工程造价培训PPT课件：建设工程计价与造价鉴定法律实务

1、建设工程计价与造价鉴定法律实务工程造价培训之:讲述人：xxx时间：xxxx年xx月xx日目录工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析0201司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析工程造价司法鉴定人的资质要求:根据2005年全国人大常委会第十四次会议通过的关于司法鉴定管理问题的决定，我国对法医类、物证类、声像资料鉴定的鉴定人实行登记管理制度，必须在司法行政部门统一登记管理。同时，部分资产评估、会计审计、工程造价类的鉴定人可主动在司法行政部门进行登记。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析工程造价司法鉴定的现状

2、鉴定人1、具有与所申请从事的司法鉴定业务相关的高级专业技术职称；2、具有与所申请从事的司法鉴定业务相关的专业执业资格或者高等院校相关专业本科以上学历，从事相关工作五年以上；3、具有与所申请从事的司法鉴定业务相关工作十年以上经历，具有较强的专业技能。 01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的，受过开除公职处分的，以及被撤销鉴定人登记的人员，不得从事司法鉴定业务。根据建设工程造价规程CECA/GCB-2012鉴定机构中主办工程造价鉴定的人员(以下简称鉴定人员)必须是按照注册造价工程师管理办法注册于该鉴定机构的执业造价工程师，但因故意犯罪或者职务过

3、失犯罪受过刑事处罚的，受过开除公职处分的人员，不得从事鉴定业务。 具备下列条件之一的人员，可以申请登记从事司法鉴定业务：工程造价司法鉴定的现状鉴定机构根据2005全国人大常委会的关于司法鉴定管理问题的决定规定各鉴定机构之间不得有隶属关系；鉴定机构接受委托从事司法鉴定业务，不受地域范围的限制。人民法院和司法行政部门不得设立鉴定机构。侦查机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构，不得面向社会接受委托从事司法鉴定业务。 01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析（一）有明确的业务范围；（二）有在业务范围内进行司法鉴定所必需的仪器、设备；（三）有在业务范围内进行司法鉴定所必需的依法通过计量认证或

4、者实验室认可的检测实验室；（四）每项司法鉴定业务有三名以上鉴定人。工程造价鉴定机构的资质要求:法人或者其他组织申请从事司法鉴定业务的，应当具备下列条件：工程造价咨询企业资质等级分为甲级、乙级。 甲级工程造价咨询企业可以从事各类建设项目的工程造价咨询业务；乙级工程造价咨询企业可以从事工程造价5000万人民币以下的各类建设项目的工程造价咨询业务。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析根据建设工程造价规程CECA/GCB-2012 工程造价咨询企业应在其资质等级许可的范围内，接受国家、政府等有权机关的委托开展鉴定活动，超出资质等级许可出具的鉴定意见书无效，并应承担相应责任。审判权与鉴定

5、权混淆不清的现状及应对策略表现形式：1、工程鉴定单位和人员自行确定鉴定范围。依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十三条的规定，当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定。对于何为有争议的事实的确定显然属于司法审判权的内容，依法只能由法院来行使，但实践中部分工程鉴定单位和人员自行确定工程鉴定范围，以鉴代审。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析审判权与鉴定权混淆不清的现状及应对策略表现形式：2、工程鉴定单位和人员自行确定鉴定依据。 例如，在涉及“黑白合同”情形时，是按照“白合同”约定的

6、依据进行鉴定，还是按照“黑合同”约定的依据进行鉴定？ 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。对上述这些司法解释的适用，显然也属于司法审判权的内容，依法只能由法院来行使，但实践中部分工程鉴定单位和人员自行确定鉴定依据，以鉴代审。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析审判权与鉴定权混淆不清的现状及应对策略表现形式：3、工程鉴定单位和人员自行确定鉴定材料。鉴定资料是否具有真实性、合法性以及与工程司法鉴定的关联性，依法应通

7、过质证由法院予以认定后再交给鉴定单位和人员进行鉴定，但实践中存在着案件当事人直接将相关材料交给鉴定机构，再由鉴定机构直接认定鉴定材料是否有效，是否可以纳入鉴定材料范围的情形，明显超越鉴定单位职权。合议庭评议时，法官对同意鉴定申请的理由要做出明确表示，对属于法律事实或者专业性问题做出明显的区分；01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析应对策略：鉴定机构对所有的鉴定材料都应当要求核对原件并制作书面笔录(代理人应签字)，不接受当事人直接送来的鉴定材料，告知当事人通过法院转交，对于无法确定真伪的鉴定材料要求法院决定是否作为检材；对于当事人之间在合同中有特殊条款约定的,应当向法院提出，经法院

8、明确后再决定鉴定方法，对于有争议的事项，可以考虑按照不同假设情形出具几个鉴定结论供当事人或法院选择，不可直接决定取舍。（1）启动鉴定程序的条件把握不当，重复鉴定多；（2）未能区分工程司法鉴定与行政审计的效力问题；（3）未认真审查当事人诉请和争议事项，导致鉴定范围不当；01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析审判权行使不当的现状及应对策略表现形式：（4）对诉前单方面委托鉴定的报告审查把握不当。对于未完工程，建设单位需要采用公证方式固定证据；（5）鉴定意见未充分全面组织质证或质证流于形式；（6）鉴定意见认定不规范，将鉴定意见直接作为认定事实的依据或者对鉴定意见异议处理过于简单，忽视对鉴

9、定意见的证据能力审查，对鉴定意见证明力的审查缺乏标准。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析鉴定机构存在的问题及应对策略表现形式：鉴定效率低下，工程鉴定期限过长；实施鉴定的人员无资质，签字的鉴定人员不参与鉴定；鉴定人回避制度的落实存在较大漏洞；鉴定方法不科学，严重影响鉴定结论的质量；鉴定报告说理不充分，鉴定结论数据出错，多份报告之间冲突；鉴定的复审流于形式。 1.承包人中途退场或者合同终止的鉴定方法由于于中途退场或合同终止背景下的工程施工合同纠纷，在进行造价鉴定前，应首先通过工程资料（包括工序报验单、工地例会纪要、监理日志、施工日志、周转材料及其设备租赁合同、材料买卖或采购合同等

10、）查清承包人或实际施工人的已施工范围（实体工程部分），机械进退场及其租赁情况、临时设施搭设、临时周转材料的租赁、工程材料和设备采购、总承包服务与管理工作、施工水电等情况，尽量恢复工程实际施工进展情况，可提醒承包人或实际施工人制作“已施工范围和完成工作一览表”，经过质证后，作为委托鉴定的基本鉴定材料。在此基础上，应按照合同约定的计价方法和计价标准进行鉴定。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析工程造价司法鉴定的疑难问题解析01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析 2.工程停工的造价鉴定问题工程造价司法鉴定工作中,常会遇到停工损失赔偿的计算问题。临时停工多因地质条件变化、

11、临时停水、停电、工程中的人为障碍等原因造成。长期停工常常是由于发包方因无力支付工程款,致使合同无法继续履行而造成的。因此，工程停工鉴定范围的确定应按照停工的性质做区分对待。工程造价司法鉴定的疑难问题解析01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析工程造价司法鉴定的疑难问题解析 3. 未经竣工验收提前使用的工程的造价鉴定问题江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见（以下简称江苏省高院指导意见）第16条规定：“建设工程竣工并经验收合格后，承包人要求发包人支付工程价款，发包人对工程质量提出异议并要求对工程进行鉴定的，人民法院不予支持。建设工程竣工但未经验收，承包人要求

12、发包人支付工程价款，发包人对工程质量提出异议并要求进行鉴定的，人民法院应予支持。”浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答（以下简称：浙江省高级人民法院民事审判第一庭解答）第8条载明：“要严格把握工程质量鉴定程序的启动。建设工程未经竣工验收，发包人亦未擅自提前使用，发包人对工程质量提出异议并提供了初步证据的，可以启动鉴定程序。01|工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析本律师观点：工程竣工验收合格后，发包人发现存在一些质量缺陷，要求承包人履行保修义务，但是，承包人拒绝履行保修义务，或者称缺陷并非由于承包人原因造成，故不同意履行保修义务。 在该情

13、况下，发包人就质量问题可起诉或者反诉，但此时不适用苏浙两省高院规定，原因在于苏浙两省高院规定是针对承包人起诉要求支付工程价款，发包人就质量问题进行的抗辩，而非提起反诉。若提起反诉，则需要针对发包人的请求，审查质量是否存在问题以及问题产生的原因及如何修复。因此，就质量问题应进行司法鉴定。工程造价司法鉴定的疑难问题解析02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范一、司法鉴定的启动司法鉴定的适用情形A、发包单位认为承包单位已经完成的建设工程质量不合格，双方存在争议的；B、承包单位认为发包单位提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；C、建设工程施工合同解除后，双方针对已

14、完工程的质量合格与否存在争议的；D、发包单位或承包单位认为因对方过错而导致建设工程质量不合格，并且拒绝承担过错责任的；E、建设工程未经竣工验收，发包单位已经使用，但是发包单位认为建设工程在合理使用寿命期内地基基础工程或主体结构工程出现质量问题的；02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范一、司法鉴定的启动司法鉴定的适用情形02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范F、因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，合同当事人双方对该部分工程价款不 能协商一致的；G、建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，发包单位与承包单位针对建设工程修复后的

15、工程质量是否合格存在争议的；H、当事人约定采用非固定总价方式结算工程价款，发包单位或承包单位申请对已完工程造价进行鉴定的；I、建设工程竣工验收后，发包单位认为承包单位未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的；J、停窝工损失、工期逾期违约责任等情形。 依申请或依职权启动。新民事诉讼法第76条“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”(浙江高院建设工程问答第17条）在举证期限内提出：最高人民法院关

16、于民事诉讼证据的若干规定第25条“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第27条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。” 第27条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：（1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（2）鉴定程序严重违法的；（3）鉴定结论明显依据不足的；（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 ”经审理查明确需鉴定且已明确鉴定依据和鉴定方法的。一、司法鉴定的启动司法鉴定的申请02|司法鉴定在建设工程

17、施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范在庭前准备和证据交换阶段，应重点关注四点问题：一方当事人提出鉴定申请，另一方当事人是否同意进行鉴定，如不同意，需由其说明理由，再由法庭审查合理性；法庭询问双方对鉴定范围的意见；法庭询问双方对鉴定方法的意见；法庭组织对鉴定所需的各项工程证据资料进行质证和审查。一、司法鉴定的启动司法鉴定的审查02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范如有以下情况，应当不启动鉴定程序（工程造价已确定）：双方已达成结算协议且系真实意思表示（案例：天津）。经审理查明是固定总价合同且无调整因素、签证变更情形发生。法庭（仲裁）庭经核对后可直接得出工程造价结果。施工合同约

18、定以审计结果为准且已出具审计结论的。施工合同约定在约定期限内不予答复则视为认可的。其他情形一、司法鉴定的启动司法鉴定的审查02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范合议庭合议决定启动鉴定程序后，办理相关手续移送法院内设鉴定部门按相关规定方法选择鉴定机构。依据证据规定第26条规定，司法鉴定机构应当由当事人双方协商确定，只有协商不成的，人民法院才需要指定。确定鉴定机构后，组织由法院的鉴定部门、主审法官、 鉴定人员及当事人共同参加的鉴定准备会。 鉴定准备会的主要目的和内容包括以下四个方面：鉴定人提出需要双方补充的鉴定资料；对于双方存在争议的鉴定资料，在听取鉴定人和双方意见后，决定是

19、否作为鉴定依据；对于鉴定范围和方法听取鉴定人和双方意见，并作最终决定；鉴定部门结合案件情况给鉴定人指定鉴定期限和鉴定步骤。一、司法鉴定的启动鉴定程序的委托与启动02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范根据司法解释第22条的规定，合同类型为固定价合同，对原承包范围内的工程造价不需进行鉴定。若当事人对工程施工过程中发生变更、索赔、调价款等有争议的，仍需要借助鉴定来厘清事实。若当事人之间对部分工程价款结算金额已达成合意，并签字确认，仅对有争议部分价款进行鉴定。若当事人之间对工程的工程量已达成一致意见，仅对工程单价或价格水平有争议，可仅对此部分进行鉴定。一、司法鉴定的启动鉴定范围的

20、确定02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范根据司法解释第23条规定：“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。”由此可知，法院确定司法鉴定的范围，应当依据当事人争议事实的范围，如果仅对施工合同履行中的部分事实存在争议，那么司法鉴定的范围就不应当是整个工程，而应当仅是争议部分的事实。这样对于降低当事人的诉讼成本、提高诉讼效率具有重要意义。一、司法鉴定的启动鉴定范围的确定02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范关于鉴定方法的确定，有以下四点应予以注意：鉴定方法不能由鉴定机构自行

21、决定，该项权力属于法院职权范围，应当由法院决定；当鉴定涉及比较复杂的专业技术方法时，法院可要求鉴定机构对鉴定方案与鉴定方法进行说明，在充分听取双方当事人及鉴定机构的意见后，再由法庭确定鉴定的方法；在工程造价鉴定中，鉴定机构不得随意否定当事人之间关于结算的约定；在没有招投标文件或计价不明时、合同没有约定时，才可遵循工程惯例，参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款，即参照定额（政府指导价性质）进行结算。一、司法鉴定的启动鉴定方法的确定02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第25条“对需要鉴定的

22、事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”由此可知，司法鉴定的申请方应当在人民法院指定的期限内提出鉴定申请、预交鉴定费用、提供相关材料；案件的另一方有时候也应根据司法鉴定工作的需要在人民法院指定的期限内提供相应材料。（有例外情形）由于工程资料种类众多、繁杂，法院应给予双方当事人合理时间准备相关证据材料。若当事人在期限内提供证据确有困难的，法院可根据当事人的申请适当延长举证期限。一、司法鉴定的启动鉴定材料的质证02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范此阶段法院工作的重点在于以下三个方面：1）对鉴定人的鉴定工作及时予以督促，必要时可以发出督促函要求鉴定人按期完成鉴定工作；2）对于当事人根据鉴定的需要补充的证据组织质证，作出是否采纳的决定；3）对于鉴定人无法依专业知识认定的争议项，作出相关认定，若一时无法认定，可要求鉴定人作为争议项在鉴定报告单独列明。二、鉴定过程管理鉴定阶段法院的工作重点02|司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及其操作规范基于建设工程造价普遍具有复杂性，为了避免鉴定人出具正式鉴定报告后双方发生较大争议及法院组织质证