论合同法中对契约自由的限制

1、.：.；20072021学年度第 二 学期课题：论合同法中对契约自在的限制 学院 文法学院 专业 法学 班级 05法学一班 学号 3205010608 姓名 江岚 指点教师 丘志乔 2021年 6 月 29 日论合同法中对契约自在的限制内容摘要：契约自在是合同法的灵魂和生命。它反映了商品经济的本质要求，同时也是商品经济和自在竞争开展的必然结果，贯穿了合同法的一直。然而，随着社会经济的不断开展，契约自在逐渐显现出它的缺陷，为了弥补这种缺陷，对契约自在原那么须采取必要的限制。本文经过分析契约自在在合同法中的重要位置和其受限制的必要性，讨论我们今后要如何对待契约自在原那么及对它的限制。 关键词：契约

2、自在 限制 公平 老实信誉原那么 契约自在是合同法的灵魂和生命。在古典契约实际家看来，契约即公正，由于平等、自在的人在为本人的利益订立契约时，不能够赞同为对其不利的契约条款所约束。但随着法人制度的不断开展，自然人成了这种曾是本人发明物的真正奴隶，经济位置上严重失衡，使得定式合同大量出现，其中的不公平条款处处可见，并生存于社会的方方面面。这样，“契约即公正的公式在大部分场所就不能以为是正确的了。故对违背公平的条款进展规制，也就成为契约法的当务之急。契约自在原那么在合同法中的位置所谓契约自在原那么也称之为合同自在原那么，是指在订立合同的过程中，合同双方当事人在法律答应的范围内完全享有合同自在。详细

3、而言，包括以下内容：1、缔结合同的自在。当事人有权决议能否签署合同，任何个人和单位不得强迫或干涉。2、选择相对人的自在。当事人既有选择同谁签署合同的自在，又有回绝同任何人签署合同的自在。3、决议合同内容的自在。合同的内容在不违背法律和 HYPERLINK lunwentianxia/lunlidaode.aspx 品德的情况下，当事人可自在协商确定。4、变卦和解除合同的自在。合同法中规定当事人协商一致可以解除和变卦合同，任何人不得干涉。5、选择合同方式的自在。合同法规定了书面方式、口头方式以及其他方式，除法律有强迫性规定外，当事人可自在选择合同的方式。 崔建远主编，法律2007年版，第19页

4、契约自在反映了商品经济的本质要求，因此，有商品经济存在就会有契约自在的观念。从历史上调查，契约自在的观念来源于罗马法，但罗马法并未确立真正的契约自在原那么。在欧洲中古世纪，以寺院法等调整社会关系，着重阶级与身份，故无契约自在原那么。契约自在原那么确实立始于资本主义自在竞争时期，近代民法将其上升为民法的三大原那么之一。在自在资本主义竞争时期，以亚当斯密为代表的自在主义经济思想，提倡自在放任的经济政策，主张废除各种限制性法规，以维护自在竞争。这种自在经济主义思想为契约自在原那么确立提供了经济实际的根据。同时18世纪至19世纪的理性哲学，主张人生而平等，每个人都有本人的意思自在，有权按照本人的意志以

5、追求本人的利益。法律的职责就是赋予当事人在其合意中表达的自在意志以法律效能，而对这种自在的限制那么是愈少愈好。这种强调人类自在的理性哲学为契约自在原那么确实立提供了哲学根底。正是在自在经济主义思想和强调人类自在的理性哲学的根底上，为顺应自在资本主义经济的开展，为近代民法确立了合同自在原那么。 郭明瑞、房绍坤著，中国人民大学2000年版，第72页我国也确立了该原那么，该法第4条规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权益，任何单位和个人不得非法干涉。契约自在原那么是合同法的根本原那么，表达合同法的精神。合同法总那么中的原那么有：平等原那么、合同自在原那么、公平原那么、诚信原那么等，但能反映合同法精神

6、的只能是合同自在原那么。契约自在原那么确实立是自在竞争阶段 HYPERLINK lunwentianxia/zibenzhuyi.aspx 资本主义消费关系本质的客观要求，没有契约自在也就没有合同法，契约自在是合同法的生命。 对契约自在限制的理由古典契约实际的“契约自在是建立在假设有一个“完全自在市场(或称完备的竞争市场)的根底上的。然而，这些假定的条件，随着社会和经济的开展，社会分工和交换的进一步加强，曾经动摇了其存在的根底。首先，由于合同的相对性，合同的效能限定于当事人之间，普通不会涉及当事人之外的第三人。因此契约自在在相对的当事人之间得到有效实行的能够。但是，随着经济开展，合同关系变得复

7、杂化，当事人间的合同有能够涉及到第三人的利益，因此，有必要对此做出限制以维护第三人利益。例如双方当事人自愿订立房屋的买卖合同，但对于该房屋的租赁者，该买卖合同不能对抗承租人。这就是合同法中“买卖不破租赁对契约自在的限制。又如为了保全债务人的债务，合同法赋予了债务人撤销债务人与第三人的合同的权益。其次，随着当今社会的信息化开展，信息的发布和获取越来越容易，但是也正由于如此，错误信息的泛滥、信息掌握的不平衡，使得合同双方位置不平等。这个时候必要的限制可以平衡双方的位置，使买卖更公平。这也是合同的另一原那么契约正义原那么的要求。这在消费者与商家的合同中可以得到充分的表达。再者，在垄断出现之前存在足够

8、多的买主和卖主，没有人拥有价钱和数量上的垄断优势，使得买卖双方有充分选择的权益。随着经济组织的不断壮大，相互之间的竞争无论在规模上和猛烈程度上均空前地添加，相互间的危险也越来越大。为防止在竞争中两败俱伤，往往达成垄断协议或成立垄断组织。例如即使现今似乎有很多银行或者电讯机构，但是这些行业大多都已构成垄断，并没有多大的选择余地。李永军：综合上述缘由，在现代的市场中，劳动者和雇主、大企业和消费者、出租者和租借者之间的矛盾开场激化，在雇佣契约、规范契约、不动产租赁契约中，经济弱者的利益在契约自在的原那么下遭到了损害。大量规范化契约，或附合契约，开场取代那些详细条款是自在协商的契约。越来越多的规范契约

9、是以要么接受、要么回绝的方式提交给当事人的。对本质正义的追求，必然要求对契约自在进展必要的规制。对契约自在的限制表达在那些方面合同法为了平衡、缓解这些矛盾，也设立了其他一些原那么对契约自在原那么做出必要的限制。第一，老实信誉原那么。第六条规定：“当事人行使权益、履行义务该当遵照老实信誉原那么。随法律从个人本位向社会本位的转化，从方式正义向本质正义的转化，将老实信誉原那么引入合同法,就可以根据各种详细情况灵敏阐释“自在的详细方式,使个人自在与他人自在、社会福利协调一致，为当事人订立非典型契约的活动以及以本人的协议变卦法律的恣意性规定的活动设立一个范围,以保证双方当事人的利益,同时确保社会利益不致

10、因当事人的协议而遭到损害。合同法第52条和53条规定的合同无效的法定情形就是很好的表达。当然，老实信誉原那么也有着其本身的缺陷，它给予了法官很大的自在裁量权，因此必需谨慎利用。第二，情事变卦原那么。契约自在要求当事人必需严厉按照契约的规定实现权益义务，契约成立后无论发生何种客观情况的异常变动，均不 HYPERLINK 影响契约的效能，此即契约必需严守的原那么。正是基于对这一原那么的遵照，近代各国民法均未在法典中直接规定情事变卦原那么。但是，在现代急剧变化的社会中，人们不能够在缔结契约时预见到未来所要发生的一切问题。假设情事变卦，即当事人订立合同时所根据的客观条件已发生了变卦，而当事人在缔约时没

11、有预见而且变卦的发生系因不可归责于当事人的事由，假设法律再强迫当事人按照契约的规定去履行将导致极不公正的效果时，就产生了契约自在与契约正义的矛盾：“契约正义本是基于当事人的合意而生，如今出现了一定的情事变卦，使原先的合意违反了“正义，假设法律要求继续维持这种合意，就使契约自在背叛了其中心契约正义。为了防止这种非正义的结局，判例发明出情事变卦原那么，赋予当事人以解除契约的权益，或者裁判官在审问中对契约的内容进展修正和补充。当然，情事变卦原那么不能修正当事人该当承当的合理的风险，国家权益不应过多地在正义的名义下介入市民社会，从而破坏市民社会的自律性。另外，平等原那么、公序良俗原那么等在一定程度上都

12、可构成对契约自在原那么的限制，已到达社会公正，填补契约自在原那么的缺陷。此外，在现代合同法中，还存在许多对自在原那么的限制条款。例如第41条规定了对格式合同该当做出不利于提供格式条款一方的解释，使得双方的缔约位置公平化。第289条规定了强迫缔约的条款，“从事公共运输的承运人不得回绝旅客、托运人通常、合理的运输要求，是为维护社会公共利益而牺牲契约自在原那么。四、如何对待当今对契约自在原那么的限制开展市场经济前提是尊重市场主体所享有的契约自在,当事人所享有的契约自在越充分,市场主体的能动性和自主性就越强,买卖就越活泼,市场也将随之得到开展,社会财富也将因此而增长。所以契约自在是市场经济条件下买卖关

13、系开展的根底和必备条件,而以调整买卖关系为主要内容的合同法当然应以此作为其最根本的原那么。 然而在现代社会中，对契约自在的绝对放任，就会使契约自在背叛其内核契约正义，甚至对契约正义呵斥损害；而对契约自在的过分干涉，就有能够减少私法自治的空间，损害私人权益。面对契约自在和契约正义两种价值的冲突，一方面，应成认契约自在的重要性，另一方面又要防止权益的滥用呵斥现实上的不公正。对这种制度的价值选择，直接关系到私人利益和社会次序。 李永军：因此在对待契约自在规制的限制时要非常谨慎，必需合法、合理地做出限制。对契约自在的限制是社会经济开展的客观要求。现代各国对契约自在原那么的限制是其开展到一定阶段的必然。正如我国台湾学者王泽鉴所说的:“契约自在应受限制,系事理之当然。无限制的自在,乃契约制度的自我扬弃。在某种意义上,一部契约自在的历史,是契约如何遭到限制,经由醇化,而促进实际契约正义的记录。 王泽鉴：，中国政法大学1998年版，第23页因此, 对契约自在的必要的限制，并不是契约自在原那么的衰落，而是对契约自在原那么真实意义的恢复和匡正；对契约自在的限制,只是消除了自在的绝对性,防止了一方自在的滥用对他方自在的践踏,使自在与平等、公正有机结合起