建设工程承包合同纠纷案

1、.：.；建立工程承包合同纠纷案案情摘要 被告乙丙签署工程总承包合同。丙将工程分包给被告丁，丁又分包给原告甲。甲诉请三被告支付工程款。丙上诉称一审认定工程款有误，其不应承当连带责任。甲辩称一审认定工程款正确。丁辩称其不承当责任。二审认定甲丁协议部分有效，丁担任任，乙丙不负连带责任。法院案由 合同纠纷-建立工程合同纠纷-建立工程分包合同纠纷行业案由 房地产-工程建立-建立工程分包合同纠纷学 理 词 合同的效能 合同的履行 合同的相对性 连带责任 建立工程合同HYPERLINK 9ask法律点：建立工程合同进展多次分包的，总承包人和各分包合同的各级发包人能否要对最后一级发包人的违约行为承当连带责任?

2、HYPERLINK 9ask法律根据 建筑安装工程承包合同条例 - 第一十二条中华人民共和国民事诉讼法 - 第一百五十三条代理律所 重庆市渝经律师事务所代理律师 陈连俊 余时洵判决时间 2000-10海深圳钢实业开发公司诉重庆公用事业工程建立承包公司、海南通澳经济开发投资、海南(交公一总)益海机械施工公司建立工程承包合同纠纷案海南省海南中级人民法院民事判决书(2000)海南经终字第87号上诉人(原审被告)重庆公用事业工程建立承包公司，住所地重庆市江北区红黄路中北大楼。法定代表人王今时，该公司总经理。委托代理人陈连俊，重庆市渝经律师事务所律师。委托代理人余时洵，重庆市渝经律师事务所律师。被上诉人

3、(原审原告)海深圳钢实业开发公司，住所地海南省昌江县石禄镇。法定代表人符长明，该公司总经理。委托代理人符明豪，该公司法律效力部干部。被上诉人(原审被告)海南通澳经济开发投资，住所地海南省通什市河北路。法定代表人钟保家，该公司董事长。被上诉人(原市被告)海南(交公一总)益海机械施工公司，住所地海口市机场路红棉公寓三单元601房。法定代表人石志泉，该公司总经理。上诉人重庆公用事业工程建立承包公司因建立工程承包合同纠纷一案，不服通什市人民法院(1999)通经初字第16号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人重庆公用事业工程承包公司委托代理人陈连俊、余时洵和被上诉人海

4、深圳钢实业开发公司法定代表人符长明，委托代理人符明豪、海南通澳经济开发投资法定代表人钟保家以及海南(交公一总)益海机械施工公司法定代表人石志泉等到庭参与诉讼，本案现已审理终结。原审问决认定，被告海南通澳经济开发投资与被告重庆公用事业工程建立承包公司虽然没有签署通什淡水净化厂工程建立承包合同，但在重庆公用事业工程建立承包公司按通什淡水净化工程建立指挥部的通知接受水厂建立总承包义务并做了施工前的预备任务后，未提出任何异议，应视为默许。重庆公用事业工程建立承包公司接受水厂工程总承包义务后，将三通一平工程分包给海南(交公一总)益海机械施工公司，益海机械施工公司又将三通一平中的土石方爆破工程交给原告施工

5、，并签署了施工协议书，上述当事人相互间存在着法律关系，应承当相应的责任。原告与被告海南(交公一总)益海机械施工公司签署的施工协议书，其内容合法有效，应受维护。现原告要求三被告支付工程款，理由充分，应予支持。被告海南通澳经济开发投资提出的与原告没有合同关系，不应承当经济责任，被告重庆公用事业工程建立承包公司提出的在水厂工程中付出了一定的人力和财力，却没有获得报答，原告的诉讼恳求应由受害方的工程业主海南通澳经济开发投资承当、被告海南(交公一总)益海机构施工公司提出的其与重庆方、原告方签署备忘录已明确了三方的债务、债务关系，原告的恳求应由重庆方担任等理由均不能成立，故不予采用。本案争议的工程量，经海

6、南省高级人民法院诉讼证据鉴定中心评价，结果为：松动爆破土石方工程量为31794.03M2，其含税造价为667035元，且业经海南中级人民法院(1998)第126号民事判决书予以确认，该判决书已发生法律效能，据此通什市人民法院判决：一、限被告海南通澳经济开发投资，重庆公用事业工程承包公司、海南(交公一总)益海机械施工公司于本判决书发生法律效能之日起十日内支付给原告海深圳钢实业开发工程款667035元，逾期那么按每日万分之四支付迟延履行金。二、上述三被告对到期未清偿的债务互负连带责任。上诉人重庆公用事业工程建立承包公司上诉称，1、一审认定现实不清，一审认定土石方松动爆破工程量为31794.03M3

7、，含税造价667035元。而经通什市政府同意的确认的土石方松动爆破工程量仅为6300M3，实践工程款为166484.1O元，判决与现实两者相差太大，其缘由是一审法院采信海南省高级人民法院诉讼鉴定中心所做的工程量鉴定有误。2、一审法院所作的判决判令上诉人与原审另外两个被告共同承当工程款的连带责任于法无据。上诉人既不是呵斥该纠纷的责任人，也不是该案所涉工程的受害人，根据第十二条第二款的规定，上诉人不应承当连带清偿责任。故恳请二审法院明辨是非，依法予以改判。被上诉人海深圳钢实业开发公司辩称，原审认定的松动爆破土石方量为31794.03M3，含税造价667035元系原审法院委托海南省高级人民法院诉讼证

8、据鉴定中心评价确定的，并曾经生效的海南中级人民法院(1998)海南经终字第126号民事判决书判决认定，本案有关对松动爆破土石方工程量认定的现实清楚，因此争辩人恳求二审法院除了维持一审法院的判决外，还应判令上诉人负担667035元的违约金给争辩人。被上诉人海南(交公一总)益海机械施工公司辩称，1、有关上诉人提出的经通什市政府同意的三通一平工程中涉及松动爆破土石方工程量的问题，本争辩人以为上诉人当时擅自与另一争辩人通澳公司(业主)私下做三通一平工程量结算，随意减少本争辩人所作的任务量，严重损害了作为施工方(本争辩人)的合法权益，因此该是无效的。2、根据1996年6月26日本争辩人与上诉人以及被上诉

9、人海深圳钢实业开发公司所签署的备忘录规定，本案的工程款应由上诉人直接划拨给被上诉人海深圳钢实业开发公司;故原审问令本争辩人承当土石方松动爆破工程款的民事责任不当，恳请二审依法予以改判。被上诉人海南通澳经济开发投资未作书面争辩。经审理查明，1996年1月间，被上诉人海南通澳经济开发投资(下称通澳公司)为了兴建通什淡水净化厂工程，经通什淡水净化工程指挥部进展资质审查，确定由上诉人重庆公用事业工程建立承包公司(下称重庆工程公司)总承包包括三通一平在内的淡水净化厂工程，但当时没有签署书面总承包合同，事后被上诉人通澳公司对上诉人重庆工程公司总承包该工程工程的现实予以追认。上诉人重庆工程公司接受通什淡水净

10、化厂工程工程总承包义务后，将总承包工程中的三通一平工程分包给被上诉人海南(交公一总)益海机械施工公司(下称益海机械公司)，益海机械公司又将三通一平中的土石方爆破工程交给具有爆破资质的被上诉人海深圳钢实业开发公司(下称海钢公司)承包，并签署了，该协议书主要商定，乙方(海钢公司)按所承接的义务，本人组织资料进展施工，除爆破工程所需的凿岩设备以外，其他土方机械由甲方(益海机械公司)担任组织实施，甲方按时付给乙方工程进度额，每推迟一天甲方应付给乙方占该款项的2%，同时乙方遭到的损失由甲方担任;如乙方不按时完成爆破工程数量和质量，甲方遭到的损失由乙方担任，每影响一天扣乙方层面工程款2%。该协议签署后，被

11、上诉人海钢公司将所承包的土石方爆破工程交给福建省谭县官井建筑工程公司(下称福建官井工程公司)施工，并支付了工程款15000元及价值50000元的资料(炸药)给该公司。而上诉人虽事后知道被上诉人益海机械公司将土石方爆破工程分包给被上诉人海钢公司施工，尔后被上诉人海钢公司将土石方爆破工程交给福建官井工程施工而未提出异议。$page$1996年1月27日，通什淡水净化工程建立指挥部向上诉人重庆工程公司下达了开工令，令其同月28日破土(爆破)开工，当天被上诉人海钢公司报经上诉人重庆工程公司赞同及通什淡水净化厂工程指挥部同意，办理了土石方爆破施工审批手续，该爆破工程开工后，同年3月25日，由于该项工程建

12、立资金不到位，未能按时拨付工程进度款而停工。1996年6月26日，上诉人重庆工程公司与被上诉人益海机械公司、被上诉人海钢公司三方代表就通什淡水净化厂工程停工的有关问题进展了磋商，上述三方就磋商的内容签署了备忘录，其内容为：(一)重庆工程公司和通什市政府完成工程结算后，即通知益海机械公司和海钢公司，待三方代表聚齐后再进展清算。(二)重庆工程公司按益海机械公司和海钢公司各自完成的任务量，分别直接划给上述两单位各自应得的工程款，并办理相关手续。(三)工程结算遇到的其他问题，除按原三方所签署的合同执行外，原那么上由三方协商处理。1997年8月6日，上诉人重庆工程公司在没有召集三通一平工程分包单位被上诉

13、人益海机械公司以及三通一平工程中土石方爆破施工单位被上诉人海钢公司审核工程量的情况下，向通什淡水净化工程指挥部提交了三通一平工程结算书(包括进场道路、零星工程、土石方爆破、停窝工损失等)，并与该工程指挥部协商减少部分工程量，后经通什市有关指点同意，确定通什淡水净化厂三通一平工程造价为741243.45元，并要求被上诉人通澳公司按照该结算书交付工程款，但被上诉人通澳公司以为该结算与现实不符;既未在该结算书上盖章认可，也不予支付工程款。尔后上诉人重庆工程公司也未通知被上诉人益海机械公司和被上诉人海钢公司对各自完成的工程进展结算。1997年12月，福建官井工程公司因追讨工程款未果，向原审法院提起诉讼

14、，要求海钢公司及益海机械公司支付土石方爆破工程款。对于土石方爆破工程量问题，经海南省高级人民法院诉讼证据鉴定中心评价结果为：松动爆破土石方工程量为31794.03M3，其含税造价为667035元，一审法院据此作出判决：海钢公司、益海公司应付给福建官井公司工程款468628元及支付违约金468628元，两被告对上述债务承当连带责任。海钢公司不服，向本院上诉，本院于1998年12月27日作出(1998)海南经终字第126号民事判决，确认双方争论的土石方爆破工程量为31794.03M3，其含税造价为667035元，判令海钢公司在扣除已支付的工程款及资料款后，应偿付602035元及违约金给福建官井工程

15、公司。上述现实有开工令、爆破工程施工审批表、备忘录、海南省诉讼证据鉴定中心司法技术鉴定书以及本院(1998)海南经终字第126号民事判决书等证据在案为凭，些证据曾经二审开庭质证，可以采信。本院以为，被上诉人海钢公司与被上诉人益海机械公司签署的通什淡水净化厂三通一平工程中的土石方爆破，系基于益海机械工程公司与上诉人重庆工程公司签署的通什淡水净化厂三通一平分包工程承包合同书而订立的，海钢公司具有爆破资质等级证书，上诉人重庆工程公司作为通什淡水净化厂工程总承包方，对被上诉人益海机械公司将其分包的三通一平中的土石方爆破工程交给被上诉人海钢公司施工的现实，从1996年1月27日海钢公司恳求土石方爆破施工

16、审批手续就知道并认可，故应确认海纲公司与益海机械公司签署的土石方爆破除了对违约金的商定不符合法律规定以外，其他条款合法有效。本案被上诉人海钢公司与被上诉人益海机械公司签署的土石方爆破属于通什淡水净化厂三通一平工程中的分包工程，根据第十二条第二款的规定，即承包单位可将承包的工程。部分分包给其他分包单位，签署分包合同，承包单位对发包单位担任，分包单位对承包单位担任。故本案中，分包单位益海机械公司只能对承包单位海钢公司担任，而通澳公司、重庆工程公司与本案没有直接的权益、义务关系，原审问决通澳公司、重庆工程公司承当连带责任缺乏法律根据，应予纠正，上诉人重庆工程公司对这一上诉恳求有理，本院予以支持。至于

17、上诉人提出的有关土石方爆破工程量的问题，上诉人重庆工程公司于1997年8月间在没有征得施工单位益海机械公司、海钢公司对工程量进展审核的情况下，便向通什淡水净化工程建立指挥部提交三通一平工程结算书(含本案土石方爆破工程)，并随意协商减少工程量，损害了上述施工单位的利益，且业主通澳公司对该结算书不断持有异议，也未在该结算书上盖章，故本案涉及的土石方爆破工程量应以海南省高级人民法院诉讼证据鉴定中心，于1998年7月8日作出的(1998)琼诉鉴字第75号司法技术鉴定书确认的工程量鉴定为准，况且这一根据在福建官井工程公司诉海钢公司拖欠工程款一案中已被发生法律效能的本院(1998)海南经终第126号民事判决书所确认及采信。上诉人重庆工程公司要求按照其与通什淡水净化工程建立指挥部所作的土石方爆破工程量结算