法律形式比较

1、企业的法律形式一、德国企业法律形式一般情况我国国营企业在德国建立的公司至今为止基本上都是有限公司，而私人企业基本 上都是“个体企业”（Einzelunterneh-men,比如中餐馆、小商店），其它法律形式几乎无人尝试。据最近咨询，德国有关机构普遍认为，建立有限公司是一 种正确的选择。但这并不是唯一的选择。随着今后的发展，股份公司等形式未尝 不可采用；同时，与德国企业打交道时，也需要了解其法律形式的含义和与之相 关的资信情况。因此有必要介绍一下各种德国公司形式的特点。1.德国企业形 式种类：德国企业分两大种。一种是上述 “个体企业”；另一种是公司。公司 又分三大类：（一）人合公司（Person

2、engesellschaften）;（二）资合公司 （Kapitalgesellschaften）;（三）注册合作社（Genossenschaften （eG）。上述各种公司形式的主要区别有：人合公司是自然人，资合公司和注册合 作社是法人；人合公司是个人担保性质的，即以个人的一切财产作为抵押，一旦 破产，全部个人财产作数，这又称为负无限责任；资合公司是资本担保性质的， 一旦破产，以全部注册资本作数，不涉及个人财产。据德国有关机构统计，1970 年时，德国190万家企业中约91%为个体企业；5.8%为人合公司；1.8%为有限公 司；0.1%为股份公司。个体企业在于工业、贸易中介和零售业中占绝大多

3、数；人 合公司的重点在工业领域和批发业中。选择企业形式的出发点。（1）从风险、财产和盈利考虑。德国工商大会的有关材料中对如何选择公司形式 提出几条建议，在此录上供参考：若风险和赢利前景都低，宜建个体企业或无限贸易公司；若风险和赢利前景都高，宜建有限两合公司；若公司财产少，宜建有限公司；若公司财产多，宜建单独企业、无限贸易公司或一种混合形式。（2）从审批角度考虑。在下一节中，将比较详细地探讨这个问题。简单地说，从 国内办出来，有限公司比较好办；但如果你在德国有财产（比如购置了房地产）， 无限公司等人合公司形式可能反而更好办。如果你人已在德国，并有了长期居留 权和工作许可、营业许可，选择的幅度就大

4、了。（3）从分配方式考虑。有的国内派出的公司在考虑几种分配形式的取舍：a）基本 按德国工资水平发工资；b）发基本生活费，其余以提成方式发给；c）不发工资 和生活费，按销售额提成。如果你是有限公司，那么只有第一种方案是符合德国 法律的。作为有限公司或其它资合公司，你自己和你的工作人员应该都有一份工 资，并将工资额报德国税务部门，按此纳工资税等。不报不行，虚报则违法。但 如果你办的是无限公司等人合公司倒是可以的，你可以在公司合同中给你自己 (老板)和其他人(伙伴)规定一种分配方式，反正到年底按每人的收入总额计税。从时间角度考虑。举个例子：从国内出来时，为了方便，你可先办有限公司 或代表处；在德国经

5、营一段后，你觉得无限公司、两合公司等形式更适合你，可 以改建。、个体企业上面已经提到，在德国的中餐馆、旅馆、小商店绝大部分都是个体企业。这也就 是说，个体企业的数量不仅在德国企业中占大多数，在中国在德国的企业(包括 公派和私人的)中也占大多数。个体企业有以下特点：只要你开一家店，一个单独企业便自动产生。当然，对中国人和其它外国人 (欧盟成员国公民除外)来说，还有个居留许可和工作许可的问题，并不是你想在 德国开个店就能开的(参见本章第三节)。只有一个企业所有者。对德国人来说，这是建企业最简单的形式。对于一开始要投入多少资金没有任何规定。你可以单独制订和实施你的计划，开展你的业务，没有人对你指手划

6、脚。以全部私人资产作为抵押。个体企业主如果一开始小规模经营，便被称为小营业者 (Kleingewerbetreibender)。作为小营业者不必登记在商业注册本 (Handelsregister,参见本章第三节)中。但在销售额、营业收入、企业财产和 员工人数达到一定规模后，你便成了 “到位商人”(Vollkaufmann)，就必须登记 注册。个体企业在纳税方面有不少有利之处，参见第三章第七节。三、人合公司人合公司主要有这几种形式：无限贸易公司；民法公司；两合公司；静止公司(或 曰静止参股人)。无限贸易公司(Offene Handelsgesellschaft,缩写OHG)。无限公司有以下 特点

7、：公司的注册名称必须含有一个或若十个或全部所有者的名字。比如叫 Lehmann OHG、Lehmann & Bauer OHG 或 Lehmann& Co. QHGo“Co”的意思即伙 伴。无限贸易公司的注册资本无规定，完全根据合同决定注册数额。原则上，每 个所有者都有经营负责权，但也可在合同中规定某人或若干人为经营负责人。任 何所有者都不得同时兼任另一个类似的无限贸易公司的所有者，也不得为另一公 司用他人或自己的资金经营。无限贸易公司所有者有下列权利：a)经营权；b)帐目审阅权(不参与经营 的所有者也有此权利)；c)有经营权的所有者有否决权；d)获得占投入资金4% 的利润的权利，其余利润按人

8、头或根据合同分配；亏损额按人头或根据合同摊； e)私人抽取资金权，每个所有者有权抽取当年(营业年度)初他本人所占的资金 额的4%； f)退出权，或在合同中规定，或(如果未规定公司营业年限)在一个营 业年度结束前提前6个月宣布。无限公司所有者的责任承担有三个特点：a)无限，即以本人所有财产作抵; b)直接，即每个债权人有权向每个所有者直接索债；c)共同，即每个所有者 都对向全公司提出的要求负有责任。在下述情况下，这种公司可解散：a)所有者共同作出决定；b) 一个所有者 死亡；c) 一个所有者退出；d)公司破产；e) 一个所有者破产；f)法院裁决；g) 合同期满。如果一个人想同一个伙伴一起办个企业

9、(比如开个店，或经营外贸)，这是 一种可供选择的形式。但这种形式不适于小本经营者，而适宜于“到位商人”。由于公司所有股东以全部财产作抵押，所以这种公司的资信较有限公司等 高，获得银行贷款相对容易。这是可以想见的：如果有限公司注册资本是5万马 克，银行不会给他5、6万的贷款，除非以其它财产作抵押。民法公司(Gesellschaft des Buergerlichen Rechts, 缩写 GBR) o民法公司有以下特点：所有经营业务的伙伴(两人或若干人)都可采用民法公司作为法律形式。比如 小本经营企业、自由企业者的结合等。民法公司的法律依据是民法法典705-740条。这便是其被称为“民法公司”

10、的来由。民法公司的建立手续简单，甚至口头约定即可(当然还是以有书面合同，并 经公证为好，以免今后发生纠缠)。如果有地产作为民法公司的财产，则必须公 证，这是法律规定的。一旦营业规模达到一定程度，就必须进行注册。经注册，民法公司便自动变 成有限贸易公司。从这时起，对它有约束力的除上述民法法典外，便增加了商业 法典中的一些条款。各股东带入公司中的财产便成为“共同财产”。也就是说，任何一个股东不 可单独支配这笔财产，哪怕只是一部分也不行，除非股东间另有协议。但所有股东都对公司的任何债务负有责任，并以全部私人财产作为抵押。也 就是说，即使是伙伴负的债，在伙伴无法偿还时，你就必须代为偿还。但是，你 可以

11、通过书面合同作出规定而避免承担这种责任，因为法律规定在此只是在没 有其它约束的情况下才生效。民法公司在税务方面有些独特之处，比如股东间商定的“月薪”视为私人提 取，不可扣除而不计税。参见第三章第七节。两合公司(Kommanditgesellschaft,缩写 KG)。两合公司有以下特点：至少应由一个无限责任股东(Komplementaer)和一个有限责任股东 (Kommanditist)组成。前者以全部个人财产抵押，后者以投入资本抵押。同无限公司一样，两合公司必须注册。注册资本由合同规定，有变化时须及 时在商业登记册中修订。注册前有限责任股东与无限责任股东一样以全部个人财 产抵押。无限责任股东

12、的名字必须出现在公司名称中，有限责任股东的名字不得出现 在公司名称中。无限责任股东享有无限贸易公司股东同样的权利。有限责任股东享有下列权 利：a)得知年度收支情况的权利，但无权随时审阅帐目；b)有限否决权，即只 有在采取非同寻常的措施时有权否决；c)获得赢利的权利，与无限公司的规定 同；d)退出的权利，与无限公司的规定同。这种形式是无限责任股东解决资金馈乏问题的一种较容易方式(比争取贷 款方便)。5.静止公司(stille Gesellschaft)静止参股人(stille Teilhaber)。静止公司 有以下特点：静止公司(静止参股人)在一家公司或一个企业中投入一笔资金或实物(如机 器)，

13、但对外不露面。投入资金的企业形式不限。一家单独企业也可有个静止参股人。3)静止公司可以只参加利润分红，这种形式被称为“典型静止公司”；但也可 以既参加分红，也承担亏损，还可在公司解散时分得一份，这种形式被称为“非 典型静止公司”。吸收静止公司者一般希望采取后者，而静止公司一般希望采取 前者，这就要看谈判技巧了。、资合公司有限公司(Gesellschaft mit beschraenkter Haftung, 缩写 GmbH) o有限公司有以下几个特点：可由一个或若干自然人或法人建立，公司合同必须由法院或公证人公证， 其中必须写明每个股东的投入资本(原始投入,Stammeinlage)。原始资本

14、(Stammkapital)必须在5万马克以上，每个股东的原始投入必须 在5千马克以上。原始资本只须缴付25%。但最低缴付额为2.5万马克。全部注 册资本作为抵押。名称必须写明“有限公司”，必须在商业登记册上登记。必须有经理(Geschaeftsfuehrer)和股东大会(Gesellschafterversammlung)。根据企业劳资合同法规定，500人以上的有限 公司必须设监事会，其职能与股份公司同。有限公司的年终结算必须由一名年终审计员审计。但如果符合下面三个条件 中的两个以上，可免审：a)结算总额不超过285万马克；b)销售额不超过570 万马克；c)雇员不足50人。年终结算必须存入

15、商业登记册中，从1987年开始, 有限公司的年终结算还必须公布。每个股东拥有一份股份，股份大小根据投入额决定(见有限公司法第14 条)。他的股东权利和义务根据股份大小决定，比如利润按股份分配(有限公司法 第29条第3节)；在作决定的过程中，每100马克等于1票(有限公司法第 47条第2节)。这些规定使有限公司的管理比较简单。在公司合同未作特别规定的情况下，每个股东都可自由地转让(出售或继承) 股份。这使公司股东的更替比较简单。有限公司是德国各种公司形式中唯一可以作为“单人公司”来操作的形式 (参见“单人有限公司”)。有限公司的弱点之一是：由于责任有限，仅以注册资本抵押，在银行和供货 商眼中资信

16、程度较低，尤其新建的有限公司，资本积累未成规模，在争取贷款或 供货时较困难。往往需要以其它私人财产(比如房地产)作为抵押。有限公司的另一个弱点是在税收方面相对不利。比如：双重财产税，即公 司和股东各要为同一份公司财产缴纳一遍；执股总经理的工资虽免营业税，但 受到社会保障有关规定的约束(参见第三章有关章节)。你要想在即将建立的有限公司中说话算数，就要在公司合同中明确规定总 经理(Geschaeftsfuehrer)的身份，并规定你有分配盈利的权力。要确保在一家 私人有限公司中的领导地位，应拥有50%以上的投入资本。单人有限公司(Ein-Mann-GmbH)。单人有限公司实际上是有限公司的一种形

17、式，但它有一些特别的地方：一个单独企业的企业主可以通过公证声明将个体企业转为有限公司。有若干股东的股份公司缴纳规定的25,000马克最低实际注册资本即可，但 单人有限公司除缴纳这笔钱外，还必须为50,000马克最低名义注册资本的余额 作出抵押担保。个体企业改成单人有限公司后，便将个体企业与有限公司的优点结合了起 来：你仍是自己企业的主宰，但可以取一份工资，最关键的是只以50,000马克 抵押，而不必以全部私人财产抵押。对于有些不希望别人知道企业所有者是谁的 企业来说，有限公司也是个好形式。有限两合公司(GmbH & Co KG)。有限两合公司与股份两合公司、无限两合公 司等一样，是一种混合形式

18、。它有以下特点： 同两合公司一样，有限两合公司只有一个股东是“个人”抵押的，只是以一 个有限公司取代了无限责任股东。但是，在抵押程度上，又是以有限公司形式为 准，也就是说以注册资本为抵押。公司的其它股东多半是两合公司中的伙伴，即有限责任股东。有限公司的股份比例和有限责任股东的投入资本可任意规定。但这个比例是 决定各方决定权和利润/亏损的分配的决定因素。有限两合公司的主要好处是：一个两合公司的无限责任仍然保持自己的决定 权，不让有限责任股东插手企业业务的领导工作，但同时仅以投入资本作为抵押， 不必担心倾家荡产。股份公司(Aktiengesellschaft)。股份公司有以下特点：必须是法人形式，

19、以投入资本(股票)作为抵押。只有1900年以前建立的股 份公司允许保留人头公司的性质，以个人全部财产作抵，但也必须在名称最后 写上AG。必须有五人以上参加组建。(3)建立公司的本金(Grundkapital)必须在10万马克以上，股票面值至少必须 在50马克(一股)以上。较高的面值必须在100马克(一股)以上。必须建立以下机构： 董事会(Vorstand);监事会(Aufsichtsrat);股东大会(Hauptversammlung) o董事会可视为“经营管理机构”，监事会可视为“监督机构”，股东大会可视 为“制订决策机构”。必须制订公司章程(Satzung),并经法律程序(法院或公证人)出

20、证。建立股份公司的方式从股份分配上看分为“同步建立(Simultangruendung)和逐步建立(Sukzessivgruendung)两种。同步 建立”意味着所有组建者分得全部股份(股票)；逐步建立”意味着组建者分德 一部分股份，其余交给一家银行或银行财团处理。从物质基础看可分为“现金建 立(Bargruendung)和物资建立(Sachgruendung)两种。后者即以机器等物 资作为本金投入。董事会成员由监事会和股东大会确定。监事会人数根据本金数额确定，至少必须由三人组成，超过三人的，必须可 以被3除尽。监事会的权力除确定董事会成员外还有：审核与确定年终结算，建 议如何分配利润等。股东

21、大会每年必须至少召开一次，其权力包括：决定利润的使用；确定年终 审计员；决定提高或降低资本；修改章程；解散公司；确定特别审计员等。股份公司必须设立法定储备金，每年为利润的5%,直到达到本金的10%为 止。自由储备金(非法定)由董事会确定。股份公司的结算有公布义务。由于股份公司投入资本要求较高，因此极少有企业一开始即以股份公司 形式建立的。一般是有限公司等发展到一定规模后，发展计划受到资金限制，才 决定改为股份公司形式。也就是说，主要作为一种筹资手段。四、注册合作社和其它形式注册合作社(Genossenschaft(eG)是7人以上组成，以集体力量来进行较大规 模经营的公司形式。此外，德国法律中

22、还有其它一些形式，如“海运公 司”(Reederei)、相互保险联合会(Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit)等。但用得很少。另外一些形式，比如“自有企业”（Eigenbetrieb）、“受命企业”（Regiebetrieb）等，则是德国本身的公共企 业（国有和地方政府所有企业），与外国企业没有过大关系。刘天永企业法律形式之抉择上一篇 / 下一篇 2007-09-25 12:24:16查看（197 ） /评论（0 ） /评分（0 / 0 ）根据我国相关法律的规定，创业者可以选择有限责任公司、股份有限公司、合伙和个人独资等企业形 式。按照财产的组织形式和

23、所承担的法律责任不同，企业的法律形式有三种选择：独资企业、合伙企业和 公司制企业。前两种属于自然人企业，出资者承担无限责任；后者属于法人企业，出资者承担有限责任。一、独资企业独资企业又称为个人业主制企业，是指由个人出资兴办，完全归个人所有，单独承担无限责任的企业。 该种法律形式主要适用于零售业、服务业、手工业、家庭农场等小型企业。独资企业的主要优点十分明显是：设立手续简单，利润独享；经营灵活，决策迅速，保密性好。独资 企业的主要缺点是：承担无限责任，经营风险较大；由于受个人出资的限制，企业规模往往较小；组织机 构不健全；企业经营水平受到企业主素质的制约，企业的连续性往往较差。二、合伙企业合伙企

24、业是指由两个或者两个以上当事人，按照协议共同出资、合伙经营、利润共享、共同承担无限 责任的企业。合伙企业在一定程度上弥补了独资企业业主在资本、知识、能力等方面的缺陷，合伙企业的 产生具有必然性。合伙企业的优点主要表现在：扩大了资金来源，扩大了，公司规模，提高了竞争能力，拓展了经营领 域。合伙企业的缺点主要是：决策协商一致比较困难，承担较大的债务风险，仍然承担无限责任，企业规 模和业务范围仍然受到限制等。三、公司制企业公司制企业又称为公司，是依照较严格要求的法定程序成立、由数人出资兴办、以营利为目的的企业 法人。公司制企业不同于前两种形式的企业，公司制企业与独资企业、合伙企业的主要区别是：公司制企 业是法人企业，对债务承担有限责任;公司是企业法人,公司作为企业法人，有独立的民事行为能力，对债务 承担有限责任；公司是依法设立的。公司的设立在发起人资格、最低资本额、公司章程和公司的组织机构 等方面均有一定的要求。（一）公司制企业的优点1、降低了经营风险，承担有限责任。股东以其出资为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对 公司债务承担责任。股东的风险可控。2、集资范围较广，有