8第八章：解决建设工程纠纷法律制度--15精编版课件

1、第一节 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径（P291）一、 纠纷的种类二、行政纠纷解决途径三、民事纠纷解决途径2一、建设工程纠纷主要种类和法律解决途径建设工程纠纷的主要种类：民事纠纷：平等主体间有关人身、财产权的纠纷；行政纠纷：行政机关之间或行政机关同公民、法人和其他组织之间由于行政行为而产生的纠纷； 刑事纠纷：因犯罪产生的纠纷。31、建设工程民事纠纷 （P291）（一）分类 ：财产关系方面的民事纠纷：合同纠纷、损害赔偿纠纷等 ：人身关系的民事纠纷：名誉权纠纷、继承权纠纷等（二）民事纠纷的特点：1.）主体之间的法律地位平等；2.）内容是对民事权利义务的争议；3.）民事纠纷的可处分性（财产可处分

2、，而人身关系大多不可处分）（三）建设领域中主要的民事纠纷类型：合同纠纷：因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为引起的合同当事人之间的争议 ；侵权纠纷：一方当事人对另一方侵权而产生的纠纷。 建设领域最常见的民事纠纷：发包人和承包人就有关工期、质量、造价等产生的建设工程合同争议。42、建设工程行政纠纷 (P292)（一）行政行为特征：（1）执行法律行为；（2）裁量性；（3）单方意志性；（4）以国家强制力做保证；（5）无偿为原则，有偿为例外。（二）行政行为的种类 行政行为内涵行政许可如施工许可、专业人员执业资质注册、企业资质等级核准行政处罚行政主体对违法但尚未犯罪的相对人的制裁行政奖励行政机关对

3、单位或个人的物质或精神奖励行政裁决对特定争议进行审查，并作出裁决5二、 民事纠纷的法律解决途径1、和解 (P293)1）当事人双方在自愿互谅基础上协商妥协并达成协议，无第三方参与；2.）可以在任何阶段和解，即使已进入诉讼或仲裁，只要终审裁判未生效或仲裁裁决未作出；3.）和解达成的协调不具有强制执行力，性质上属当事人之间的约定（相当于新签了一个合同）；4.）一方不按和解协议执行，另一方不能要求法院强制执行，但可以要求对方承担违约责任。 2、调解1.）当事人以外的第三人介入，促使当事人自愿达成协议；2.）在我国包括人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解及专业机构调解 63、仲裁 （双方参

4、与） 当事人根据纠纷发生前或纠纷发生后达成的协议，自愿将纠纷提交仲裁机构作出裁决，纠纷各方都有义务执行该裁决的一种解决纠纷的方式。 仲裁法仅限于民商事仲裁；对于收养、婚姻、监护、抚养、继承纠纷及依法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。 劳动争议仲裁也不受此法调整。【注意】有效仲裁协议可以排除法院的管辖权（或裁或审)）7【2012 下单选题】根据仲裁法，可以进行仲裁的是（ ）。A.行政不作为纠纷 B.涉外婚姻纠纷 C.施工企业工资纠纷 D.工程质量纠纷【答案】D A 拒绝履行、不予答复或是拖延履行其义务,就构成行政不作为;【解析】仲裁法仅限于民商事仲裁；对于收养、婚姻、监护、抚养、继承纠纷及依

5、 法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。劳动争议仲裁也不受此法调整。参见教材 P293。8【单选题】下列纠纷、争议中，适用于仲裁法调整的是（ ）。A.财产继承纠纷 B.劳动争议 C.婚姻纠纷 D.工程款纠纷【答案】D【解析】根据仲裁法的规定，该法的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体的 公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”；对于收养、婚姻、监 护、抚养、继承纠纷及依法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。劳动争议仲裁也 不受此法调整。参见教材 P293。9仲裁的基本特点（P293-P294）特点内容自愿性必须有仲裁协议，双方共同愿意把纠纷提交仲裁专业性仲裁员来自各行业具

6、有一定专业水平的专家独立性仲裁委员会独立于行政机关，仲裁委员会之间也无隶属关系保密性以不公开审查为原则快捷性一裁终局制执行的强制性和广泛性 可申请强制执行；做出的涉外仲裁（调解书）可在缔约国得到承认和执行。（承认和执行外国仲裁裁决公约缔约国）。10【2011 考题单选题】一裁终局原则体现了仲裁的（ ）特点。A.专业性 B.自愿性C.独立性 D.快捷性【答案】D【解析】仲裁以不公开审理为原则。参见教材 P294。11【单选题】仲裁的保密性特点体现在它以（ ）为原则。A.不开庭审理 B.不允许代理人参加C.不公开审理D.不允许证人参加【答案】C【解析】仲裁以不公开审理为原则。参见教材 P294。1

7、24、诉讼 （P294） （单方提出）诉讼参加人包括：原告、被告、第三人、证人、鉴定人和勘验人。特点：（一）公权性由法院代表国家意志行使司法审判权。（二）程序性严格按照法律规定的程序和方式实施诉讼行为、分为一审程序、二审程序和执行程序三大阶段。（三）强制性只要一方起诉就会启动相关程序；法院的裁判具有强制执行力。【注意】除上述四种民事纠纷解决方式外，目前还有争议评审机制。13【例题单选题】民事诉讼是解决建设工程合同纠纷的重要方式，其中不属于民事诉讼参加人的有（ ）。A.当事人代表 B.第三人 C.鉴定人 D.代理律师 【答案】D14【2013 考题多选题】民事诉讼的基本特点包括（ ）。A.公权性

8、 B.强制性 C.自愿性 D.保密性 E.程序性 【答案】ABE【解析】民事诉讼具有公权性、程序性、强制性等基本特点。参见教材 P294。15【例题单选题】以下不属于民事纠纷处理方式的是（ ）。A.当事人自行和解 B.行政复议 C.行政机关调解 D.商事仲裁【答案】B【解析】民事纠纷的法律解决途径主要有四种，即和解、调节、仲裁、诉讼。参见教材P29316三、行政纠纷的法律解决途径 P295行政复议行政诉讼公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法请求法定的行政复议机关审查该 具体行政行为的合法性、适当性的法律制度。（民向官的家长告官） 同级政府、上一级主管是公民、法人

9、或者其他组织依法请求法院对行政机关具体行政行为的合法性进行审查 并依法裁判的法律制度（民告官、法院）17（一）行政复议的基本特点：1.提出行政复议的必须是认为行政机关行使职权的行为侵犯其合法权益的主体；2.当事人提出行政复议，必须是在行政机关已经作出行政决定之后（复议的是处罚是否合适，不是民事纠纷的 解决）；3.当事人对行政机关的行政决定不服，只能按法律规定向有行政复议权的行政机关申请复议；4.行政复议以书面审查为主，以不调解为原则，行政复议的结论作出后，即具有法律效力。5.当事人不服的，一般还可以向法院提起诉讼（二）行政诉讼的主要特征：1.行政诉讼是法院解决行政机关实施具体行政行为时与其它主

10、体发生的争议；2.行政诉讼为公民、法人或者其他组织提供法律救济的同时，具有监督行政机关依法行政的功能；3.行政诉讼的被告与原告是恒定的，被告只能是行政机关，原告则是作为行政行为相对人的公民、法人或者其它组织18【注意】行政复议与行政诉讼的关系：1.一般情况下，当事人可以自主选择申请行政复议还是提起行政诉讼；2.如选择了行政复议，当事人对行政复议决定不服的，除了法律、法规明确规定必须先申请行政复议的以外，可以再起诉（可先复议，后诉讼） PPT147页行政复议行政诉讼60天内15天内行政诉讼3个月内或19【例题多选题】下列事件中，对相关处理不服的可以提起行政复议的是（ ）。A.工人为建委工作人员，

11、被建委给予记大过处分 B.李某的建造师资格被撤销 C.劳动部门对张某的劳动争议进行调解D.城管部门对施工单位的罚款决定E.刘某对法院对其本人与工商部门行政纠纷的审判不服【答案】BD【解析】A 行政处分不能复议，C 对行政部门调解不服，不能复议，只能去仲裁或诉讼。E 行政诉讼后不能再复议。参见教材 P295296。20第二节 民事诉讼制度（P296）一、法院管辖二、证据和诉讼时效三、当事人和代理人四、审判和执行程序21一、 民事诉讼制度（P296）1. 民事诉讼的管辖：指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。（一）级别管辖我国法院的级别管辖内容:1.）基层人民法院2.）中级人

12、民法院3.）高级人民法院4.）最高人民法院【注1】根据案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖；【注2】争议标的金额的大小，是确定级别管辖的重要依据；【注3】高级人民法院管辖有规定，中级法院管辖由高级人民法院自行确定，经最高人民法院批准。22【模拟题】关于民事诉讼中的级别管辖，说法正确的是（ ）。 A.级别管辖，是划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限 B.诉讼审判程序为两级终审，因此我国法院也有两级 C.最高人民法院为终审法院，因此只受理二审案件 D.争议标的金额的大小，往往是确定级别管辖的重要依据 E.只有第一审民事案件才涉及级别管辖的问题【答案】DE【解析】A 级别管辖是不同级别

13、之间受理一审民事案件的分工；B 我国法院有四级；C 最高人民法院也接受一审民事案件。参见教材 P296。23（二）地域管辖 (P297)是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。1.）一般地域管辖 “原告就被告”原则：（1）公民：被告住所地（户籍）或经常居住地（居住满一年）作为确定管辖的标准；（2）法人或其他组织：主要办事机构所在地或者主要营业地。2.）特殊地域管辖 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。【注1】合同履行地指合同标的的交付地点；购销合同中，当事人在合同中未明确约定履行地点的，以 约定的交货地点作为合同履行地；合同中

14、约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地，均不应视为履行地；【注2】施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。243.）专属管辖 因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。（不动产、港口、继承纠纷）【提示】凡法律规定为专属管辖的诉讼、均适用于专属管辖。4.）协议管辖当事人发生纠纷前后，可以以书面形式约定案件的管辖法院：可以选择被告住所地、合同履行地、原告住 所地、标的物所在地等（还包括侵犯物权或知识产权的行为发生地）；但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。【提示】建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同

15、履行地人民法院管辖。25【2013 考题多选题】某施工合同约定：发生争议由仲裁委员会或有管辖权的人民法院管理。后双方发生合同争议，根据该条款，对该争议案件享有管辖权的应为（ ）。A.仲裁委员会 B.合同履行地法院 C.合同签订地法院 D.被告住所地法院 E.原告住所地法院【答案】BD【解析】参见教材 P297。26【2011 考题单选题】甲地注册的建设单位与乙地注册的施工企业在丙地签订了建设工程施工合同，合同约定，项目所在地为丁地，若发生纠纷，向丙地法院起诉。则该合同确定诉讼管辖的标准为（ ）。A.原告住所地 B.被告住所地 C.合同签订地 D.合同履行地【答案】C【解析】合同的双方当事人可以

16、在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同 签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不 得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。甲乙的合同中约定，若发生纠纷，向丙地法院起诉。因此，该合同确定诉讼管辖的标准为合同签订地。C 项正确。参见教材 P297。27（三）移送管辖和指定管辖1.）移送管辖 人民法院发现受理的案件不属于本院管辖，应当移送有管辖权的人民法院。不得再次移送，也不得退回移送法院，应该报请上一级法院指定管辖。2.）指定管辖 有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。（四）管辖权异议1.当事人认为法院对案件无管辖权的

17、主张；2.应在提交答辩状期间提出；3.法院对当事人提出的异议应审查；4.异议成立的，将案件移交，异议不成立的，裁定驳回；5.法院应在受理异议之日起 15 日内作出裁定；6.对法院就级别管辖异议作出的裁定当事人不服的，可以上诉（进入二审程序）28二、民事诉讼当事人和代理人 P3001、当事人 诉讼当事人：原告、被告、共同诉讼人和第三人；（注意狭义和广义）【区别】诉讼参加人包括：原告、被告、第三人、证人、鉴定人和勘验人。（ P294）【注】第三人是指对他人争议的诉讼标的有独立的请求权，或者虽无独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。【链接

18、】在转包、违法分包案件中，实际施工人以发包人为被告主张权利的，法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人；发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。狭义当事人：原告、被告292、诉讼代理人 分为法定代理人、委托代理人和指定代理人。建设工程中最为常见的是委托代理人。 可以作为委托代理人的有（1）律师、基层法律服务工作者；（2）当事人的近亲属或工作人员；（3）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。【注意】诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求；进行和解、提起反诉或者上诉等情况，必须有委托人的特别授权，“全权代理”无效（代理人不能全权代理做重大决定）。30【2012 下考题单选题

19、】某施工企业和某律师签订的授权委托书中仅写“全权代理”而无具体授权事项，则该律师有（ ）的权利。A.提出管辖权异议 B.代为承认、放弃诉讼请求 C.进行和解 D.提起反诉或者上诉【答案】A 不能做出实质的权利，可以是程序上的权利【解析】参见教材 P302。31【2011 考题单选题】在民事诉讼中，“一般授权”可以行使的诉讼权利包括（ ）。A.代为承认对方的诉讼请求 B.进行和解 C.部分变更诉讼请求 D.法庭辩论【答案】D【解析】参见教材 P302。32三、民事诉讼的证据和诉讼时效 （P302）1、民事诉讼证据: ( 8种)（一）证据的种类：1.）当事人的陈述 只有本人陈述而不能提出其他相关证

20、据的，主张不予支持，但对方当事人认可的除外。2.）书证以文字、符号所记录或表示的，以证明待证事实的文书。如合同、书信、文件、票据等。大量普遍采用的证据。【提示】书证应提供原件，如提供复印件，但无法与原件核对，不能单独作为认定案件的依据。33【2012 上考题单选题】下列证据中，属于民事证据中书证的是（ ）。A.法律条文 B.法院的司法解释 C.施工合同复印件 D.建筑施工规范【答案】C AB 依据 D 标准【解析】参见教材 P302。343.）物证工程实践中，建筑材料、设备及工程质量等，往往表现为物证。4.）视听资料（1）视听资料易于通过技术手段被篡改，所以存有疑点的视听资料，不能单独作为认定

21、案件的论据；（2）对未经对方当事人同意私自录制的资料，有其他证据佐证并以合法手段取得的，无疑点的视听资料或与视听资料核对无误的复制件，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据，应当确定其证明力。5.）电子数据 与本案事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等以电子形式存在的证据。356.）证人证言 证人可以不出庭的情形（通过书面证言、视听传输或视听资料）：（1）因健康原因； （2）路途遥远、交通不便；（3）自然灾害等不可抗力 （4）其他正当理由。【注意】与一方有利害关系的证人证言，以及无正当理由不出庭作证的证人证言，不能单独作为认定事实的依据。7.）鉴定意见 指鉴定人运用自己

22、的专门知识，对案件中的专门性问题进行鉴定后所作出的书面意见。 当事人申请鉴定经法院同意后，由双方协商确定鉴定机构；协商不成的，由法院指定鉴定机构。8.）勘验笔录（1）应邀请当地基层组织或当事人所在单位派人参加；（2）当事人或当事人成年家属应到场而拒不到场的，不影响勘验的进行；（3）勘验笔录由勘验人、当事人和被邀参加人签名或盖章。36【例题多选题】当事人提交给法院的以下材料中，不属于民事诉讼证据的有（ ）。A.建筑工程法规 B.建筑材料检验报告 C.工程竣工验收现场录像 D.双方往来的电子邮件 E.代理意见【答案】AE B鉴定意见 C 视听资料 D 电子数据【解析】参见教材 P302304。37

23、【例题单选题】民事诉讼的证据不包括（ ）。A.书证 B.物证 C.视听资料 D.科学实验【答案】D【解析】参见教材 P302304。38（二）证据的保全1.）概念： 指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院对证据加以固定和保护的制度。2.）证据保全的程序：（1）诉前申请保全，需提供担保，在 48 小时做出裁定，裁定保全的，立即执行；（2）采取保全措施后 30 日内不提起诉讼或申请仲裁的，解除保全；（3）申请有错误的，申请人承担责任；（4）仲裁中申请，应将证据提交基层人民法院。3.）证据保全的实施 查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等。【提示】人民法院进行证据保全，可以

24、要求当事人或诉讼代理人到场。39【2012 年真题】根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定，人民法院采取的证据保全措施不包括（ ）。A.先予执行 B.查封 C.拍照 D.制作笔录【答案】A【解析】人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。参见教材 P312。40（三）证据的应用 （P305）1.）举证期限（1）举证期可由当事人协商，法院规定的一般不少于 30 日；（2）期限的计算自当事人收到受理通知书的次日起算；（3）逾期不提交证据的，视为放弃举证权利；（4）逾期提交的证据，法院不组织质证，但对方当事人同意质证的除外。41【

25、2012 下考题单选题】关于民事诉讼普通程序举证期限的说法，正确的是（ ）。A.举证期限只能由法院指定 B.举证期限可以由当事人协商确定，不需要法院认可 C.当事人在举证期限内不提交证据的，承担举证不能的后果 D.当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满后申请延长 【答案】C【解析】参见教材 P305。422.）证据交换（1）在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的全过程；（2）交换证据之日举证期限届满3.）质证 P305 指在法庭的主持下，双方围绕证据的真实性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。【

26、提示】未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。【注 1】可以不提供书证、物证、视听资料原件或原物的情况：（1）出示原件或者原物确有困难并经法院准许出示复制件或者复制品的；（2）原件或原物已不存在，但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的；43【注2】关于证人、鉴定人和勘验人的质证：（1）证人应当出庭作证，确实有困难不能出庭的，经法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证；（2）证人不得旁听法庭审理；（3）询问证人时，其他证人不得在场；（4）法院认为有必要时，可以让证人进行对质；（5）鉴定人应当出庭接受当事人质询，特殊原因无法出庭的，经法院准许，可以书面答

27、复当事人的质询；（6）经法庭许可，当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问。444.）认证 （P306）指法院对经过质证或当事人在证据交换中认可的各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实的根据。认证是正确认定案件事实的前提和基础。（1）对单一证据的认定规则 复制件与原件是否相符; 证据与本案事实是否相关；证据的形式、来源是否符合法律规定；证据的内容是否真实 ; 证人与当事人有无利害关系（2）不能作为认定案件事实的依据 ： 为和解或调解作出妥协的对事实的认可，不得作为在诉讼中对其不利的证据 ; 以侵害他人合法权益或违法取得的证据; 不能单独作为认定案件事实的依据的情况：当事人对自己的主张

28、，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的（对方当事人认可的除外）（3）不能单独作为认定案件事实的依据 ：未成年人作出的与其年龄和智力不相当的证言; 与一方当事人或其代理人有利害关系的证人的证言，存有疑点的视听资料 ; 无法与原件、原物核对的复印件与复制品 ; 无正当理由未出庭作证的证人证言。45（4）可以作为认定案件事实的依据 :一方当事人提出证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，确认其有证明力 ; 法院委托作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的； 一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或提出相反证据不足以反驳的； 诉讼过程中，当事人承认的对己方不利的事实和证据，除非

29、当事人反悔并有相反的证据足以推翻外 ; 有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如对方当事人主张证据的内容不利于证据持有人，可以推定主张成立。（5）就数个证据对同一事实的证明力的认定原则 国家机关、社会团体依职制作的公文书证的证明力一般大于其他书证 ；物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或经过公证、登记的书证，其证明力大于其他书证、视听资料和证人证言。 证人提供的对其亲属或其他密切关系的当事人的有利证言，证明力一般小于其他证人的证言。462、民事诉讼时效 （P307）（一）概念 诉讼时效，是指权利人在法定期间内，不行使权利即丧失请求人民法院保护的权利。【注】胜诉权消灭、实体权利不消灭。【提示

30、 1】超过诉讼时效的可以起诉，法院也应当受理；受理后法院查明无合理的中止、中断、延长事由，判决驳回请求。【提示 2】当事人自愿履行的，不受时效限制；义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的，不予支 持。【举例】小王向小张借了 5 万元，超过诉讼时效（2年），小张可以向法院要求小王还钱，法院不会予以支持（胜诉权消失，但是法院应当受理。但小王可以主动还给小张 5 万元（实体权利不消灭）。47【2013 考题单选题】超过诉讼时效期间，当事人（ ）的，不受诉讼时效的限制。A.提起诉讼 B.提出请求 C.主张权利 D.自愿履行【答案】D【解析】参见教材 P307。48（二）不适用于诉讼时效的情形：1.

31、支付存款本金及利息请求权；2.兑付国债、金融债券以及不特定对象发行的企业债券本息请求权；3.基于投资关系产生的缴付出资请求权；4.其它依法不适用诉讼时效规定的债权请求权（三）诉讼时效期间的种类 (P308)1.）普通诉讼时效2 年 （起算：知道或应当知道）2.）短期诉讼时效1 年（1）身体受到伤害要求赠偿；（2）延付或拒付租金；（3）出售质量不合格产品未声明的；（4）寄存财物丢失或损毁的；493.）特殊诉讼时效 （1）国际货物买卖合同和技术进出口合同争议为 4 年（2）海上货物运输向承运人要求赔偿的请求权1 年【示例】王宝强向美国的Jackson买钢材（4 年）；到了上海港后，王宝强要Jack

32、son从海上运到天津（1 年）4.）权利的最长保护期限从权利被侵害之日起超过 20 年，人民法院不予保护。【注】1)、2)、3) 是从知道或应当知道开始计算； 4) 是权利受到损害开始计算。海外海运50【2012 下考题多选题】因下列情形导致的法律纠纷，适用诉讼时效期间为 1 年的有（ ）。A.身体受到伤害要求赔偿的 B.延迟交付租金的 C.出售质量不合格商品未声明的 D.寄存财物被丢失或损毁的 E.拖欠建筑工程款项的 【答案】ABCD E 2年【解析】参见教材 P308。51【2014考题多选题】诉讼时效期间应当从（ ）起计算。A.侵害行为停止时B.当事人知道或者应当知道权利被侵害时C.当事

33、人权利被侵害并产生损害后果时D. 当事人提起赔偿主张之日 【答案】B52【2011 考题单选题】甲公司租用乙公司脚手架，合同约定每月底支付当月租金。因甲公司拖延支付租金，乙公司的诉讼时效期间为从应付之日起算（ ）年。A.1B.2C.4D.20【答案】A53（四）诉讼时效期间的起算:1.人身损害诉讼时效起算点的规定：伤害明显从受伤之日；当时未发现，后经确认，从确诊之日；2.当事人约定同一债务分期履行：从最后一期履行期限届满之日起算。3.未约定履行期限的合同：项目内容可以确定履行期限的从履行期限届满之日起计算不能确定履行期限的从债权人要求债务人履行义务的宽限期限届满之日起算债务人在债权人第一次向其

34、主张权利之时明确表示不履行义务的诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算544.撤销合同的诉讼：合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权5.返还不当得利和无因管理项目内容返还不当得利请求权的诉讼时效从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算无因管理的诉讼时效从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算55（五）诉讼时效中止和中断 (P309)1.）诉讼时效的中止（时效继续计算） pause 在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止，从原因消除之日起，时效继续计算。【注意】 1.权利人客观上不能行使请求权； 2.发生

35、在诉讼期的最后 6 个月。2.）诉讼时效的中断（时效重新计算） replay（1）起诉（向法院、向仲裁机构）（2）债权人提出要求（3）债务人同意履行义务表示同意履行或明确承认了债务的存在，同意的方式法律没有限制。56【注1】下列情形，视为当事人一方提出要求：1.当事人一方直接向对方当事人送交主张权利的文书，并能证明文书已到达对方（如发催款函）2.当事人一方以发送信件或数据电文形式主张权利，到达或应当到达对方（如发催款电子邮件）3.当事人一方为金融机构，从对方当事人财户中扣收欠款本息4.当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或下落不明的当事人一方住所地省级媒体上刊登具有主张权 利内容的公告【注2

36、】下列情形，认定为与提起诉讼同等效力：1.申请仲裁2.申请支付令3.申请破产、申报破产债权4.为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡5.申请诉前财产保金、诉前临时禁令等诉前措施6.申请强制执行7.申请追加当事人或者被通知参加诉讼8.在诉讼中主张抵消9.其它57【注3】下列情形，认定为当事人一方同意履行义务：1.作出分期履行承诺；2.作出部分履行承诺；3.提供担保；4.请求延期履行；5.制定清偿债务计划【注 4】诉讼时效的其它规定：1.债权人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的除外；2.对连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，认定对

37、其他连带债务人也发生中断；3.债权人提起代位权诉讼的，认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断效力；4.在中断后新的诉讼时效内，可以再次提起诉讼时效中断。58【注意 5】诉讼时效的中断日：项目内容向法院提交起诉状或者口头起诉的从提交起诉状或者口头起诉之日起中断债权转让的从债权转让通知到达债务人之日起中断债务承担的债务承担意思表示到达债权人之日起中断59【2012 下考题单选题】建设单位向施工企业表示同意支付拖欠的工程款，这将在法律上引起（ ）后果。A.诉讼时效的中止 B.诉讼时效的中断C.诉讼时效的延长 D.改变法定的诉讼时效期间 【答案】B【解析】参见教材 P310。60【例题单选

38、题】根据施工合同，甲建设单位应于 2009 年 9 月 30 日支付乙建筑公司工程款。2010 年 6月 1 日，乙单位向甲单位提出支付请求，则就该项款额的诉讼时效（ ）。A.中断 B.中止 C.终止 D.届满【答案】A【解析】参见教材 P310。61四、民事诉讼的审判和执行程序（P310）1 、民事诉讼的审判程序：（起诉、受理、开庭审理、判决）（一）一审程序 分为普通程序和简易程序。 普通程序应在 6 个月内结案；延长，由本院院长批准，可延长 6 个月；再延长，报请上级法院批准。1.）起诉（1）起诉必须符合下列条件： 原告是与本案有直接关系的公民、法人和其他组织； 有明确的被告；有具体的诉讼

39、请求、事实和理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。（2）起诉方式，应当以书面起诉为原则，口头起诉为例外。并按照被告人数提出副本。622.）受理 （P311）（1）法院在收到起诉状 7 日内作出受理与否的决定（立案或不予受理）；（2）法院在立案之日起 5 日内将起诉状副本送达被告；（3）被告在收到之日起 15 日内提出答辩状（被告不提出答辩状的，不影响法院审理）；（4）法院在收到之日起 5 日内将答辩状副本发送原告；（5）法院应在案件受理通知书或应诉通知书中告知当事人有关权利义务，或者口头告知；（6）审判组织应当采用合议制，在组成人员确定后 3 日内告知当事人。63送达方式内涵

40、直接送达留置送达受送达人拒绝签收的，可以依法将诉讼文书放在受送达人的住所委托送达委托其它法院将法律文书递交送达人邮寄送达法院以专递方式邮寄送达转交送达受送达人是军人、被监禁人员，由其单位转交送达公告送达发布公告之日起，经过 60 日，视为送达【注意】起诉状的送达方式：643.）开庭审理 （P312）（1）开庭审理方式：公开审理为原则；不公开审理为例外。（2）法庭调查：当事人陈述；告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言；出示书证、物证、视听材料和电 子数据；宣读鉴定意见；宣读勘验笔录。（3）法庭辩论： 当事人及代理人在法庭上辩论；（4）法庭笔录：书记员应当将法庭审理的全部活动计入笔录

41、，由审判人员和书记员签名。（5）宣判： 判决之前能够调解的，进行调解（调解书双方签收生效）； 调解不成的，及时做出判决。【注1】原告无正当理由缺席，按撤销起诉处理；被告无正当理由缺席，可以缺席判决。【注2】最高人民法院的判决、裁定，以及超过一审上诉期没有上诉的判决、裁定，是发生法律效力的。(最终判决）654.）简易程序： 由审判员一人独任审理。 基层人民法院和它派出的法庭适用于建议程序审查事实清楚、权利义务明确、争议不大的简单民事案件，标的额为各省市上年度就业人员平均工资的 30%以下的，实行一审终审。 （二）第二审程序 P3141.）上诉期间判决的，判决书送达之日起 15 日内；裁定的，在裁

42、定书送达之日起 10 日内。2.）上诉状通过原审法院提出，并按照对方当事人的人数提出副本。66【2013 考题单选题】人民法院 2 月 1 日作出第一审民事判决，判决书 2 月 5 日送达原告，2月 10 日送达被告，当事人双方均未提出上诉，该判决书生效之日是 2 月（ ）日。A.1B.5C.10D.26【答案】D【解析】参见教材 P314。67【2011 考题单选题】对人民法院作出的一审民事判决不服，提起上诉的期限为判决书送达之日起（ ）日。A.5 B.7C.10 D.15【答案】D【解析】参见教材 P315。683.）“二审”对上诉案件的裁判 （P314）（1）维持原判。原判决认定事实清楚

43、，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；（2）依法改判。原判决适用法律错误的，依法改判；（3）发回重审。原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。（4）发回重审或查明事实后改判。原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；【注意】二审效力：1.二审判决为终审判决，当事人不得再行上诉，不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由再行起诉；2.对具有给付内容的裁判具有强制执行的效力；3.发回原审法院重审的，原审法院仍将按一审程序进行，当事人不服的还可以上诉。69（三）特别程序1.审理的对象不是权

44、利义务的争议，而是确认法律事实的存在，或权利的实际状态。2.实行一审终审，立案之日起 30 日内或公告期满后 30 日内审结。3.申请司法确认调解协议的，生效之日起 30 日内，向调解组织所在地基层人民法院提出；4.申请实现担保权的，由担保物权人及其他权利人向担保财产所在地或担保物权登记地的基层人民法院提出。（四）审判监督程序（再审）1.概念 指由有审判监督权的法定机关和人员提起，或由当事人申请，由人民法院对发生法律效力的判决、裁定、调解书再次审理的程序。702.再审的提起 ：人民法院提起再审；当事人申请再审；人民检察院抗诉。（1）人民法院提起再审 本法院院长发现判决裁定有误，应当裁定中止原判

45、决或裁定的执行 ；最高人民法院发现各级法院、上级法院发现下级法院判决裁定有误的，有权提审或指令下级法院审，同时中止原判决裁定的执行。（2）当事人申请再审 有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； 原判决、裁定认定事实的主要证据不足的； 原判决、裁定适用法律确有错误的； 人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的； 审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。71【注意】对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请法院调查收集，法院未调查收集的； 未经传票传唤，缺席判决的。 （3）当事人申请再审的时间： P316 当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后

46、 6 个月提出。申请再审期间不适用中止、中断和延长的规定。（4）人民检察院的抗诉 最高人民检察院对各级法院已经发生法律效力的判决，可提起抗诉； 上级检察院对下级法院的判决裁定，符合条件的可以抗诉； 地方各级检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决，应提请上级检察院向同级法院提出抗诉。 有下列情形的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或抗诉： 人民法院驳回再审申请的；人民法院逾期未为再审申请做出裁定的；再审判决、裁定有明显错误的。72【2013 考题多选题】下列情形中，人民法院应当再审的有（ ）。A.管辖错误的 B.剥夺当事人辩论权利的 C.缺席判决的 D.原判决超出诉讼请求的 E.审判庭组成

47、不合法【答案】BDE 【解析】参见教材 P316。 A 程序性问题，不一定再审73【2014 年单选题】各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，（ ）。A.必须向同级人民法院提出检察建议B.有权向同级人民法院提出检察建议C.必须向上一级人民法院提出检察建议D. 有权向上一级人民法院提出检察建议 【答案】B【解析】参见教材 P316。742、民事诉讼的执行（P317）（一）概念法院对发生法律效力的法律文书确定的给付内容，依法采取强制措施迫使义务人履行义务。（二）执行的根据（七类）1.民事判决、裁定以及生效的调解书2.具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书3.仲裁裁决书，

48、生效的仲裁调解书4.公证的债权文书5.人民法院作出的先予执行的裁定等6.行政机关作出的法律明确规定7.由法院执行的行政决定人民法院依督促程序发布的支付令75【2014 考题单选题】下列法律文书中，属于可以强制执行的是（ ）。A.双方签收的人民法院调解书B.双方签收的人民调解委员会制作的调解书C.双方签收的建设行政主管部门制作的调解书 D.一方拒绝签收的仲裁调解书【答案】A76（三）执行案件的管辖 由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。（四）执行程序 (P318)1.申请执行申请的期限起算：从文书规定履行期间的最后一日起计算，分期履行的，从规定的每次履行期间的

49、最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请的期限为 2 年。适用于诉讼时效中止中断的规定。2.向上级人民法院申请执行人民法院自收到申请执行书之日起超过 6 个月未执行的，申请人可以向上一级法院申请执行。 上级法院经审查、可以责令原人民法院在一定期限内执行，也可以决定由本院执行或指令其他法院执行。77【2013 考题单选题】关于执行申请期间的说法，正确的是（ ）。A.申请执行的期间为 6 个月 B.自法律文书规定的履行期间最后一日起算 C.规定分期履行的，自最后一次履行期间的最后一日起算 D.法律文书未规定的，从法律文书作出之日起计算【答案】B A申请执行的期间为

50、2年；C 规定分期履行的，自每一次履行期间的最后一日起算 ；D法律文书未规定的，从法律文书生效之日起计算【解析】参见教材 P31878【2012 上考题单选题】根据民事诉讼法，人民法院自收到强制执行申请书之日起超过（ ）未执行的，申请人可以向上一级人民法院申请强制执行。A.3 个月 B.6 个月 C.1 年 D.2 年【答案】B【解析】参见教材 P319。79（五）执行中的特殊问题（三种情况）1.委托执行 被执行人或被执行财产在外地的，法院可以委托当地法院代为执行； 受委托法院收到委托函件后，必须 15 日内开始执行，不得拒绝；2.执行异议 当事人、利害关系人以及案外人均可以提出异议。3.执行

51、和解 在执行中双方当事人达成和解协议，执行员将协议内容记入笔录，由双方当事人签字盖章。一方当事人不履行和解协议，法院可根据对方当事人的申请恢复对原生效法律文书的执行。80【2012-下单选题】住所地为A区的甲公司与住所地为B区的乙公司因合同纠纷诉至法院，A区人民法院判决乙向甲赔偿损失100万元人民币。甲向A区法院申请执行，A区法院委托B区法院代为执行。B区法院发现乙暂无财产可供执行。关于该案件执行程序的说法，正确的是（ ）。A. B区法院及时函告A区法院，由A区法院裁定中止执行B.由B区法院裁定中止执行，并及时告知A区法院C.由B区法院裁定终结执行，并及时告知A区法院D. B区法院及时函告A区

52、法院，由A区法院裁定终结执行【答案】A81 【模拟题】当事人、利害关系人认为人民法院的执行程序违反法律规定的，可以向（ ）人民法院提出书面异议。A.原审 B.负责执行的 C.原告所在地 D.被告所在地【答案】B【解析】参见教材 P319。82（六）执行措施1.执行的基本措施 查封、冻结、划拨被执行人的存款 ；扣留、提取被执行人的收入； 查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产 ；对被执行人及其住所或财产隐匿地进行搜查 ；强制被执行人和有关单位、公民交付指定的财物或票证 ；强制被执行人迁出房屋或退出土地； 强制被执行人履行法律文书指定的行为 ；办理财产权证照转移手续； 强制被执行人支付迟延履行期间的

53、债务利息或迟延履行金；依申请执行人申请，通知对被执行人负有到期债务的第三人向申请执行人履行债务。2.报告财产情况 被执行人应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况 ；财产发生变动的，自变动之日起 10 日内向法院补充报告83【注意】报告的财产内容 收入、银行存款、现金、有价证券 土地使用权、房屋等不动产 交通运输工具、机器设备、产品、原材料等动产 债权、股权、投资权益、基金、知识产权等财产性权利 其它应报告的财产3.被执行人未履行生效法律文件确定的给付义务的，法院可以限制其高消费乘坐交通工具时，不得选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位 不得在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫等场所进行

54、高消费 不得购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋 不得租赁高档写字楼、宾馆、公寓等，不得购买非经营必需车辆 不得旅游、度假 其子女不得就读高收费私立学校 不得支付高额保费购买保险理财产品 不得有其它非生活和工作必需的高消费行为。84（七）执行中止和执行终结 (P320)执行中止执行终结特殊情况暂时停止执行程序，中止情形消失后，恢复执行。出现特殊情况，执行工作无法继续或没有必要继续，结束执行程序。85第三节 仲裁制度（P321）一、仲裁协议与受理二、仲裁审理的程序三、仲裁裁决执行86三项基本制度（P321）（一）协议仲裁制度没有双方签署的仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。（二）排除

55、法院管辖制度只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效的情况下，法院才可以对当事人的纠纷予以受理。（三）一裁终局制度裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。87一、仲裁协议和仲裁受理（P321）1、仲裁协议（一）仲裁协议的形式： 必须书面形式。既可以是合同条款，也可以是独立的仲裁协议书。 可在纠纷前，也可以在纠纷后，但必须在提起仲裁申请前。【注意】能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为合法的书面形式；可靠的电子签名与手写签名或者盖章，具有同等的法律效力。88（二）仲裁协议的内容: P3221.请求仲裁的意思表示2.仲裁事项 3.选

56、定的仲裁委员会 【注意】缺一不可。【注】如果当事人在合同中约定，发生争议可以提交仲裁，也可以提交诉讼，这种约定无法判定当事 人有明确的仲裁意愿，所以这样的仲裁协议无效；89情况规定仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构应当认定选定了仲裁机构仲裁协议约定两个以上仲裁机构的当事人可以协议选择其中一个，当事人不能就仲裁机构的选择达成一致的，仲裁协议无效仲裁协议约定由某地的仲裁机构且该地仅有一个仲裁机构的该机构视为约定的仲裁机构该地有两个以上仲裁机构的当事人可以协议选择其一，当事人不能就选择达成一致的，仲裁协议无效关于仲裁委员会的选定（必须能确定唯一机构）:90【2012 下考题单

57、选题】某施工合同约定关于工程质量的一切争议由北京仲裁委员会仲裁。合同履行 中，施工企业与建设单位在工程质量和工程价款结算数额上均发生争议。关于争议管辖的说法中，正确的是（ ）。 A.质量和结算纠纷均由北京仲裁委员会仲裁 B.仲裁条款约定无效C.质量纠纷由北京仲裁委员会仲裁，结算纠纷由法院审理D.双方只能修改或补充仲裁约定【答案】C【解析】参见教材 P322。91【2014 考题单选题】下列有关仲裁的事项中，不属于仲裁法规定仲裁协议应当具有的内容是（ ）。A.仲裁事项B.选定的仲裁委员会C. 请求仲裁的意思表示D.仲裁裁决的效力【答案】D92【2012 上单选题】某施工合同仅约定工程质量产生争议

58、时由甲仲裁委员会仲裁。合同履行中，发包人与承包人在工程质量和工程价格上产生纠纷。承包人向甲仲裁委员会申请仲裁，发包人提出管辖异议。关 于该案件仲裁受理的说法中，正确的是（ ）。A.质量与结算争议均应由甲仲裁委员会受理 B.合同仲裁条款约定无效 C.双方必须签订补充仲裁协议D.双方协商不成，质量纠纷由甲仲裁委员会仲裁，结算纠纷由法院管辖【答案】D【解析】参见教材 P322。93（三）仲裁协议的效力（P322）1.对当事人的法律效力 仲裁协议一经有效成立，即对当事人产生法律约束力。只能仲裁，不能诉讼。2.对法院的约束力 首次开庭前提交有效的仲裁协议，应当驳回起诉。若开庭后出示，仲裁协议时效，诉讼继

59、续。3.对仲裁机构的法律效力 是仲裁委员会受理仲裁案件的前提。4.仲裁协议的独立性 仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。94【2013 考题单选题】在民事诉讼中，当事人一方以合同中有仲裁条款为由，对人民法院受理本案提出异议的，应当在（ ）提出。 A.收到传票之日起 7 日内 B.举证期满前 C.首次开庭前 D.庭审结束前【答案】C【解析】参见教材 P322。95【2011 考题多选题】关于仲裁协议的说法，正确的有（ ）。 A.仲裁协议应当是书面形式 B.仲裁协议可以是口头订立的，但需双方认可 C.仲裁协议必须在纠纷发生前达成D.没有仲裁协议，也就无法进行仲裁

60、 E.仲裁协议排除了人民法院对合同争议解决的管辖权【答案】ADE B 必须是书面形式【解析】参见教材 P321。96（四）仲裁协议效力的确认：1.应当在仲裁庭首次开庭前提出；2.当事人既可请求仲裁委员会作出决定，也可请求人民法院裁定；3.一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求法院裁定的，最终由法院裁定；4.当事人对仲裁委员会没有约定或约定不明的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地中级人民法院管辖；97【2012 下考题单选题】合同当事人订立仲裁协议，约定了仲裁机构，发生纠纷后一方当事人请求人民法院确认该仲裁协议的效力，应由（ ）人民法院管辖。A.仲裁机构所在地中级 B.仲裁协议签订地基层 C.