低，应当将其法定刑适当提高，从而实现其惩治腐败，预防犯罪的目的。一巨额财产来源不明罪的法定刑设置偏低，缺乏时限和附加刑。巨额财产来源不明罪被刑法归类于贪污、贿赂类犯罪，其犯罪构成和社会危害性与贪污、贿赂罪有

9、许多一致的地方，但刑罚差距较大，?刑法?对贪污、受贿罪的刑罚是这样规定的：“1、个人贪污受贿数额在10万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的处死刑，并处没收财产。2、个人贪污受贿数额在5万元以上不满10万元的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的处无期徒刑，并处没收财产。3、个人贪污受贿数额在500元以上不满5万元的，处1年以上7年以下有期徒；情节严重的，处7年以上10年以下有期徒刑；个人贪污受贿数额在500元以上不满1万元，犯罪后有悔改表现，积极退脏的，可以减轻处分或者免予刑事处分，由其所在单位或上级主管机关给予行政处分。4、个人贪污受

10、贿不满5000元，情节严重的，处2年以下有期徒刑或拘役；情节较轻的，由其所在单位或上级主管机关酌情给予行政处分。?刑法?对巨额财产来源不明罪的刑罚规定是：“犯本罪的，处5年以下有期徒刑或拘役，财产的差额局部予以追缴。由此可以看出，贪污、受贿类犯罪的刑种丰富，量刑幅度较大，有的甚至可以处以无期徒刑或死刑，但巨额财产来源不明罪最高却只能判处五年有期徒刑，二者悬殊太大，这种相差过大的法定刑，在司法实践中会导致行为人避重就轻，拒不交待贪污、受贿等严重的犯罪行为，而最终被定一个巨额财产来源不明罪，还会导致一些司法人员为包庇个别有权势的犯罪人，而成心不将贪污、受贿的犯罪追查清楚，或者将贪污、受贿的非法所得

11、按巨额财产来源不明罪论处，从而到达保护犯罪人的目的。从这方面看，由于该罪的法定刑过低，不但不能有效地打击腐败，反而使一些贪污、受贿犯罪人成为漏网之鱼，间接地起到了保护腐败的作用。另外，该罪规定行为人必须说明巨额财产的来源，却没有规定行为人说明来源的时限，导致了一些行为人对自己的所得做不完整，不真实的说明，一而再地拖延时间，使司法机关在办案过程中消耗了大量的人力、物力和时间，使案件迟迟不能了结。其次，笔者认为只追缴犯罪分子的非法所得而不附加罚金，也容易放纵犯罪分子。所以，对于本罪的法定刑，建议可以根据当地的年人均收入和犯罪人的来源不明的巨额财产差额局部的比例来确定法定刑。例如，差额局部是本人所在

12、地年人均收入的五倍以上不满十倍的，处两年以下有期徒刑或者拘役，并处本人所在地年人均收入两倍以上五倍以下的罚金；十倍以上不满二十倍的，处两年以上六年以下有期徒刑，并处本人所在地年人均收入五倍以上十倍以下的罚金；二十倍以上的处六年以上十年以下有期徒刑,并处本人所在地年人均收入十倍以上十五倍以下的罚金。二、对巨额财产来源不明罪的法定刑应适当提高，使其更有利于刑罚目的的实现。本罪自设立以来，其在法定刑上的设定就引起社会各界的争议。刑法规定巨额财产来源不明罪的最高法定刑期只有5年，这一规定，给了*些严重的贪污贿赂犯一个可钻的空子。在司法实践中会遇到这样的情况：*一犯罪嫌疑人在被发现其财产或支出超出其合法

13、来源时，如果认罪态度积极，主动交代出明显超过其合法收入的局部财产是贪污或受贿所得的，如果数额超过10万元，将其按“贪污罪或“受贿罪论处，就有可能被判10年以上有期徒刑；情节特别严重，造成后果特别恶劣者，还有可能被判死刑；但如果其拒不说明这局部财产的真实来源，由于查清难度大，即使有数额巨大但难以查明的犯罪所得，将其按照 “巨额财产来源不明罪论处，其最高法定刑也只有5年有期徒刑。由此可见，由于这一罪的法定刑过低，从而放纵了犯罪，也容易导致司法腐败行为的发生，因此笔者主应该适当提高该罪的法定刑。为什么说要“适当提高：该罪名产生于特定的历史条件之下。巨额财产来源不明罪是在1988年1月21日第六届全国

14、人大常委会第二十四次会议上通过的?关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定?中确立的。该补充规定第十一条第一款规定:“国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令说明来源。本人不能说明其来源是合法的,差额局部以非法所得论。处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处没收其财产的差额局部。 对于本罪的立法目的,王汉斌同志(时任全国人大副委员会长,分管立法工作)曾明确指出,近几年,国家工作人员中出现了个别的财产来源不明的“爆发户,或者支出明显超过合法收入,差额巨大,不是几千元,而是几万元,十几万元,甚至更多,本人又不能说明财产的合法来源,显然是来自非法途径。对这种情况,首先应当查清是贪污、受

15、贿、走私、投机倒把或者其他犯罪所得,依照刑法有关规定处分。但有的很难查清具体犯罪事实,因为没有法律规定,不好处理,使罪犯逍遥法外。事实上,国家工作人员财产超过合法收入差额巨大而不能说明来源的,就是一种犯罪事实,一些国家和地区的法律规定这种情况属于犯罪。1997年10月1日开场实施的新刑法以该补充规定为根底,对巨额财产来源不明罪作了修改,并吸收在新刑法贪污贿赂罪一章中。设立该罪是为了严密刑事法网，打击贪污、贿赂犯罪，维护国家公务人员的清廉洁；防止一些人逃避国家法律制裁，是对贪污、受贿罪的一种补充性规定，弥补了当时我国反贪立法的漏洞，在一定程度上确实打击了贪污腐败行为。判断一个罪与刑罚的结合是否合

16、理，主要应看是否有利于发挥刑罚的积极功能，有利于实现预防犯罪的目的，是不是符合社会形势对刑罚的需要，要通过贯彻惩罚与教育结合的方针，收到预防犯罪的实效，单纯的重刑或轻刑都不利于刑罚目的的实现。笔者认为适宜的作法是将巨额财产来源不明罪的法定刑适当提高，使该罪的法定刑与贪污、受贿罪相近，并设置成三个量刑幅度，分档量刑。建议具体规定可以如下：“数额在30万元以上100万元以下的，处5年以下有期徒刑；数额在100万元以上200万元以下的，处5年以上10年以下有期徒刑；数额在200万元以上的，处10年以上有期徒刑，财产的差额局部予以追缴。四、巨额财产来源不明罪的配套制度需要进一步完善。一建立财产申报制度

17、财产申报制度作为反腐败的重要举措在许多国家都已经建立起来，被证明是有效规公务员行为的一项根本制度和国际惯例。有的国家制定专门的财产申报法，并坚持全部真实、公开的原则，即但凡列入申报围的工程容，申报人员必须及时申报，不得遗漏；如实填写所规定工程，不得弄虚作假；申报材料如无特殊情况，均应通过规定程序向社会公开，从而有利于及时发现和去除腐败分子。1995年我国公布的?关于党政机关县处级以上领导干部收入申报的规定?，只将工资，各类奖金、津贴、补贴及讲学、写作、审稿等劳务所得纳入领导干部申报围。这实际上是一种“收入申报制而非“财产申报制。相对来说，收入申报制的巨大甚至是根本性缺陷。而且，即便是收入申报制

18、也没有被规定在法律局限相当明显。工资、奖金、补贴等本就是公开、合法的，因而这样一种申报对于防、惩罚官员腐败意义有限。官员如果腐败的话，其非法所得本就在这局部收入之外。而收入申报恰恰就是将这一局部最可能涉嫌犯罪的收入遗漏在申报之外。 财产申报制度应将国家工作人员的一切财产纳入申报围，只要发现在其与正常收入间存在差距，就必须作出解释与说明，如不能提供属依法所得的证据，即便没有证据证明是非法所得也得被认定为是灰色收入而治罪。国外的申报制度一般都设计有初任申报、日常申报和离职申报三种形式，这无疑是对国家工作人员的财产及行为进展天罗地网式的监控。这使得腐败官员难以逃脱法律制裁，也能对其他国家工作人员产生

19、巨大的威慑作用，使意欲腐败者不敢妄为。二完善个人储蓄账户实名制度我国从2000年4月起实行个人存款实名制，它的设立有利于对国家工作人员的财产给予及时、全面的监控，有利于抑制腐败，使得其非法所得无处藏身，更有利于国家财政、税收的征管。但是诸多不完善之处，大大损害了财产申报的制度根底，使腐败分子有可乘之机，比方说，由于我国各大银行间的互联互通工作做的不健全、不完善，个人允许在不同银行以个人名义开户，不利于查清个人存款，另外，没有规定金融机构的可疑存款报告职责，存款人以其子女名义存款，极可能被排除在个人财产之外。还应增加对不动产的实名制管理，使腐败分子无法利用购置不动产转移脏款、消灭证据，从而更有力地打击犯罪。众所周知，设立巨额财产来源不明罪的目的是为了完善贪污贿赂犯罪规定体系，维护国家机关的廉政形象和威信，但是随着近年来我国经济建立的纵深开展，国