债的概念、性质与要素、类型和债法地位

1、债的概念、性质与要素、类型和债法地位债的概念、性质与要素、类型和债法地位主要内容：1、债的概念、性质与要素；2、债的发生原因；3、债的类型；4、债法在民法中的体系与地位。债的概念、性质与要素、类型和债法地位第一节 债的概念、性质与要素一、概念（一）定义1、法定定义（1）债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。（民84）债的概念、性质与要素、类型和债法地位A debt represents a special relationship of rights and obligations established be

2、tween the parties concerned, either according to the agreed terms of a contract or legal provisions. The party entitled to the rights shall be the creditor, and the party assuming the obligations shall be the debtor.（民84）债的概念、性质与要素、类型和债法地位（2）债权人基于债之关系，得向债务人请求给付。（民民199）By virtue of an obligation, the

3、 creditor is entitled to claim a prestation from the debtor. （民民199）2、学理定义：债是指特定主体之间得请求为一定给付的民事法律关系。或：债是指特定主体之间得请求为特定行为（包括作为和不作为）的民事法律关系。债的概念、性质与要素、类型和债法地位（二）来源。（三）与我国固有法上债的关系(indigenous law)。（四）与生活语言中的债的关系。二、性质（一）发生于特定主体之间。(specified subjects)（二）内容为特别结合关系。（三）有存续期限。债的概念、性质与要素、类型和债法地位三、要素（一）主体：特定的债权人

4、、债务人。(subject; creditor; debtor)（二）客体(object)1、性质之争（1）给付说。(theory of performance)（2）权利说。(theory of right)债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0101：甲乙丙三人一同进山打猎，甲打得野兔3只，乙坚称其中一只最大的野兔为自己所射得而被甲捡走，双方就此争执不下，闹到村长那里。在丙的见证下，确认甲射得野兔，但乙仍心存愤懑。后甲为息事宁人，打 表示愿以所猎3只野兔与乙丙分享，乙丙欣然接受，并约好明日来取兔。试问：甲乙丙就3只野兔享有什么权利？权利客体分别是什么？债的概念、性质与要素、类型和债法地

5、位2、类型（1）转移所有权。(contract for the transfer of ownership)（2）转移使用权。(contract for the transfer of the right of use)（3）提供劳务。(contract for the performance of service)（4）完成工作成果。(contract for the completed work product)债的概念、性质与要素、类型和债法地位（三）内容1、债权（1）定义：法律主体得请求相对人为给付的权利。（2）特点为请求权。(claim)为相对权(relative right)a.债

6、权的相对性使之与物权相区别。债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0102：甲乙两少年春节期间一起在街头同时燃放同种爆竹，一个爆竹飞到行人丙的脸部爆炸，致其一只眼睛炸伤。丙索赔时，甲乙的父母互相推诿，遂诉至法院。经调查摄像记录查明，丙系因甲所燃放的爆竹炸伤。试问：丙的损失应当由谁赔偿？b.债权也有绝对性。债的概念、性质与要素、类型和债法地位(a)第三人侵害债权制度。案例0103：甲在开车过程中因为过失造成另一辆车中的乙骨折，车辆全损，交警裁定甲承担全部事故责任。乙被马上送入医院，原定当天出场的表演未能进行，造成与之签订合同的某演艺公司丙因此损失30万元。事后，演艺公司丙就此向甲提出了索赔。试

7、问：丙的诉求是否有据？债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0104：原告某公司决定雇用著名的女演员Johanna Wagner在一部歌剧里担任主角，双方签订了合同，被告某公司明知他们已经达成了协议，但却恶意地引诱Johanna Wagner拒绝演出，并随被告参加其他演出。原告因此遭受损失，故而将被告告上法庭要求赔偿。试问：被告是否应当承担赔偿责任？债的概念、性质与要素、类型和债法地位(b) 涉他合同制度。(c) 债的保全制度。(d)买卖不破租赁。(e)无权处分合同的效力待定（但该制度已于2012年修订）。(f)间接代理中特定情形下委托合同的披露义务。相容性。( compatibility)

8、债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0105：甲与乙于3月1日订立一份书面买卖合同，约定以3000元的价格将甲家的一棵可以用作盆景的樟树转让给乙。乙于3月5日将3000元存入甲提供的银行账户，并通知甲3月10日乙将雇车来运树，让其在此之前将樟树从土里挖出并做好移栽保护措施。甲于3月8日依乙的要求做好了樟树移交准备。适逢丙从甲家门前经过，对该樟树爱不释手，愿以4000元购买，甲不同意。丙次日又来表示愿以5000元购买，债的概念、性质与要素、类型和债法地位并当场写下欠条5000元，称“我先把欠条质押在你这里，两天内往你账户存款”，甲半推半就着收下，并任丙开车将樟树拉走了。 3月10日乙雇车来运

9、树，被告知树已被丙买走，遂向甲要求退还3000元樟树价款并赔偿雇车运费。甲称应当等丙交付5000元之后再向乙退款，但运费不予赔偿。丙回家后觉得樟树价格太高，打 向甲提出仍以4000元成交。甲不同意，但丙坚持只向甲的银行账户存入了4000元。债的概念、性质与要素、类型和债法地位试问一：甲乙的买卖合同于何时生效？甲丙的买卖合同是否有效？甲应向谁履行？试问二：甲就丙交付的5000元欠条是否成立质权？为什么？试问三：樟树的所有权能否依交付转移？若不能，为什么？若能，谁自何时取得了该所有权？试问四：乙向甲要求退款和赔偿是否有据？甲称等丙付款后才能向乙退款是否有据？债的概念、性质与要素、类型和债法地位试问

10、五：丙只付款4000元，甲仍可要求丙补付1000元，对该1000元，甲所依据的是债权还是物权？平等性 ( equality)a.债的平等性区别于物权的优先效力。(a)劳动债权优先于税收债权优先于普通破产债权。(b)买卖不破租赁。债的概念、性质与要素、类型和债法地位(c)预告登记债权优先于普通债权。(d)代位权制度中的入库规则之抛弃。(e)其他优先权。c.债的平等性在特定物多重买卖立法中被废弃。“出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：债的概念、性质与要素、类型和债法地位（一）先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移

11、的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。”（买合释9）债的概念、性质与要素、类型和债法地位“出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合

12、同义务的，人民法院应予支持；债的概念、性质与要素、类型和债法地位（三）均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（四）出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持。”（买合释10）债的概念、性质与要素、类型和债法地位d.债的平等性在特定物多重买卖之外尤其在破产法中仍发挥重要作用。（3）内容/权能/作用/效力(content/capacity/function/effect)给付请求权。(claim f

13、or performance)给付受领权。(the right of accepting the performance)债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0106：甲乙约定了买卖合同的交货时间地点，但乙延至5天后才来提货，导致甲多支出仓储费用5万元。试问：乙是否应当就该5万元赔偿损失？案例0107：甲购得火车票一张，但因临时有事未能上车，火车票被废弃。试问：甲是否应当就此向铁路运输公司作出赔偿？债的概念、性质与要素、类型和债法地位保持力。(effect of maintaining)案例0108：甲乙签订房屋买卖合同，支付房款、办理过户之后，买方乙在该房屋内生活了30年，最后将之再出让

14、过户给了丙。试问：30年间，乙得以保持对房屋的支配，权利依据是什么？债权保护请求权。（执行力）(claim for the protection of the obligatory right/effect of execution)处分权能。(effect of disposition)债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0109：甲乙订立汽车买卖合同，甲交付了汽车并过户，乙未如约支付价款。后乙将汽车转卖过户给了丙，甲将对乙的债权转让给了戊。试问：乙将汽车转卖给丙的权利是否属于物权权能？甲将对乙的债权转让给戊的权利是否属于债权权能？债的概念、性质与要素、类型和债法地位（4）不完全债权(n

15、atural obligatory right)定义：欠缺请求力、执行力或处分权能之一的债权。欠缺请求力的债权。欠缺执行力的债权。欠缺处分权能的债权。（5）债权与物权的关系同：均为财产权。异债的概念、性质与要素、类型和债法地位（a）为请求权。（b）为动态权利。（c）义务人特定。(specified obligor)（d）无排他、优先、追及效力。(exclusive effect; prior effect; effect of recourse)（e）遵循债权自由原则。(freedom of contract)债的概念、性质与要素、类型和债法地位（a）为支配权。(right of domini

16、on)（b）为静态权利。（c）义务人不特定。(public at large as the obligor)（d）有排他、优先、追及效力。（e）遵循物权法定原则。( numerus clausus)债权物权化债的概念、性质与要素、类型和债法地位a.含义：某些债权在某些方面取得了物权的部分效力。（a）买卖不破租赁。(Purchase is subject to existing leases.)（b）预告登记。(advance notice registration)物权债权化。债的概念、性质与要素、类型和债法地位2、债务（1）定义：法律主体依约定或法定应向相对人所为的特定给付义务。（2）特点：

17、特定性。（3）分类主给付义务、从给付义务、附随义务、不真正义务。先合同义务、合同义务、后合同义务。给与债务、行为债务。债的概念、性质与要素、类型和债法地位完全债务、不完全债务。往取债务、赴偿债务。债的概念、性质与要素、类型和债法地位第二节 债的发生原因(the causes of obligation)一、债的发生原因的类型（一）合同/契约。(contract)（二）缔约过失。(negligence in contracting/culpa in contrahendo)（三）表见代理。( agency by estoppel)（四）无因管理。( management of affairs w

18、ithout mandate)债的概念、性质与要素、类型和债法地位（五）偿债允诺。(performance promise)（六）遗赠扶养协议。(legacy-support agreement)（七）悬赏广告。( rewarding public notice)（八）侵权行为。(tort)（九）不当得利。(unjust enrichment)（十）其他。二、债的发生原因的运用债的概念、性质与要素、类型和债法地位（一）历史分析法。（二）请求权基础分析法。（三）两种分析方法的结合。案例0110：乙乘坐甲的出租车到市区办事，途中甲因疏忽大意撞伤行人丙。甲欲逃逸，遂催促乙下车并付款。乙误将两张五十元

19、的人民币当作十元交付给甲，甲随即逃走。这一切为路人丁看在眼中。乙见丙伤势严重，将其送至医院，并支出医药费等计2000元。债的概念、性质与要素、类型和债法地位丙出院后，欲寻找肇事者甲，乃在报纸上发布悬赏广告，内称有提供肇事者线索的愿付之1000元奖励。后丁向甲举报了丙。试问：本案中存在哪些法律关系？债的概念、性质与要素、类型和债法地位第三节 债的类型一、种类之债(indefinite obligation)（一）概念1、定义：以其种类中的一定数量指示应为之给付的债。2、划分标准：给付是否特定。3、种类物(genus/nonspecial thing)：具有相同的品质，可用相同的物替代的物。又称“

20、可替代物”(fungibles/replaceable thing)。债的概念、性质与要素、类型和债法地位4、特定物的分类（1）原始特定物。（2）意定特定物。5、限制种类之债：给付除以种类指示之外尚以某种特殊范围加以限制的债。（二）种类之债与特定之债的划分意义1、对债务人给付的约束程度不同。2、物因风险灭失时的法律后果不同。(risk; loss)债的概念、性质与要素、类型和债法地位（三）种类之债的特定1、定义：种类之债向特定之债的转化。2、性质：债之内容的明确化。3、方法（1）事后约定或指定。（2）必要给付行为完结。4、效力（1）种类之债转化为特定之债，给付义务约束与风险灭失责任发生变化。债

21、的概念、性质与要素、类型和债法地位（2）债务人原则上丧失再次特定化的权利。二、货币之债（一）定义：以给付一定数额的货币为标的的债。又称金钱之债。（二）类型1、金额货币之债（金额之债）（1）定义：以一定数额的通用货币为给付之标的的债。（2）特征：不存在履行不能的问题。( impossibility of performance)债的概念、性质与要素、类型和债法地位2、特定货币之债（1）定义：以作为特定物的货币为给付之标的的债。（2）典型：封金，可作为质物(pledge)。3、特种货币之债（金种之债）（1）定义：以一定数额的特种货币为给付之标的的债。（2）目的：确保货币不贬值。（3）绝对的特种货币

22、已非货币，而是种类物。债的概念、性质与要素、类型和债法地位三、利息之债(obligation of interest)（一）概念1、定义：以一定利息之给付为标的的债。2、利息和原本均不限于金钱。3、性质上为与主债相对的从债。(prime/principal obligation; accessory obligation)（二）利率(interest rate)1、定义：利息与原本之间的比例。债的概念、性质与要素、类型和债法地位2、约定利率的特别规定（1）金融机构约定利率不超过央行规定的范围。（2）自然人之间约定利率不得超过银行同类贷款利率的4倍。债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例011

23、1：2011年8月6日，王某因投资需要资金向潘某借款100万元，双方约定借款期限为一个月，月息为6%。然而王某却没有在约定期限内还清借款。2012年2月9日，潘某因此将王某起诉到浙江省永嘉县人民法院。庭审中，潘某认定王某连续支付了四个月的利息之后，便没有再偿付借款本金及其余利息。试问：本案应当如何处理？债的概念、性质与要素、类型和债法地位（三）种类1、约定利息之债与法定利息之债。2、单利之债与复利之债(single interest; double interest)（1）定义单利之债：独立计算每一期利息，不将上期利息计入下期原本再生利息的利息之债。复利之债：将每一期所生利息计入下期的原本再生

24、利息的利息之债。债的概念、性质与要素、类型和债法地位（2）复利之债的特殊规则原则：禁止。例外a.符合法定条件，如某些迟延利息。b.符合商事惯例，如银行活期存款。四、选择之债( alternative obligation)（一）概念债的概念、性质与要素、类型和债法地位1、定义：债的客体或者构成要素为两项以上，当事人可以选择其一进行履行的债。2、标准：债的标的有无选择性。3、区分意义：选择之债在履行时必须转化为简单之债。(simple obligation)4、选择之债与种类之债的区分( alternative obligation; indefinite obligation)债的概念、性质与

25、要素、类型和债法地位（1）标的的同种类性不同。（2）各部之特性不同。（3）给付不能对特定化的影响不同。（4）选择或特定化的溯及效力不同。案例0112：甲对乙说，如果你在三年内考上公务员，我原将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后，乙考取某国家机关职位。债的概念、性质与要素、类型和债法地位试问：甲乙的约定构成种类之债还是选择之债？（二）选择之债的特定方法1、补充协议。2、选择（1）选择权的性质：形成权。(right of formation)（2）选择权的归属：有约定从约定，无约定归债务人。债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0113：甲欠乙1万元，双方约定1年后甲以家中的摩托

26、车或手提电脑抵债。1年后，甲以手提电脑一部交付与乙，乙拒收，言称须以摩托车抵债。试问：乙的主张是否有理？（3）选择权的移属：超过约定期限或催告期限未选择即移归对方。债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0114：甲欠乙1万元，双方约定1年后甲以家中的摩托车或手提电脑抵债。1年后，乙向甲催债未果，又过了两个月，乙直接要求甲交付手提电脑，称摩托车不要。试问：乙的要求是否有据？（4）选择权的行使：须意思表示到达受领人。(expression of intent)（5）选择的效力：选择之债转化为简单之债。债的概念、性质与要素、类型和债法地位3、给付不能(impossibility of perfor

27、mance)（1）全部给付不能的，按给付不能制度处理。（2）非全部给付不能的，按剩余可为之方式给付。（3）给付不能可归责于无选择权人的，选择权不变。债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0115：甲欠乙1万元，双方约定1年后甲以家中的摩托车或手提电脑抵债。1年后，甲的摩托车被盗，甲欲直接以手提电脑交付给乙抵债。试问：乙可否拒收？五、连带之债(joint and several obligation)（一）概念1、定义：债的一方主体为存在连带关系的多数人之债。债的概念、性质与要素、类型和债法地位连带关系是指当事人各自的债权或债务具有共同目的，从而在债之效力、债之消灭上相互牵连和影响。2、与按份

28、之债对立，均属多数人之债的范畴。(shared several obligation; obligation with several creditors or several debtors)3、特征在于一方的多数主体之间存在连带关系，即对于其中一个主体发生效力的事项对其他主体同样发生效力。债的概念、性质与要素、类型和债法地位（二）效力1、对外关系（1）债权人可以要求连带债务人中的任何一人或数人偿还全部债务，被请求人不得拒绝。案例0116：甲乙丙三人为个人合伙关系，在经营中欠丁债务900元。丁要求甲偿还899元，乙偿还1元，丙不用偿还。试问：甲的要求是否合法？债的概念、性质与要素、类型和债法

29、地位（2）某一债务人偿还了全部或部分债务之后，全体债务人对债权人的全部或该部分债务均归于消灭。案例0117：甲乙丙三人为个人合伙关系，在经营中欠丁债务900元。甲偿还了800元。试问：四人间的债务关系如何清偿？债的概念、性质与要素、类型和债法地位2、对内关系（1）某一债务人偿还了全部或部分债务之后，取得向其他债务人追偿的权利。（2）追偿权的行使受到两项限制：追偿权人所履行的债务额应已超出自己应当承担的份额。对某被追偿人的追偿份额不应超出其所应当承担的份额。债的概念、性质与要素、类型和债法地位3、个别免除关系（1）债权人针对个别债务人免除债务，对外效力及于全体债务人。案例0118：甲乙丙三人为个

30、人合伙关系，经营中欠丁债务900元。到期后，丁表示免除丙的300元债务。试问一：丁能向其他债务人再请求偿还多少债务？试问二：丁能否再请求丙偿还债务？债的概念、性质与要素、类型和债法地位（2）债权人针对个别债务人免除债务，对内及于连带债务人内部的按份之债。案例0119：甲乙丙三人为个人合伙关系，在经营中欠丁债务900元。债务到期后，丁表示免除丙的300元债务。试问：若甲偿还了剩余的600元，向乙追偿，因乙无钱，转而向丙追偿300元，丙可否拒绝？债的概念、性质与要素、类型和债法地位第四节 债法在民法中的地位及其体系一、债法在民法中的地位（一）逻辑上，物权先在于债权，物法更具基础性地位。（二）现实中，债权不再只是手段，相当一部分也是目的，债法在现代法上甚至取得“优越地位”。债的概念、性质与要素、类型和债法地位案例0120：2008年以来由次贷危机引致了全球性金融危机的爆发试问一：卷入金融危机的法律关系中，物权抑或债权更多？试问二：现代社会中的物权与债权的地位，与古代有何不同？试问三：如何评价茅于轼的“除劳动外，更是交易创造了价值”？债的概念、性质与要素、类型和债法地位二、债法的体系（一）债总的内容：参见合同法总则。(general provisions of obligation law)（二）债分的体系：主要依债的发