从行政许可法看办学许可制度的完善

1、.：.；从行政答应法看办学答应制度的完善胡绵光 刘飞宇京2004.15.16 的实施，对我国的答应制度进展一致规范。如何建立健全教育行政答应制度，也被提上重要日程。参照，及其中有关办学答应制度的规定尚存在进一步完善的必要，本文试就这一问题进展假设干讨论。 一、关于办学答应的信息公开问题 随着市民社会的逐渐构成，民众对于信息的需求逐渐增多。一方面呼应社会需求，另一方面也为了突破行政答应中存在的暗箱操作。行政答应法多个条款对行政信息公开制度作出规定，确立了事前公开和事后公开相结合制度；确立了自动公开和依恳求公开制度；提出建立多种公开方式以加强公开的效果。随着行政答应法的实施，这些规那么必将在办学答

2、应中得到表达，而在及其有关办学答应证制度的规定中，公开原那么并未得到很好的表达。有鉴于此，我们以为，应该从以下几个方面加强办学答应中公开制度建立。 第一，确立在办学答应中应该遵照公开原那么。 第二，确立不公开的后果。即规制有关办学行政证的规定该当公布；未经公布的，不得作为实施办学答应的根据。 第三，为了抑制办学答应中存在的“重答应，轻监管的问题，保证社会监视的有效性，办学答应的实施和结果，除涉及国家、商业或者个人隐私的外，该当对外公开，以保证同等条件恳求者的权益。应该确立办学答应实施结果对外公布、公众有权查阅教育行政主管部门对办学者的办学情况监视检查记录的制度。与此同时，也应该建立起公开目录、

3、手册以及相关的查阅制度以及做好应对诉讼的预备。 第四，为了提高办事效率，便利民众办理办学答应事项，教育行政机关应该将法律、法规、规章规定的有关办学答应的事项、根据、条件、数量、程序、期限以及需求提交的全部资料的目录和恳求书示范文本等在办公场所公示。假设恳求人要讨教育机关对公示内容予以阐明、解释，行政机关该当阐明、解释，提供准确、可靠的信息。 第五，多种方式进展公开。教育行政机关在进展墙面公开的同时，也该当建立和完善有关制度，利用电子方式进展公开，在教育行政机关的网站上公布办学答应事项；建立起电子签名等方式，方便恳求人采取数据电文等方式提出办学答应恳求，以便利民众和提高办事效率；该当与其他行政机

4、关共享有关办学答应信息，提高办事效率。 二、信任维护原那么在办学答应中的运用 行政答应法确立了信任维护原那么，规定公民、法人或者其他组织依法获得的行政答应受法律维护，行政机关不得擅自改动曾经生效的行政答应。行政答应所根据的法律、法规、规章修正或者废止，或者准予行政答应所根据的客观情况发生艰苦变化的，为了公共利益的需求，行政机关可以依法变卦或者撤回曾经生效的行政答应。由此给公民、法人或者其他组织呵斥财富损失的，行政机关该当依法给予补偿。 在民办教育的办学过程中，也同样存在由于某些特殊缘由，需求对曾经合法获得办学答应证的民办学校，作出撤回办学答应的详细行政行为的事件。由于以及并没有对办学答应证的撤

5、回作出规定，导致无法可依。在这些事件中，办学者曾经投入较大资金进展办学，但是由于某些公共缘由被撤回，却无法得到完全的补偿，也缺乏救援的途径，从而损害了办学者的积极性，呵斥不太好的社会影响。 对此，我们以为，对于办学答应证的撤回，应该明确以下几点：第一，行政答应法适用的是撤回用语，在法律上，撤回和撤销是存在较大差别的，适用不同的程序和条件，绝对不能混同运用。例如，撤销办学答应证需求遵照行政处分法规定的听证程序；而撤回办学答应证并不需求适用听证程序。第二，被撤回的办学答应是被答应人经过合法程序获得的。第三，被撤回的缘由是由于公共利益的需求和情势变卦。第四，行政机关在撤回办学答应证的时候应该给予补偿

6、而不是赔偿。第五，应该尽快明确撤回办学答应给予补偿的规范，以满足宪法修正案当中确定的维护公民私有财富权益的规定。 三、行政答应法的法定答应以及答应评价机制对办学恳求答应制度的影响 办学答应证制度是以依恳求而产生的行政行为为中心而建立起来的制度，办学者要获得答应就该当首先向行政答应机关提出恳求，恳求是办学答应程序的启动步骤。与普通的答应制度不同的是，根据的规定，在民办学校举行者提出恳求设立民办学校存在两种答应：一种先提出筹设民办学校的恳求，获得筹设同意书后，经过筹设具备了正式设立学校的条件，方可提出恳求设立民办学校。另一种是假设具备办学条件，到达设置规范的，可以直接恳求正式设立，而无需提出筹设恳

7、求。 对于这种制度安排，也许存在立法者的思索，但是从行政答应的角度而言，其意义就值得讨论。第一，恳求筹设答应的意义何在。获得筹设答应之后并没有给学校的性质带来本质性的变化，也并不会给学校带来权益义务的变化。第二，在先获得筹设答应再正式恳求的途径之外，还存在直接恳求答应途径。对于直接恳求答应的规范没有明确规定，所提交的资料和先筹设再正式的程序一样，没有本质性变化。第三，筹设答应并不是正式恳求的必经程序，也就是说，举行者完全没有必要先恳求筹设答应，之后再恳求正式答应证，而等到条件完全具备之后，一次性申清正式答应证，这就节约了举行者的时间本钱和时机本钱。 基于以上分析可以看出，如何认定直接恳求正式没

8、立民办学校的举行者能否具备办学条件、到达设置规范，该法并未做出规定，似乎这种认定由举行者本人做出，而审批机关没有提早介入的必要，只需在举行者提出恳求后进展审查即可。在立法中出现这样两种情况似乎存在立法精神上的矛盾与冲突，在前一种情况中答应机关在举行者正式提出设立民办学校之前即提早介入，而后一种那么相反。 另外，行政答应法为理处理答应过多限制竞争的问题，还增设了答应评价制度-行政答应的设定机关该当定期对其设定的行政答应进展评价；对已设定的行政答应，以为经过本法有关条款所列方式可以处理的，该当对设定该行政答应的规定及时予以修正或者废止。行政答应的实施机关可以对已设定的行政答应的实施情况及存在的必要

9、性适时进展评价，并将意见报告该行政答应的设定机关。公民、法人或者其他组织可以向行政答应的设定机关和实施机关就行政答应的设定和实施提出意见和建议。对于筹设答应，能否需求按照行政答应法确定的答应评价制度进展评价，以及如何确定筹设答应的效果，是值得沉思的问题。 四、行政答应法确立的实施机关制度对办学答应制度的影响 规定了许多简便、快捷和方便恳求人的答应方式和制度，有利于消除政府机关之间相互推诿、扯皮和由此导致的效率低下，建立便民、高效政府。过去一些政府机关在实施行政答应行为时，由于观念、体制和详细任务制度等各方面的缘由，不是尽能够为相对人提供方便、快捷的效力，而是设置种种烦琐的程序、手续，致使相对人

10、为获得一个答应往往要跑几个甚至几十个政府部门，花几个月甚至更长的时间。针对这种情况，将便民、高效规定为行政答应行为的根本原那么，并为此确立了一系列相应规那么和制度，其中最重要者有：省、自治区、直辖市人民政府经国务院同意，根据精简、一致、效能的原那么，可以决议一个行政机关行使有关行政机关的行政答应权；行政答应需求行政机关内多个内设机构审查的，该当确定一个机构一致受理行政答应恳求，一致送达行政答应决议；行政答应依法应由地方人民政府两个以上部门分别实施的，本级人民政府可以确定由一个部门受理答应恳求，并转告有关部门分别提出意见一致办理所谓一站式效力；对有些行政答应，当地人民政府可以组织有关部门结合办理

11、、集中办理所谓“政府超市。 在办学答应证的发放过程中，存在与工商部门、税务部门、民政部门等其他行政管理部门的协调关系以及内设机构的分工担任关系。为了便利举行者，提高恳求的效率，有必要建立和完善并联答应以及-站式答应制度。 五、行政答应法确立的撤销规那么对办学答应制度的影响 第六十九条确立了行政答应的撤销规那么，行政答应的撤销规那么实践上是可撤销的行政行为在行政答应中的表达和运用。可撤销的行政答应不同于无效行政答应以及可补正的行政答应，普通而言，具有以下特点：第一，可撤销的行政答应是指一个行政答应并无明显而艰苦的违法，但是以合法性原那么来检验，确有违法的情形，而且这种违法性，不是极小的违法瑕疵，

12、可以靠补正的方式来补救。第二，可撤销的行为虽然具有违法性，但是在经过有权机关撤销之前，这个行政行为依然有效。而无效的行政行为根本自始就不生效能，有权确认的行政机关或者法院只不过确认这种行为能否到达无效的程度。第三，行使撤销权的机关普通包括作出原决议的机关；拥有监视职权的机关。第四，区分自动撤销和依恳求撤销制度，赋予了其他人对于行政答应的监视权限。第五，根据过错缘由的所在，区分可以撤销和应该予以撤销制度。即假设被答应人以欺骗、贿赂等不正当手段获得行政答应的，该当予以撤销；假设是由于行政机关任务人员滥用职权、玩忽职守、超越法定职权、违反法定程序、对不具备恳求资历或者不符合法定条件的恳求人准予行政答

13、应的，以及其他依法可以撤销行政答应的情形，行政机关可以撤销也可以不予撤销。第六，突出强调可撤销行政答应的“可字，即可以撤销也可以不撤销，假设撤销一个行政答应会对公共利益呵斥艰苦损害，基于利益衡量的思索，即使行政答应存在一定的违法之处，也可以不予撤销。第七，撤销答应是一种行政处分，应该遵照行政处分法关于听证程序的规定，即在撤销答应之前该当告知被撤销人有恳求听证的权益，假设被撤销人在法定时间内提出恳求，行政机关应该及时举行听证会。而及其并未规定办学答应证在哪些情形下可以撤销，只是在第58条第二款中提到了“撤销一词：“民办学校被审批机关依法撤销的，由审批机关组织清算。而该条实践上是对办学答应被撤销之后的清算问题作出了规定，并没有对办学答应的撤销制度作出规定。思索到民办教育学校投资领域的放开，越来越多的投资主体为了进入这个领域，获得办学答应，会进展一些欺骗行为，教育行政机关有必要按照行政答应法的要求，建立起比较完备的办学答应撤销制度，以保证办学答应的发放符合良好的法治次序。 另外还有几点需求特别阐明的是：首先，行政答应法建立的撤销制度仅适用于在恳求答应的过程中存在着违法行为；不能适用于在合法获得答应之后由于非法营业呵斥的办学答应被吊销。其次，为了提供充