《合同法解释全文②》word版

1、解释二解读一、新增加的制度解释第二十六条 合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。1999年合同法已将“情势变更”列入，但在人大表决时未通过-合同法第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者

2、仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。解释 合同订立后显失公平合同法 合同订立时显失公平- 在当今世界经济的动荡时期，情势变更原则的适用有着重要的价值，由于整个社会处于高速发展的环境中，全球金融风暴等很多新事件、新情况层出不穷，合同订立的风险和不确定性增大。因此，因为情势变更而造成合同履行的障碍，困扰着司法实务部门。 引入情势变更原则的价值在于，当合同原有的利益平衡因经济的激烈动荡而导致不公正结果时，施以法律的救济。它主要解决合同订立后显失公平的问题。合同订立的时候是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平

3、，按照实际情况履行不了的，在符合司法解释规定的情形下，审慎、严格地适用情势变更原则。 司法解释要求严格区分变更的情事与正常的市场风险之间的区别，审慎适用情事变更原则。对必须适用情事变更原则进行裁判的个案，要层报高级人民法院审查批准，最大限度地避免对交易安全和市场秩序造成大的冲击。-维护合同效力坚持从宽认定有效 第一部分第1、2、5、6条，第二部分“合同的效力”第9条15条共11个条款都涉及到合同的效力问题 总的原则： “在效力上采取从宽认定，可以在最大程度上尊重当事人的意思自治，积极促成合同的有效，支持合同的履行，缓解交易链条的断裂，促进经济的活跃，在金融危机的背景下，这也是一项重要的应对措施

4、。”-解释第八条 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。-合同法第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背

5、诚实信用原则的行为。-缔约过失责任产生的情形：1.合同订立阶段违背诚信导致；2.合同因不成立、无效或被撤销而导致。二、逐条解读合同法解释二（正式文本与征求意见稿比对）合同的订立-第一条正式文本 第一条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。征求意见稿 第一条 合同具有当事人名称或者姓名、标的、数量内容的，人民法院应当认定合同成立。法律另有规定或者当事人另有约定

6、的除外。 对欠缺的一般条款，依照合同法第六十一条、第六十二条及其他相关规定予以解释。合同的订立-第一条第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履

7、行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。合同的订立-第一条第125条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的

8、，应当根据合同的目的予以解释。合同的订立-第一条对比：增加了“一般应当”。在合同的解释上，除合同法61条和62条外，还增加了125条。合同成立的条件 三个条件：主体+标的+数量目的 贯彻合同法中的鼓励交易原则，努力使合同成立。结果 大大放宽了合同成立的条件，大大增加了法官的自由裁量权合同的订立-第二条正式文本 第二条 当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。征求意见稿文本 第四条 当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有

9、订立合同的合意的，视为合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。合同的订立-第二条合同法第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。合同的订立-第二条正式文本更为科学征求意见稿：有意向=合同成立正式文本：有意向=一种订立合同的方式合同的订立-第三条正式文本 第三条 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。征求意见稿文本 第五条 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，

10、完成悬赏特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院应予支持。合同的订立-第三条比较：增加了除外条款合同法第52条，没有必要意义： 明确了悬赏行为的性质-合同 学术上一直有两种观点：单方行为说和合同说合同的订立-第四条正式文本 第四条 采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。征求意见稿文本 第二条 采用合同书形式订立合同，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同成立地点。但合同

11、约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，以合同约定为准。合同的订立-第四条基本无变化确定了两个原则： 1.约定签约地优先 2.无约定签约地的，以最后实际签署地位为准合同的订立-第五条正式文本 第五条 当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。征求意见稿文本 采用合同书形式订立合同，当事人在合同书上摁手印的，摁手印具有与签字或者盖章同等的法律效力，人民法院应当认定合同自摁手印时成立。合同的订立-第五条意义： 尊重并吸收民间习惯，此条来源于河北一名律师的建议合同的订立-第六条正式文本第六条 提供格式条款的一方对

12、格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。合同的订立-第六条征求意见稿 第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同成立之前采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识并予以特别说明的，人民法院可以认定符合合同法第三十九条所称“合理的方式”。 提供格式条款的一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 提供格式条款一方违反合同法第三十九条第一款规定的，人民法

13、院应当认定该格式条款没有订入合同。 第七条 合同法第四十条所规定的“提供格式条款一方免除其责任”，是指提供格式条款一方免除其合同主要义务，人民法院应当认定该条款无效。合同的订立-第六条变化 解释文本：在合同订立时 意见稿文本：在合同成立之前意见稿中的第三款在解释中被单列为第九条。合同的订立-第六条对提示、说明义务的细化，增加了操作性现实生活中，以销售手机为代表，商家大量采取了对重要条款加注文字、符号、字体等特别标识。为顾问单位服务时，可以充分运用此条。合同的订立-第七条正式文本第七条 下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”： （一）在交易行为当地或

14、者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人双方经常使用的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。合同的订立-第七条征求意见稿文本 第八条 对下列不违反法律、行政法规强制性规定的做法，人民法院可以认定为合同法第二十二条、第六十一条所称交易习惯： （一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业为人们通常采用并为交易对方所知道或者应当知道的通行做法； （二）地方规范性文件规定的交易方法； （三）当事人双方经常使用的习惯做法。 对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。合同的订立-第七条比较 与意见稿相比，正式文本只肯定了两种，删除

15、了“地方规范性文件规定的交易方法”意义 采用了狭义的交易习惯的概念。确认交易习惯的民间性质，否认规范文件具有创造交易习惯的效力。 交易习惯分为两种：一种是当地、同一领域内，同一行业内的通常做法；另一种是当事人之间的习惯做法。 第二种概念的引入更具有现实意义。合同的订立-第八条正式文本第八条 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对

16、方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。合同的订立-第八条征求意见稿文本 第九条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的，合同成立后，按照合同约定有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未办理申请批准或者未申请登记，合同不具有其他无效事由的，人民法院可以根据相对人的请求判令对方当事人办理有关手续或者依法承担损害赔偿责任。合同的订立-第八条比较1.正式文本明确了这种行为的缔约过失性质。2.正式文本不要求对合同的效力进行审查。理由：既然未办理登记，说明合同还未生效，既然未生效，何以审查合同效力？第九条正式文本 第九条 提供格式条款的一方当事人违反合同

17、法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。第九条n征求意见稿文本 第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同成立之前采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识并予以特别说明的，人民法院可以认定符合合同法第三十九条所称“合理的方式”。 提供格式条款的一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 提供格式条款一方违反合同法第三十九条第一款规定的，人民法院应当认定该格式条款没有订入合同。合同的效力-第九条比较 1.征求意见稿中此内容未单列，正式文本将其列为单独的一条。 2.征

18、求意见稿：认定没有订入合同。正式文本：可撤销条款。意义： 未经提示说明义务的格式条款，若无其他无效情形的，属于可撤销条款。合同的效力-第十条正式文本 第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。征求意见稿文本 第七条 合同法第四十条所规定的“提供格式条款一方免除其责任”，是指提供格式条款一方免除其合同主要义务，人民法院应当认定该条款无效。合同的效力-第十条第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，

19、按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。合同的效力-第十条比较 就格式条款的无效认定，正式文本采取了更为严格的做法：39条+40条必须同时具备。即：未尽提示、说明义务+格式条款实质性无效。 意见稿文本则比较简单：不要求要同时具备39条，只要满足40条即可。 意义：充分体现了尽量确认合同无效的原则。合同的效力-第十条合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法

20、形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。合同法第五十三条合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。合同的效力-第十条本条规定在表述上存在严重问题应调整为： 第十条 提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，人民法院应当认定该格式条款无效。特别总结关于格式条款的效力一.无效。1.违反了合同法第52条、53条规定；2.未尽提示和说明义务，免除自己责任、加重对方责任，排除对方主要权利的；二、可撤销对免责条款未尽提示和

21、说明义务的三、有效其他格式条款合同的效力-第十一条正式文本 第十一条 根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。意见稿文本 第十五条 根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认通知在到达相对人时合同生效。意义：效力待定的合同，如果最终生效，则生效时间是合同订立之时而不是追认之时合同的效力-第十一条合同法第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。

22、合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。合同的效力-第十二条正式文本第十二条 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。意见稿文本 第十六条 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。意义：以行为代表追认

23、合同的效力-第十三条正式文本 第十三条 被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。意见稿文本 第十八条 被代理人按照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，因此遭受的损失可以向应当承担责任的行为人追偿。 变化：更明确，追偿对象由“应当承担责任的行为人”明确为“无权代理人” 意义：明确了无权代理者要承担赔偿责任合同的效力-第十四条正式文本 第十四条 合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。意见稿文本无合同的效力-第十四条规范的分类任意性规范 强制性规范强制性规范又分为：管理性规范和效力

24、性规范合同的效力-第十四条2007年6月，最高法副院长奚晓明在全国民商事审判工作会议上的讲话.强制性规定又包括管理性规范和效力性规范。管理性规范是指法律及行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范。此类规范旨在管理和处罚违反规定的行为，但并不否认该行为在民商法上的效力。例如商业银行法第三十九条即属于管理性的强制规范。效力性规定是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的规范，或者虽未明确规定违反之后将导致合同无效，但若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的规范。此类规范不仅旨在处罚违反之行为，而且意在否定其在民商法上的效力。因此，只有违反了效力性的强制规范的，才应当认定

25、合同无效。合同的效力-第十五条正式文本 第十五条 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。意见稿文本 无合同的效力-第十五条n意义：一物数卖的效力-各个合同均有效要探讨的问题： 没有取得处分权的物的买卖的效力问题合同法51条的理解 合同法第51条：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。合同的履行-第十六条n正式文本 第十六条 人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人，但

26、不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人。n意见稿文本 第二十一条 合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人，人民法院不得将其作为该合同诉讼的原告、被告或者第三人。但法律另有规定的除外。n变化：不成为案件的当事人-可以作为无独立请求权的第三人n意义：便于查明案情，便于一并处理。合同的履行-第十六条n第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。合同的履行-第十七条n正式文本 第十

27、七条 债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼，人民法院根据中华人民共和国民事诉讼法第二百四十一条的规定确定管辖。n 意见稿文本 第二十二条 债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼，人民法院根据中华人民共和国民事诉讼法第二百四十三条的规定确定管辖。合同的履行-第十七条n中华人民共和国民事诉讼法第241条 因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标

28、的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。合同的履行-第十八条n正式文本：n第十八条 债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持。合同的履行-第十八条意见稿文本 第二十三条 合同法第七十四条规定的“债务人放弃到期债权”包括放弃部分债权、放弃全部债权、恶意延长到期债权的履行期等情形。 债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，对债权人造成损害的，债权人可以依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼。 债务人以明显不合理的高价收购他人财产，视为合同法第七十

29、四条规定的“以明显不合理的低价转让财产”。 对于“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他因素综合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，可以视为明显不合理的高价。合同的履行-第十八条n合同法第74条 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销

30、债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。合同的履行-第十八条n此一条对原有法律规定有了重大突破74条关于撤销权的规定包括三种情况：1.放弃到期债权；2.无偿转让财产；3.以明显不合理的低价转让财产，受让人明知的。解释则扩大了撤销权的范围，增加了以下两种情况：1.放弃未到期债权；2.放弃债权担保；3.恶意延长到期债权的履行期。合同的履行-第十九条n正式文本 第十九条 对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。转让价

31、格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法第七十四条的规定予以撤销。合同的履行-第十九条 意见稿文本 第二十三条 . 债务人以明显不合理的高价收购他人财产，视为合同法第七十四条规定的“以明显不合理的低价转让财产”。 对于“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他因素综合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导

32、价或者市场交易价百分之七十的，可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，可以视为明显不合理的高价。合同的履行-第十九条n参考因素：当地一般经营者的判断，指导价或者市场交易价综合确认。n标准：70%，30%n 最高院对3 成这个概念情有独钟，违约金是否过高同样适用这一标准特别总结n可以行使撤销权的7种情形1.放弃到期债权；2.无偿转让财产；3.以明显不合理的低价转让财产，受让人明知的。4.放弃未到期债权；5.放弃债权担保；6.恶意延长到期债权的履行期。7.以明显不合理的高价收购他人财产合同的履行-第二十条n正式文本第二十条 债务人的给付不足以清偿其对同一债权人

33、所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 征求意见稿文本 无合同的履行-第二十一条 正式文本 第二十一条 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息； （三）主债务 征求意见稿文本 无合同的履行-第二十一条n意义 破产管理人的收

34、益能获得保证 银行的利益其次 债务人的保护反而最不利合同的权利义务终止第二十二条正式文本 第二十二条 当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。征求意见稿文本 第二十四条 违反合同法第九十二条规定的义务给对方当事人造成损失的，应当在对方当事人遭受的实际损失范围内承担赔偿责任。合同的权利义务终止第二十二条n意义：确认违反后合同义务同样要承担赔偿责任n合同法第92条： 合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。n问题：实际损失的范围，是否仅包括信赖利益？合同的权利义务终止第二十三条

35、n正式文本 第二十三条 对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。意见稿文本 第三十条 对合同法第九十九条规定的可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，从其约定。n意义：尊重当事人不得抵消的约定合同的权利义务终止第二十四条n正式文本 第二十四条 当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。n意见稿文本 第二十八条当事人对合同法第九

36、十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销有异议的，应当在约定的异议期限内，向人民法院起诉或者向仲裁机构申请仲裁； 当事人没有约定异议期间，应当在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月内向人民法院起诉或者向仲裁机构申请仲裁。超过三个月起诉的，人民法院不予受理。合同的权利义务终止第二十四条n第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。n第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同

37、的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。合同的权利义务终止第二十四条n第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。n第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致

38、使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。合同的权利义务终止第二十四条n意义n1.规定了对解除合同和抵销合同的通知有异议期；n2.该异议期间为除斥期；n3.异议期有约定的从约定，没有约定的为三个月n最高法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第十五条根据合同法第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，

39、解除权消灭。特别提示n最高法院对3个月也是情有独钟合同的权利义务终止第二十四条n变化：没有谈到仲裁机构对解除合同和抵消合同异议的管辖特别提示：1.与合同法的规定不一致，仲裁机构是否有权管辖？2.何谓约定的异议期？合同中没有约定，但一方当事人在通知中单方面确定的时间是否有效特别提示n在法律服务中，一定要注意，如果当事人收到对方解除合同和抵消合同的通知，一定要及时向法院提出异议，否则，有可能会失权。合同的权利义务终止第二十五条n正式文本 第二十五条 依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。 提存成立的，视为债务人在其提存

40、范围内已经履行债务。n意见稿文本 第三十一条 依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。 提存成立的，提存人在提存范围内视为已经履行其债务。合同的权利义务终止第二十五条n一、意义 不需要再通知债权人 合同法第102条：标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。 二、前提：适用此条的前提是提存的标的是价款，而不是物。合同的权利义务终止第二十六条n正式文本第二十六条 合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同

41、对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。合同的权利义务终止第二十六条n意见稿文本n第三十三条 合同成立以后发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的客观情况变化，致使订立合同的基础丧失，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的的，当事人可以协商变更或者解除合同；协商不成的，可以请求人民法院变更或者解除合同，是否变更或者解除，由人民法院根据公平和诚实信用原则，结合案件的实际情况确定。n（另一种意见增加一款：地方各级人民法院确定适用情事变更原则的，应当报请最高人

42、民法院核准。）违约责任第二十七条正式文本第二十七条 当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。意见稿文本 无意义：意义不大违约责任第二十八条n正式文本 第二十八条 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。意见稿文本n第三十六条 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿实际损失或者实际履行的，人民

43、法院不予支持，但是因迟延履行支付违约金的除外。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。违约责任第二十八条n比较正式文本删除了“延迟履行的违约金”可以并得的条款。意义：确认了违约金的补偿性质，消弱了违约金的惩罚性质违约责任第二十九条n正式文本 第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款

44、规定的“过分高于造成的损失”。违约责任第二十九条n变化：增加了衡量因素，这一点很重要n意义： 引入“过错原则”衡量违约金的高低。 确认了30%的认定标准附则第三十条n正式文本 第三十条 合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。n意见稿文本 第三十八条 合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。 第三十九条 根据经济合同法、技术合同法、涉外经济合同法制定的公章、司法解释

45、，不适用于合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的案件。附则第三十条n意义：除再审外，1999年之后成立的合同均适用本司法解释。n赋予本司法解释部分溯及力最高人民法院起草颁布了关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)，该司法解释自2009年5月13日起施行。据了解，受国际金融危机的冲击与影响，保持我国经济平稳较快发展的任务异常艰巨，经济运行中出现的问题和合同履行困难都已经或者可能转化为各类案件进入司法领域，各类合同纠纷呈现数量多、增速快、类型多、法律关系复杂、处理难度大等特点，已经给人民法院的审判工作带来巨大的压力和新的挑战。该司法解释主要涉及合同法的五大问题，共计30个条文。

46、主要针对合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的权利义务终止、违约责任等作了解释。该司法解释彰显了司法解释的指导性和针对性，及时吸收了司法实践中的积极成果和成熟的理论，形成了富有时代特色的几个“亮点”。 情势变更可请求变更或解除合同 最高法有关负责人解读合同法司法解释(二) 法制网记者 袁定波 据统计，2008年，全国各级人民法院共受理一审合同纠纷案件近300万件，同比上升19.07%，合同案件数量占一审全部民商事案件数量的54.2%以上。“各类合同纠纷呈现数量多、增速快、类型多、法律关系复杂、处理难度大等特点，已经给人民法院的审判工作尤其是合同纠纷案件的审判工作带来巨大的压力和新的挑战。”

47、最高人民法院有关负责人今天在接受记者采访时道出该司法解释出台的背景。5月13日起施行的中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)，被誉为是最高人民法院为应对金融危机、保障经济平稳较快发展提供司法服务的重大举措。 起草历时8年针对性强 针对当前民事审判工作所面临的形势，最高人民法院院长王胜俊要求在全面做好各项审判工作的同时，对某一时期带有普遍性的问题和案件，要有针对性地提出司法对策。特别是对受金融危机影响较大的合同纠纷案件等，要进行细化研究，实行分类指导。这个司法解释是对合同法实施10年来和合同审判实践中出现的问题、遇到的难题的一次集中的梳理和应对。该司法解释自2000年初开始起草，注重解决司法实

48、践中碰到的问题，使司法解释条款确保针对性和可操作性。总结各级人民法院审理合同纠纷案件的经验，吸收以往行之有效的司法解释的成果，避免了条文抽象、笼统、原则，力求严谨、明确、具体可行。 明确缔约过失责任范围 当前我国法律规定应当办理审批或者登记始生效的合同数量已经大大减少，但仍有相当数量的合同需要批准或者登记才生效。针对这种情况，该司法解释明确了缔约过失责任的范围。“在合同成立以后，负有办理批准或者登记手续的一方当事人故意不去或者拖延办理批准或者登记手续，致使合同不能生效，往往给另一方合同当事人造成损失，但由于合同未生效，不能按照合同要求承担违约责任，只能按照缔约过失的规定。此次司法解释将此种情形

49、列为“其他违背诚实信用的行为”，要求其承担缔约过失责任。”该负责人解释说。 审慎适用情势变更原则 司法解释规定了“情势变更”制度。其主要解决合同订立后显失公平的问题。合同订立的时候是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平，按照实际情况履行不了的，在符合司法解释规定的情形下，审慎、严格地适用情势变更原则。对此，该负责人解释说，因情势变更而造成合同履行的障碍，一直以来困扰着司法实务部门。金融危机验证了我们当代社会的复杂多变性与不可预见性，引入情势变更原则的价值在于，当合同原有的利益平衡因经济的激烈动荡而导致不公正结果时，施以法律的救济。此外，司法解释要求严格区分变更的情势与正常的市场风险之