法律方法及其运用议论文

1、法律方法及其运用议论文法官作为社会正义的守护神，应当具有高尚的职业道德，丰富的 法律知识，惟法律是从的信念自不待言，但更重要的是其应具有裁判 案件的执业能力。因为裁判能力的高低直接决定了案件处理的好坏， 但由于前些年司法界和理论界对法律方法问题一直缺乏关注，一方面 导致法官裁判能力的培养缺少上层的推动力而乏善可陈，另一方面因 缺乏相关专业教材，即使想培训亦倍感无奈。随着近年来司法改革的 推进，法官裁判能力的提高问题日益得到司法界的重视，诸多学者亦 开始重视法律方法问题的研究，更有热心者为其推广而四处奔波。笔 者不避浅陋，试就法律方法及其运用问题加以探讨。一、法律方法之重要性方法，是指在给定的前

2、提下，为达到一个目的而采取的行动。所 谓法律方法是指站在维护法治的立场上，根据法律分析事实、解决纠 纷的方法，或者说，它是由成文法向判决转换的方法，即把法律的内 容用到裁判案件中的方法。3广义的法律方法包括法律思维方式、法 律运用的各种技巧和一般的法律方法，狭义的法律方法仅指法律（解 释）方法。本文主要围绕狭义的法律方法加以探讨，当然其中有关分 析也可能适用于广义的法律方法。我国法学界对于法律方法的研究与应用情况是怎样的呢？按照 我国台湾学者杨仁寿的观点，清末民初，西学东渐，医学、工程学 与法学相继发轫，起点相若。顾70年来，医学、工程学早自医生、 工匠阶段起飞，进步一日千里；独法学犹邯郸学步

3、，笼罩在概念阴 影之下，良堪浩叹。.推其原因，固有多端。然最主要者，厥习法 者多不知法学方法为何所致。4（序言）虽然其所指的是台湾法学 界，因一向疏于方法论之研究，致法学之发达甚受限制。但内地法学 界又何尝不是这样呢？内地法学界忽视方法之倾向更为严重，对法律 方法的忽视，导致了学界对此关注不够，法律系学生大多欠缺法律思 考之基本工具，实务界的法官执业技能不高，法院判决之理由，不讲 求法学上之论辩，而其他法律从业者如律师、检察官对法律方法亦知 之甚少，更谈不上运用娴熟了。法律方法近几年来逐渐在我国法学界和实务界引起重视，究其原 因，是其对法治所具有的积极推动意义，主要表现在如下几个方面： 第一，

4、法律方法能保证法律人较为准确地理解法律、解释法律和事实 的法律意义，从而在成文法律与事实之间架构起一座桥梁，使共性的 法律与个案间建立起逻辑联系，使纠纷在法律范围内得到解决。第二， 法律方法能排除人们对法律的任意理解，它为防止专断与任意设置了 思维方式的藩篱。法治从其根本上来说，主要是防止专断与任意。 为达到此项目的，立法者设计了规则、程序。可是我国近20年的法 治实践正在提醒我们，由于轻视法律方法的研究与培养，我们已经明 确的大量规则、程序并没有发挥其应有的作用。第三，法律方法提升 了法律人处理纠纷的能力，从而增大了法律的自生能力和适应复杂社 会的功能。法律必须适应复杂多变的社会，这就要求法

5、律具有活的 因素。法律之“活要求它应具备一定的自生能力，只有这样才能使法 律和活生生的社会相融。但法律的自生能力应在法治的框架下进行， 而法律方法正是划定法治框架的基本手段。正是在这种意义上，我们 认为，法治离不开法律方法，没有法律方法的法治，离专制几乎没有 距离，甚至法制还可能成为专制的托词。由上可知，法治之实现，法律秩序之构建，须仰赖法学家和法律 家于法学研究与法律实践中关注法律方法。而法律方法对法官尤其重 要，法官只有借助于各种法律方法才能把成文法和司法有机地结合起 来，从而疏通由法律规则到个案判决的转换过程。所谓“工欲善其事， 必先利其器，要想做一个好法官，必须掌握好裁判方法。二、法律

6、方法之具体分析关于法律方法的具体内容，学者们的意见并不一致。国内学者陈 金钊教授认为，司法过程中的一般法律方法，主要包括法律发现、法 律推理、法律解释、价值衡量、漏洞补充以及法律论证方法。3我国 台湾学者杨仁寿将法律（解释）方法分为三类：狭义的法律解释、价 值补充、漏洞补充。其中，狭义的法律解释又分为文义解释、论理解 释、社会学解释。而论理解释则具体包括：体系解释、法意解释、比 较解释、目的解释、合宪解释。日本学者伊藤正己认为法律解释的 方法主要有：文学解释、文理解释、扩张解释与缩小解释、类推解释 与反对解释、当然解释。5（第20-21页）梁慧星教授基本同意杨仁 寿先生的分类法。（注：文中关于

7、法律方法的具体分析，参考、借鉴 了梁慧星教授的观点，许多问题也针对其观点展开，特此说明并致谢。） 而普通法系中的法官在判词中讨论法律解释问题时，常常交替地应用 三种方法：文理解释、黄金规则、论理解释。6（第5页）综合来看，可以将法律（解释）方法分为四类：狭义的法律解释 方法、法律漏洞补充方法、不确定概念的价值补充、利益衡量。狭义 的法律解释方法包括文义解释、论理解释、比较法解释、社会学解释。 而论理解释则具体包括：体系解释、法意解释、扩张解释、限缩解释、 当然解释、目的解释、合宪解释。这样，狭义的法律解释方法便分为 四个类型，共十种方法。（一）狭义的法律解释方法（二）法律漏洞补充方法（三）不确

8、定概念的价值补充不确定概念的价值补充，是指虽然有法律规定，但是法律规定不 具体、没有明确的构成要件，因而适用范围不确定，在适用于裁判案 件前，必须结合案件事实，对法律规定的构成要件和适用范围加以确 定。比如，我国台湾民法上有一个条文：法律行为违背善良风俗的 无效。什么是善良风俗？什么样的行为违背善良风俗？法律上没有规 定明确的判断标准，因此属于不确定概念。1976年有一个案件，原 告与一女子同居，赠与女方一所不动产，赠与合同上附有一个条件， 女方一旦终止同居关系，须将该不动产返还于男方。后女方不愿继续 保持同居关系，男方起诉到法院，要求判决女方返还该不动产。法院 判决：原告垂涎于被告年轻貌美，

9、诱使同居，为了达到久占私欲，于 赠与契约中规定“一旦终止同居须返还不动产，以资牵制，其约定违 背善良风俗，应认定为无效。即是对不确定概念“善良风俗作价值补 充。7（第183页）（四）利益衡量利益衡量是20世纪60年代以来兴起的一种法律适用方法。所谓 利益衡量，是指法官审理案件，在案件事实查清后，不急于寻找本案 应适用的法律规则，而是综合把握案件的实质，结合社会环境、经济 状况、价值观念等，对双方当事人的利害关系作比较衡量，作出案件 当事人哪一方应当受保护的判断。此项判断称为实质判断。在实质判 断基础上，再寻找法律上的依据。利益衡量的操作规则，可以概括为： 实质判断加上法律根据。在作出实质判断哪

10、一方应当受保护之后，寻 找法律根据，如果找到了法律根据，仍将该法律根据（法律规则）作 为大前提，案件事实作为小前提，以逻辑三段论推理，得出案件判决。利益衡量论只不过是将过去在私下进行的实质判断过程予以公开，要 求在判决理由中明文表述实质判断过程，便于接受当事人、上级法院 和社会的检查监督。三、法律方法之实际运用就各种法律方法的实际运用而言，可简单地分为两类：一是单一 方式。这是法律方法的最简单运用形式，以一种方法作为解释结论的 唯一理由，不涉及其他方法。一般来说，主要是指文义解释方法。二 是复合方式。在绝大多数情况下，可以同时运用两种以上的解释方法。 在解释方法复合的情况下，又可分为两种情况：

11、一是不同的解释方法 支持同一结论，这种情况很好处理。二是不同的解释方法支持不同的 结论，形成复杂的冲突局面。要妥善地解决这种冲突，并非易事。四、法律方法与法官判案在司法实践中，法官裁判案件的整个过程是：首先必须就事实作 出判断，即对所争事实，根据证据取信原则，依照程序，作出事实认 定。其次，在事实判断基础上，法官依据自己的法律意识和正义感进 行法理分析，得出分析结论，大致对案件有一个初步判定。在此基础 上，依据法律规定，选择并解释拟适用之法律。再次，法官将法律基 于事实认定和法理分析，适用于案件，反复验证。最后，作出判决结 果。由于法官裁判案件的最终结果要体现在裁判文书上，所以说，一 份好的裁

12、判文书，于法有据，入情入理，可以充分体现法官的裁判水 平，显示出法官能够娴熟地运用法律方法。而当前法院裁判文书的质 量却令人担忧，存在着两大亟待改进的问题：一是认定事实不说明理 由。有些裁判文书只注意罗列事实，对事实认定的理由却未加以说明， 尤其是对当事人存在较大争议的证据不加以分析论证。二是适用法律 不进行论证。有些裁判文书在认定案件事实和适用法律之间缺乏内在 的逻辑关系，陈述裁判理由时只引用法律条文，不阐明适用法律的道 理，形成认定的事实与适用的法律相脱离的“两张皮现象。究其主要 原因，应在于法官对法律方法的了解甚少，更谈不上熟练掌握。法律 方法不仅有助于法官发现对法律文本的正确理解，还在

13、于为某种具体 的司法做法提出有根据的且有说服力的法律理由。法律方法的多样性也使我们意识到，前几年乃至当下仍在一些法 院奉行的错案追究制的合理性值得怀疑，虽然其出发点在于加强审判 监督，防止审判人员乱用职权。但由于“错案是一个内涵模糊不清的 概念，隐含在这一概念里的认为每一案件都有一个惟一正确的判决的 假定也同样站不住脚。由于法律的不确定性，有些案件不可能有惟一 正确的判决，只能由法官在多个判决选择中进行利益衡量。故一旦对 于错案追究制度操作不当，极有可能妨碍正常的审判活动，甚至削弱 法官依法审判的独立性，有害于社会正义的实现。同样给我们有所启 发的是，法学理论尤其是法理学的意义不只表现于抽象理

14、论方面，更 可体现于对日常法律实践的分析当中。梁慧星教授曾经谈到：在中国目前现状下，要保障法解释的客 观性或保障法律正义，首先是通过强化法官教育和资格制度，普遍提 高法官素质（法律正义感和法学方法），亦即所谓法官的人格是正义 的最终保障；其次是审判制度的科学化，即藉科学的制度和程序以调 和个性、避免恣意，确保解释具有相当程度的客观性；最后是真正的 审判独立之保障，以排除行政权力等的影响。9（第185页）笔者 基本同意梁教授的观点，但以为其强调的次序似乎应当有所调整。我们知道，当前正在全国上下大力推行的司法改革，虽然取得了 一定的成效，但总体效果并不显著。究其原因，在于其改革大多属于 体制内的改

15、革，属于法院内部运作机制上的改革。而法院内部改革所 取得的成效，很容易由于外部势力的干涉而前功尽弃。有学者提出， 我们的司法制度应明确授予法官以解释法律的权力。 13（第333 页）但即使法官拥有了这一权力，还有如何落实的问题。打个很简单 的比方，假如法官的素质已经得到相当程度的提高，对于疑难案例完 全可以做到熟练运用法律方法加以公正的解决，但在其殚精竭虑地写 完毕判决书，正准备向双方当事人公布之时，地方党政领导向其明确 发出指示，此案应如何如何处理，而该指示完全背离法律和事实。在 当前国情下，法官能够做到“大无畏地依旧按照自己的所思所想宣判 吗？我想大多不会如此，往往是按照党政领导的指示行事

16、。既然这样， 或许有人会说，那我们还有什么必要谈论法律方法，这不都成了空谈 了吗？也并非如此，因为不是所有的案件都受到地方保护主义的干涉， 法官还是拥有相当程度的独立审判权。只不过，体制上的改革更应当 摆在首要位置上。“在社会结构、制度与文化等还无从支持一个现代 司法体系的情况下，司法改革很难单打独斗地完成。”14必须强调真 正的审判独立之保障。在此基础上大力提高法官运用法律方法的能力， 熟练掌握解释、适用法律的方法、规则和理论，培育一支高素质的法 官队伍，方可真正将实质正义落到实处。前些年，由于我国法制建设和法学研究受到西方概念法学、规则 中心主义等的影响极大，比较注重法律规则的制定和法典的完善，相 对忽视了如何将规则运用到具体案件上的研究。近年来，法律方法在 我国司法界和理论界开始受到重视，表明我国司法开始