《合同法》实务及相关法律培训

1、合同法实务及相关法律培训法律事务部2013年6月企业合同法律风险管理实务“宙斯盾”企业法务联盟发起人、负责人美国科尔曼研究集团专家顾问团成员中国管理培训联盟总法律顾问职业指南频道首席企业安全专家中欧商业评论特约撰稿人环球企业家特邀评论员法安网首席法律顾问北大、清华等MBA、EMBA 特约讲师北京市京悦律师事务所合伙人律师 “五位一体”企业法律风险管理系统创始人 主讲：刘国镔2022/7/222课程整体概览模块三：合同签订模块二：合同谈判 模块四：合同履行模块一：合同概述合同的重要性合同主体平等合同的意思自治与法律强制合同锁定的是债权债务关系合同的相对性合同形式的多样性企业合同法律风险管理合同内

2、容（条款）确定合同文本制作格式条款问题签约注意事项合同履行过程监控合同变更和解除合同履行中的通知、函件和凭证合同履行主体错位合同履行抗辩合同应收款管理合同主体资格问题优势地位下的权益保障劣势地位下的权益保障合同欺诈预防合同谈判其他注意事项2022/7/223合同概述合同的重要性合同是平等主体之间的法律关系合同的意思自治与法律强制合同锁定的是债权债务关系合同的相对性合同形式的多样性2022/7/2245合同 = 金钱 企业所有的营业收入来源于合同 企业正常的成本费用支出表现为合同 企业所有的投、融资活动离不开合同6合同 = 效益合同管理好了可以 增加收入，减少支出 合同管理不好导致 该收的钱收不

3、到，不该花的钱要花出去合同主体的平等性（要防止现实中地位不平等的倾向）2022/7/227合同的意思自治签不签？与谁签？签什么？（讨价还价；放弃权利）怎么签？“约定大于法定”解约自由如何解决争议？2022/7/228合同的法律强制合同是当事人之间的法律违约应承担法律责任2022/7/229合同锁定的是债权债务关系债权是一种请求权合同法调整财产关系债权与物权的区别2022/7/2210合同的相对性合同不对第三人合同当事人不得向第三人主张权利第三人不得主张合同权利（有例外）2022/7/221112合同形式的多样性合同书某些行为口头合同短信、 、电报、邮件、QQ、MSN合同的表现形式2022/7/

4、2212合同谈判中的法律风险防控合同主体资格问题优势地位下的权益保障劣势地位下的权益保障合同欺诈预防合同谈判其他注意事项2022/7/2213关于合同主体的三个问题是否具有主体资格？是否拥有处分权？合同主体错位2022/7/2214主体资格问题一般情况公民法人其他组织特殊情况下主体资格限制企业经营范围经营资质许可证从业资格2022/7/2215处分权问题无权处分的法律后果权利人追认，合同有效权利人不予追认，合同无效如何判定对方是否有处分权？动产：占有即所有不动产：登记；权属证书2022/7/221617什么叫合同主体错位？ 合同主体错位，是指合同签订及履行的过程中，实际责任主体与形式责任主体不

5、一致的情况。18案例1猎头公司A公司某集团公司B公司猎头服务合同参股控股猎头服务猎头服务谁 付 钱？19案例2咨询公司北京中利联香港中利联武钢集团中利联国际2007年 顾问合同原控股无股权关系2008年 顾问合同（3000万，1%）控股现控股付款案例32022/7/2220某煤矿某公司某电厂出具增值税发票800元一吨煤炭销售合同800元一吨煤炭销售合同600元一吨煤炭销售常见主体错位母公司和子公司之间错位同一个实际控制人控制的公司之间错位存在挂靠、合作、承包关系的主体之间错位公司和股东之间错位其他关联单位或个人之间错位冒用他人名义导致的主体错位居间、代理、行纪行为中的主体错位 担保合同主体错位

6、 给付对象错误基于出具发票需要的主体错位2022/7/222122合同谈判优势地位权利用足留有适当余地注意格式条款的效力问题防止“善意”违约2022/7/222223合同谈判劣势地位巧妙迂回，避免正面冲突有理有据，促使对方认同以退为进，保留更大权利搁置争议，保持零活主动坚持底线，回避更大风险2022/7/2223Fetion巧妙迂回，避免正面冲突对方产品应符合我的要求，否则视为违约必须在我这里法院管辖我方我们的产品肯定要符合贵公司的要求，可是第三方所在地仲裁2022/7/2224有理有据，促使对方认同对方根据我的指令（地点）发货我方可以，但是费用2022/7/2225以退为进，保留更大权利对方

7、给我账期（长时间）我方所有权保留2022/7/2226搁置争议，保持灵活主动对方我什么时候要，你什么时候交付必须在我这里法院管辖我方那就先不约定具体时间管辖的事情，不作约定2022/7/2227坚持底线，回避更大风险对方必须不能我方今后再合作，再见2022/7/222829常见的合同欺诈行为主体不实标的、标的物不实履行能力不实恶意不履行恶意给对方设置履行陷阱虚假担保2022/7/222930合同谈判欺诈防范主体调查观察谈判表现观察签约表现合同制约：履行条款、担保条款、押金/定金条款异常情况及时处理2022/7/223031合同谈判其他注意事项注意合同形式区分要约和要约邀请防止缔约过失责任商业秘

8、密保护2022/7/2231合同签订中的法律风险防控合同内容（条款）确定合同文本制作格式条款问题签约注意事项2022/7/2232合同内容（条款）合法适当合同内容正确2022/7/2233合同内容四大功能锁定交易平台谁？在什么情况下交易？交易平台如何表现？锁定交易内容双方（各方）要做什么？锁定交易方式各方究竟应当怎么做？ 锁定问题处理出了意外怎么办？2022/7/2234锁定交易平台部分常见误区交易对方的基本信息不全签订合同的目的、前提和资格条件缺失合同生效、失效条件不清其他误区，如合同份数、签章等2022/7/2235交易内容部分常见误区数量和质量描述不清忽略附属物品资料以及附加服务约定20

9、22/7/2236交易方式部分常见误区没有把交易的时间、顺序、双方相互交接和配合的方式安排清楚一般不要把双方当事人的权利义务分开写要当成记叙文来写：时间、地点、人、做什么、怎么做、达到什么要求某些责任缺失，到时候互相推诿如：通知义务，产品运输、储存、保险及费用承担，风险转移时间，发票种类及提供方式，双方指定的联系人和联系方法，通知送达的方式、方法，包装物或者周转用品的承担和回收，等等。重叠、自相矛盾2022/7/2237问题处理部分常见误区没有约定合同解除条件违约责任缺失，或者过于笼统，缺乏可操作性争议解决方式：没有约定，约定不明，约定无效2022/7/2238打造优质合同文本根据合同目的制作

10、合同文本根据交易习惯和合同相对方确定合同文本风格选择合适的范本合同结构体系清晰合同语言准确、规范合同条款一致而不自相矛盾合同版面规范、美观合同文本打印装订正确、适当（打印效果、份数、附件材料、装订）2022/7/2239合同文本组成首部正文尾部2022/7/2240合同正文结构体系模块清晰（七加减二法则）顺序恰当层次清楚标题准确序号规范适用2022/7/2241合同语言问题慎用代词慎用带感情色彩的词语时间和期限的准确表述数量和范围的准确表述尽量使用法律语言和书面语用词准确（避免歧义）前后一致2022/7/2242秦人不暇自哀，而后人哀之。后人哀之而不鉴之，亦使后人而复哀后人也。他打了他，他也打

11、了他，他和他打在一起，最后他把他打倒了甲方有权要求乙方采取有力措施保障其开展服务的合法性乙方应采取有力措施保障其开展服务的合法性，甲方有权进行监督并提出要求2022/7/2243甲方拒不按合同约定履行付款义务，应当承担甲方不按合同约定履行付款义务，应当承担甲方未按合同约定履行付款义务，应当承担股权出售方不得怂恿或者企图怂恿被并购企业的员工离职股权出售方不得直接或间接促使被并购企业的员工离职禁止乙方从事下列行为乙方的下列行为属于违约2022/7/2244甲方收到货物后应立即组织验收甲方收到货物后应在三日内组织验收甲方收到全部货物三个工作日后向乙方支付剩余款项甲方收到全部货物十个工作日内向乙方支付

12、剩余款项甲乙双方合作的期限为：从甲方项目获得批准之日起至2012年12月31日截止甲乙双方合作的期限为一年，从甲方项目获得批准之日起算在工程通过验收后十个工作日内，甲方应将剩余款项打入乙方指定账户在工程通过验收后十个工作日内，甲方应将剩余款项打入乙方指定账户，但甲方向乙方支付剩余款项的时间最长不超过工程交付后三个月以内2022/7/2245一方违约行为导致另一方出现较大损失的一方违约行为导致另一方损失超过XXX元的XXX以上不少于XXXXXX以内不超过XXX2022/7/2246中国队大胜美国队中国队大败美国队避免广告语体：整套优质服务，全面的解决方案，强大的策划能力，丰富的媒体资源，如遇恶劣

13、天气，工期顺延大概、可能、可以、相关、力争甲方负责对乙方的操作质量、管理进行指导甲方有权对乙方的操作质量、管理进行指导租用（营业执照、经营许可、资质证书），无效承包经营，一般有效2022/7/2247罚款、滞纳金违约金违约方应向守约方（非违约方）支付违约金违约方应向对方（另一方）支付违约金王X借李X人民币10000元，今还欠款5000元和、或、及本合同经买受人及出卖人的上级公司批准后生效本合同、本协议、本合约要一致甲方、出租方、XX公司、XX有限责任公司要一致2022/7/2248合同条款避免前后矛盾引用条款要一致乙方违反本合同第十条约定的乙方违反本合同第十条关于知识产权的约定的。（尤其注意，

14、合同条款序号发生了变化，则引用条款也要变化）去掉无意义条款没有涉外因素的合同：适用法律条款，文字适用条款任何一方违约均需承担违约责任合同未尽事宜，双方协商解决协商不成，任何一方均可向有管辖权的人民法院起诉非经双方协商一致，任何一方无权更改本协议的部分乃至全部2022/7/2249合同文本制作的其他问题文档管理修改方式约定阶段性成果的保留软件工具的应用2022/7/225051关于格式条款概念格式条款的解释格式条款的法律效力提供格式条款注意事项2022/7/225152合同签订10个常见错误签约时未核实签约人身份签约时没有查验对方证、照原件（收执复印件）签字、盖章问题合同文本及附件为多页时，未加

15、盖骑缝章合同文字随意涂改或添加合同任意留白签订合同的时间不明签订合同的地点不明合同文本收执不当提供给对方的证、照复印件未注明使用限制2022/7/225253异常情况下签约的处理异常情形采用 、电子邮件签订先后签订异地邮寄签订防控措施：事后及时交换正式签约文本对方带走未签署完成的合同文本徐留下凭据合同排版规范，并注明：“本合同正文全部为正常打印文字，手写或以其他方式添加的内容无效。” 在合同中约定，双方交换合同文本并审查无误后，需向对方签发书面确认函，合同方能成立并生效2022/7/2253合同履行中的法律风险防控合同履行过程监控合同变更和解除合同履行中的通知、函件和凭证合同履行主体错位合同履

16、行抗辩合同应收款管理2022/7/225455合同履行过程监控（一）相关部门、岗位责任落实流程、程序清晰制订相关工作细则检查和监督合同履行过程监控（二）己方合同履行监控对方合同履行监控对方异常情况监控2022/7/2256工程合同交底文本培训、讲解分别整理工作重点，落实责任过程中的联系和沟通2022/7/2257合同履行变更、补充及解除避免合同变更和补充的随意对方恶意不履行合同怎么办？己方不愿意继续履行合同怎么办？解除合同应注意的问题2022/7/2258合同履行通知、函件和凭证通知的常见作用和反作用 作用：履行；商洽；催告；行权声明；抗辩；中断时效； 取证 反作用：权利丧失、义务增加、授人以

17、柄、打草惊蛇重要事项书面通知并留下证据谨慎处理对方发来的通知、函件履行凭证严谨、规范、妥善保存2022/7/2259武汉一建筑公司赔偿建设方工程逾期违约金案2022/7/2260建筑工程合同关系中的常见证据招投标文件、合同文本及附件，其他各种签约（补充协议、商洽变更、备忘录、修正案等）工程技术资料工程实施计划、进度资料往来文件（含图纸、资料）交接记录来往信件（书信、电子邮件等）各种会议纪要工程照片，甚至录音、录像资料工程中各种检查验收报告和各种技术鉴定报告工地的交接记录各种收、付款资料2022/7/2261合同履行中的主体错位向第三人履行第三人履行合同权利义务的转让发票出票人错位合同履行过程中的联系人和经办人2022/7/2262项目经理表见代理法律风险的预防人员选择和监督合同中约定清楚其权限项目部印章：刻清楚权限“本公章仅作内部联系之用，不得用于对外合同关系”2022/7/2263合同履行抗辩同时履行抗辩先履行抗辩不安抗