小谈经济法现像

1、-. z：芳琴*：班级：9级法学2班可口可乐收购汇源案的反垄断法分析【容摘要】可口可乐收购汇源案是反垄断法生效以来第一个社会反响巨大的并购案例，反垄断法被称为自由竞争的宪章，根据反垄断法的规定，此案主要涉及经营者集中的反垄断法审查，因此对此案的反垄断法分析重点是对经营者集中的反垄断法分析，这是一项巨大而系统的分析，既要符合法律规定和法律程序，又要进展实质性审查。通过处理和搜集相关数据，在界定相关市场的根底上，计算市场份额，继而推断市场控制力和市场影响力，然后考虑市场进入导致集中的利弊及是否符合社会公共利益等豁免条件。商务部做出了制止收购的裁定，此案在审查虽然合法但也给我国今后反垄断法的实施留下

2、了深刻的反思。【关键字】外资并购 垄断 垄断法 市场集中 相关市场 市场份额【正文】一 案件回放2021年9月3日，汇源果汁在联交所发布公告，可口可乐公司以179.2亿港元约24亿美元收购汇源果汁集团的全部已发行股份及未行使可换股债券，由于该收购满足了我国反垄断法以及国务院关于经营者集中申报标准的规定关于经营者集中事先申报的要求，可口可乐公司于2021年11月20日向商务部反垄断局递交申请材料，2021年11月20 日商务部予以立案审查，随后召开了听证会，2021 年11 月20 日上午决定在初步审查的根底上实施进一步审查，2021 年3 月6 日可口可乐宣布在华新增投资20 亿美元，2021

3、 年3 月18日商务部正式裁决制止收购。二 外资并购一 外资并购的界定外资并购，又称跨国并购是国际直接投资FDI的重要形式。联合国贸易和开展会议(UNCTAD)将国际直接投资分为两类，一类是绿地投资方式(Greenfield investment),一类是跨国并购的方式Gross-border M&A。绿地投资是指跨国投资主体在东道国境依照东道国法律设立新的企业，绿地投资是跨国直接投资的传统形式，目前一般是以股权参与的形式进展的。而跨国并购，是指外国投资者兼并或收购东道国现有企业的全部或局部股权，从而取得对该企业的控制权。二外资并购对国家平安的影响1 市场垄断寻找市场控制市场从而取得高额利润是

4、企业永恒的追求。外国投资者尤其是跨国公司借其技术优势品牌效劳优势和规模经济优势，通过并购消除东道国市场的竞争对手，取得市场支配地位，谋取垄断特权和垄断利润。这种垄断容易压制我国幼稚工业的开展，影响民族工业的独立性破坏原有竞争秩序恶化企业的生存环境，进而可能威胁到国家的经济平安。4品牌技术外国投资者通过控制股权，改变目标企业的经营策略，压缩国企业新颖品牌的生产或推广，或者直接并购置断对方品牌的使用权，最终让目标企业的品牌淡出消费者的视线，以自己的品牌代替对方品牌地位，造成民族品牌的流失。5产业平安从外国投资者并购的趋势来看，外国并购倾向于通过控制骨干企业，在敏感和战略行业占据主导地位，这些行业一

5、般关系到国计民生和国民经济的命脉，如果被外资控制就会影响东道国的主权，如果外国投资者的投资方向与东道国所渴望的开展格局不相一致，则会导致东道国产业构造的畸形开展，破坏产业生态系统，消弱东道国对产业的开展规划和控制力。6三外资并购的利弊1 利：外资并购能缓解国资金严重短缺的矛盾；可以推动我国企业的创新；促进我故经济与世界的联系；刺激产权交易的开展。2 弊：因其产业结果的倾斜，排挤和冲击民族工业三 可口可乐收购汇源的反垄断法分析一垄断和反垄断法的概念 1 对垄断的界定对垄断的界定经济学和法学所做的界定是略有不同的，从经济学的角度讲，垄断是指少数企业凭借经济实力对生产和市场进展控制，并在一定的市场领

6、域从实质限制竞争的一种市场状态。法学意义上的垄断的概念，按照美国布莱克法律大词典的解释，是指一个或几个私人或公司享有特权或市场优势，对*一特定的市场或贸易实施的排他性控制，或对*一特定产品的生产销售供给的全部控制。同时，垄断还表现为一个或少数几个企业支配产品或效劳的销售市场的市场构造状态 。7对反垄断法的界定反垄断法是调整在反对垄断和限制竞争中发生的市场监管关系的法律规的总称。二商务部否决可口可乐收购汇源的理由2021年3月18日，商务部否决了可口可乐收购汇源果汁的申请，认为该收购会对市场竞争造成不利影响，导致两个传导效应和一个挤压效应。商务部认为集中生产的不利影响：1 集中完成后，可口可乐公

7、司有能力将其在碳酸软饮料市场上的支配地位传导至果汁饮料市场，对现有果汁饮料企业产生排除限制竞争的效果，进而损害饮料消费者的合法利益。2品牌是影响饮料市场有效竞争的关键因素，集中完成后，可口可乐公司通过控制美汁源和汇源两个知名果汁品牌，对果汁市场的控制力将明显增强，加之其在碳酸软饮料市场上的支配地位以及相应的传导效应，集中将使潜在竞争对手进入果汁饮料市场的障碍明显提高。3 集中挤压了国中小型果汁企业的生存空间，抑制了国企业在果汁饮料市场参与竞争和自己创新的能力，给中国果汁饮料市场的有些竞争格局造成不良影响，不利于中国果汁行业的持续安康开展。8三 通过对反垄断法的阅读学习研读，我觉得本案主要涉及反

8、垄断法的经营者集中这块容，不涉及滥用市场支配地位，滥用行政权力排除限制竞争，因此，对可口可乐收购汇源的反垄断法分析重点在经营者集中的审查分析。我将从三个方面做一下浅层的分析：1对可口可乐收购汇源案经营者集中的合法性分析反垄断法第20条对经营者集中规定了三种情形：经营者合并；经营者通过取得股权或资产的方式取得对其他经营者的控股权；经营者通过合同等方式取得对其他经营者控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。在可口可乐收购汇源案中，由于交易后可口可乐将取得汇源公司绝大局部甚至100股权，从而取得了汇源公司的绝对控制权，所以，该收购符合反垄断法中第20条第二项的规定。根据国务院关于经营者集中申报标准

9、的规定第3条：一参与集中的所有经营者上一会计年度在全区围外的营业额合计超过100亿人民币，并且至少两个经营者经营上一会计年度在中国境的营业额均超过4亿元人民币。可口可乐公司和汇源公司2007年在中国境的营业额分别为12亿美元约25.9亿人民币和3.4亿美元约9.2亿人民币，分别超过了4亿元人民币，到达了国务院关于经营者集中申报标准的规定中第3条的规定，2021年9月18日商务部收到了可口可乐公司收购汇源案的反垄断申报材料，在程序上合法，也符合反垄断法第21条关于事先申报的规定。9根据反垄断法第24 25 26条的规定，商务部在汇源收购案对经营者集中进展审查的程序合法公开透明。2021年9月18

10、日商务部收到可口可乐收购汇源的反垄断法的申报材料，11月20日，商务部予以立案审查，12月20日，决定在审查的根底上实施进一步审查，直到2021年9月16日，商务部发言人坚对外表示审查已进入第二阶段，3月18日，商务部做出制止收购的裁定，由此可见，不到4个月，商务部已走完了反垄断法要求的全部程序，既合法又透明，而且在审查过程中，商务部通过书面征求意见，论证会座谈会听证会实地调查委托调查及约谈当事人等方式，先后征求了相关政府部门行业协会果汁饮料企业上游果汁浓缩汁供给商下游果汁饮料销售商集易双方等多方面意见。102 对可口可乐收购汇源案的经营者集中的实质性审查我国反垄断法第27条对审查经营者集中需

11、要考虑的因素作了明确规定：一参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；二相关市场的市场集中度；三经营者集中对市场进入技术进步的影响；四经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；五经营者集中对国民经济开展的影响；六国务院反垄断法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。商务部依据反垄断法的相关规定，从市场份额及市场控制力市场集中度集中对市场进入和技术进步的影响，集中对消费者和其他有关经营者的影响及品牌对果汁饮料市场竞争产生的影响等方面对此进展了集中审查，在全面评估此项交易产生各种影响的根底上做出了制止决定。由此可见，一个完整的企业并购规制过程包括三个阶段：相关市场的界定，计算市场份

12、额和推断市场控制力。相关市场的界定反垄断法中相关市场的界定是企业并购并规制实体分析中举足轻重的前提，是实施反垄断法的根底，反垄断法第12条规定，相关市场是指经营者在一定时期就特定商品或效劳进展竞争的商品围和地域围。相关商品市场和相关地域市场指一个由所有具有合理可替代的产品组成的市场。界定相关市场通常采用两种方法:一是需求替代；二是供给替代。11可口可乐收购汇源所涉及的相关产品主要包括无酒精中的两大类，果汁类饮料和碳酸软饮料。本次并购的相关市场界定为果汁饮料，其中包括100%纯果汁，浓度为26%-99%的混合果汁，以及浓度在25%以下的果汁饮料。在界定相关市场过程中，商务部对果汁类饮料喝碳酸类饮

13、料之间可替代性以及三种不同浓度果汁饮料之间可替代性进展了深入分析，根据市场调查和搜集的证据，商务部将此案相关市场界定为果汁类饮料市场，理由是果汁类饮料和碳酸类饮料之间替代性较低，且三种不同浓度果汁饮料之间从在很高的需求替代性和供给替代性。市场份额及市场控制力分析垄断的力量被定义为一种控制市场或排除竞争的力量，如果一个企业拥有足够高的市场份额和控制能力阻碍其他竞争者进入市场，或者能在非短暂的时间将价格抬高到与通常水平相比不大但有显著幅度并无显著多的购置者转向其他替代产品时，我们通常认为这个企业拥有了垄断力量。由于并购前反垄断法审查预防的特殊性，该企业并未实施垄断行为，故应主要从合并后该企业实施垄

14、断行为可能性的大小方面分析。根据中国饮料工业协会提供的数据，可口可乐公司占全国碳酸饮料市场份额为60.6%拥有中国软饮料市场15.5%的份额，占中国果汁市场9.7%的份额，居于第二位；汇源果汁作为中国最大的果蔬汁生产商，中国果汁市场占10.3%的份额，占有率第一。根据这些数据我们不难得出，可口可乐与汇源在中国市场已经取得优势地位，如果此次并购成功，可口可乐将凭借其在碳酸饮料市场中的资金品牌管理营销等诸多方面的竞争优势，并借助汇源在果汁市场的品牌 营销等竞争方面的优势，取得果汁市场的支配地位。不具备反垄断法集中经营的豁免条件反垄断法第28条是对具备限制竞争影响的经营者集中的豁免。汇源禁购案中，根

15、据商务部披露的消息，可口可乐公司没有提供充分的证据证明集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响或符合社会公共利益，且在规定的时间，可口可乐公司也没有提出足以消除不利影响的解决方案，故而可以判断该并购不符合反垄断法关于经营者集中豁免的条件。四 结语可口可乐收购汇源案的反垄断法审查是依照我国反垄断法的标准实施的，我国反垄断法的主旨是为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益，促进市场经济安康开展。同时对关系国民经济命脉和国家平安的行业给予特殊保护。商务部制止收购的裁决，虽合法，却有很多我们反思的地方。外资并购是经济全球化的表现，而我国反垄断法相对简单，判断模糊，在经济全球化和市场经济条件下，外资并购是防止不了的，我们改变不了外界环境，只能审查上完善自己的制度，趋利避害。参考文献及相关资料：(1)参考世纪论文网中可口可乐收购汇源的反垄断法思考。.21lunwen./fllw/1102/1297737609.html(2)参见晋 翟孟的论文对我国外资并购的反垄断法思考。(3)参见卢烔星主编中国外资投资法问题研究，法律2021年版 第159页(4)参见史际春经济法学评论2021第九卷，中国法制，第131页。(5)参见专家解析外资并购引致产业平安风险的途径及防.chinaneast.*inhuannet./jszb/2021-02/13