合同法复习提纲参考

1、合同法复习提纲合同法复习提纲44/44合同法复习提纲合同法复习提纲 第12章 一、合同的概念和特征 合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同的特征主要有三个： 1合同是双方或多方的民事行为； 2合同是意思表示一致的民事行为； 3合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容。 二、合同法的基本原则 合同法的基本原则有：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、保护公序良俗原则、合法原则。 三、合同的种类 合同可以分为不同的种类：口头合同与书面合同；有偿合同与无偿合同；双务合同与单务合同；有名合同与无名合同；诺成合同与实践合同；要式合同与不要式合同

2、；格式合同与非格式合同；主合同与从合同；为本人利益的合同与为第三人利益的合同；本合同与预约合同；确定合同与射幸合同。 上述合同种类并没有囊括合同的所有种类，仅仅是最常见的几种分类。实践中注意这几个问题： 1凡是不能当时结清、金额较大的和比较重要的合同应当采取书面合同的形式。 2有名合同发生争议时优先适用合同法；无名合同发生争议时适用合同法总则或者其他最近似的法律，其法律保护的效果弱于有名合同。 3格式合同出现争议时，要作出不利于提供合同方的解释。 四、合同当事人的资格和形式 合同当事人包括公民和法人。合同的当事人需要一定的资格，也就是指在订立合同时公民应当具有相应的民事行为能力，法人应当具有相

3、应的民事权利能力。 当事人根据具体情况选择口头合同或书面合同。法律、行政法规规定采用书面形式的，必须采用书面形式，但是有二个例外： 1合同法第36条规定，法定或约定采用书面合同的，当事人未采用书面合同形式但一方已经履行了合同的主要义务，对方接受的，该合同成立； 2合同法第37条的规定，采用书面合同形式，在签字盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，合同成立。 五、合同的成立与合同生效的区别 合同的成立与合同的生效在法律上是两个完全不同的概念。 合同的成立，是指合同订立过程的完成，是缔约人经过平等的协商而对合同的基本内容达成了一致意见。要约和承诺的结束意味当事人合意的完成，也就是合同的

4、成立。 合同的生效，广义上，是指合同的有效，是具有了一般的法律约束力，狭义上，是指合同约定的权利义务的发生。 合同的成立与合同生效的区别是： 1两者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了国家的确认和保护，故违反合同即须承担违约责任；而如果合同仅仅是成立，并未生效，那就只存在缔约责任问题。 2国家主动干预的程度不同。对违反合同的生效要件、内容违法的合同而言，即使当事人不主张合同无效，国家亦应主动干预；而对已成立的合同，即使其内容不完全，条款有疏漏，只要当事人自愿，也应当认为该合同业已成立，国家无须主动干涉，完全可以让享有撤消权的人自己去处理。 3对能否适用合同解释的方法态度不同。合同的成立主

5、要体现了当事人的意志，因此在合同规定有疏漏或不明确，而且当事人不否认其存在合同关系的时候，应当允许法院依据尊重当事人意愿和鼓励交易的原则，通过合同解释的方法，探求当事人的真实意思，以确定合同的内容。所以可以说，合同解释制度主要就是为了弥补合同成立中的缺陷而设立的一种制度，而法院绝不可能通过解释，将违法的合同变成为合法的合同。 六、使用格式合同应注意的问题 格式合同是当事人一方对长期进行、经常进行和交易次数频繁的交易所采用的一种事先拟定并印刷好的合同，这种合同体现了拟定者的意志，可能会忽略相对人的利益。所以在使用格式合同时应注意以下一些限制： 1提供方应当遵循公平原则确定各方的权利义务； 2采取

6、合理方式提醒对方注意免除或限制其责任的条款； 3具有合同法第52、53条规定情形的，或者提供格式条款方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该合同或该条款无效。 七、订立合同的程序 订立合同主要有两个程序，即要约和承诺。 要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的内容要具体确定，表明一旦经受要约人承诺，合同即成立。 要约到达受要约人时生效，要约可以撤回，但应当在受要约人收到要约之前或同时。要约可以撤销，撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前。如果要约人确定了承诺期或者以其他形式明示要约不可撤销的，以及受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作的要约不可撤销。 承诺

7、，是指受要约人在要约的有效期内向要约人作出的，同意要约内容的意思表示。承诺的内容应当与要约的内容一致。如果有实质性改变的，是一种新的要约，新的要约指受要约人又提出了自己的条件，希望原要约人接受新要约的条件与自己达成协议。 承诺对要约作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者表明不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效。承诺的方式有口头形式、书面通知形式和遵守交易惯例方式。承诺达到时生效，此时合同即告成立，合同的内容以承诺的内容为准。 当事人如果认为承诺有误，会给自己带来不利后果时，可以在承诺通知到达之前或同时到达要约人之时声明撤销承诺。 八、缔约过错失责任 缔约过失责任，是指在合同缔结

8、过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。 缔约过失责任的法律特征有： 1缔约过失责任发生在合同缔结的过程中； 2一方当事人违反了以诚实信用为基础的先契约义务； 3违反先契约义务的行为造成了对方的损失； 4违反先契约义务的一方当事人具有过错。 缔约过错责任的性质是侵权责任，包括以下三种形式： 1假借订立合同，恶意进行磋商的； 2故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况的； 3泄露或不正当地使用商业秘密； 4有其他违背诚实信用原则行为的。 第34章 合同的效力问题是合同法中的一个核心问题，关于合同效力的制度是合同法中内容十分丰

9、富、法理性极强的制度。 合同的履行是合同效力的具体体现，为了保证合同的履行，合同法确立了一系列的原则和制度，这些原则和制度不仅是当事人进行合同实践的行为准则，而且具有丰富的学理内容和精深的理论价值，从而构成了合同法原理的最重要的组成部分。 学习时要注意以下问题： 一、合同的成立与生效 合同的成立和生效是两个不同的概念。按民法通则和合同法的规定，合同的成立产生合同的一般法律约束力，合同的生效产生合同的权利和义务效力。所以两者的要件是不同的。 中国合同法上合同的成立要件极其简单：第一，要有二个或二个以上的当事人；第二，当事人的意思表示一致（通过要约和承诺的过程）。 合同的生效不同于合同的成立，合同

10、成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。 合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：（1）当事人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）合同内容合法。依此要件，无民事行为能力或限制民事行为能力者所签之合同无效；因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解或显失公平等意思表示不真实的合同无效或效力不定；因恶意串通、损害他人利益的合同，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益的合同以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同等违法合同也都无效。 适于某些特殊合同生效的是为特别要件：

11、（1）附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来；（2）法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。在上述情况下，合同虽然已经成立，但却可因各种原因 而未能生效或自始无效。 由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定，这正是附条件、附期限合同存在的法理依据。 合同生效时间的确定：（1）依法成立的合同，自成立时生效；（2）需要登记或审批的合同，自登记审批后生效；（3）当事人可以约定合同的附期限，附期限的

12、合同，自期限届满时生效；（4）附条件合同，自条件成就时生效；（5）附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件成就；当事人为自己的利益不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 附条件与附期限的合同的条件和期限的要件。 二、合同无效 合同无效这部分主要要掌握合同无效的原因和法律后果。 主要有五方面的原因： 1一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益。 2恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。 3以合法形式掩盖非法目的。 4 损害社会公共利益。 5 违反法律、行政法规的强制性规定。 合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤

13、销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议的条款的效力。合同无效、被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还的或者没有必要返还的，应当折价补偿。对于无过错一方因此所受到的损失由有过错方承担赔偿责任。恶意串通的，取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。 这是合同无效和撤销后的法律后果。简单归纳为：合同全部无效和部分无效；合同无效不影响解决争议条款的效力；返还财产；赔偿损失；收归国有和返还集体、第三人。 三、合同的撤销 当事人在订立合同时由于对情况判断不准确或判断有误，或者受到对方当事人的欺诈、胁迫和误导，导致合同履约困难时，可以根据实际情况，请求法院或仲裁机构给予保护，依法变

14、更或撤销该合同，被撤销的合同自始没有法律约束力。 合同撤销的原因有： 1 一方以欺诈，胁迫的手段订立合同（见前述合同无效的原因）。 2 乘人之危订立合同。 3因重大误解而订立合同。 4因显失公平而订立合同。 以上原因订立的合同当事人可以请求撤销。如果当事人只是请求变更合同部分条款的，法院或仲裁机构不得撤销整个合同。当事人可以运用撤销权来维护自己的合法权益，但是如果当事人在一年内不行使撤销权的或者明确放弃撤销权的，就不能再请求法院或仲裁机构的法律保护。 四、效力未定合同 效力未定合同包括三类合同： 1无完全民事行为能力人订立的合同和限制民事行为能力人订立的合同。 2无权代理。 3非法处分他人财物

15、。 五、合同的履行 主要掌握合同履行的原则的主要内容、合同履行的具体规则、抗辩权和保全措施。 合同履行的原则主要有全面履行原则、协作履行原则、经济合理履行原则。对这三条原则的主要内容要熟练把握。因为原则是法律规定的当事人必须遵循的行为准则，掌握了它就可以更好理解第四章的内容。 合同履行的具体规则，是指法律规定的适用于某类合同或某种场合，当事人履行合同时必须共同遵守的具体规范。规则不同于原则，前者是具体的规定，后者是抽象的概括。前者针对具体的个性问题，后者具有普遍的指导意义。 合同履行的具体规则主要有： 1合同内容约定不明确时的履行规则。 2执行政府定价或政府指导价的合同履行规则。 3向第三人履

16、行债务的规则。 4第三人代为履行债务的规则。 5其他履行规则。 合同履行中的抗辩权主要有同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。对三种抗辩权的适用条件、行使程序、法律效果要予以掌握。 合同履行的保全措施中掌握代位权的适用条件。 这两章涉及的内容很多，除了识记外，最重要的是理解，要融会贯通。会实际运用，根据合同法原理分析案例。 第58章 一、合同变更和转让 合同法的自愿原则决定了合同既由当事人自愿订立，也可以由当事人自愿变更和转让。合同的变更是对合同内容的修改和补充。合同的转让则是在合同内容不变的情况下，合同的主体发生变更，由新的当事人替代原有的当事人。为此，合同法规定了合同变更和合同债权

17、、合同债务转让的条件和要求。 这章内容在教学中除了要求对基本概念和基本知识识记外，还要求分析实际事例，用合同法原理和法律规定分析解决实际事例。 知识点有： 1合同变更，是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。 2合同变更的法律特征： （1）合同变更是针对有效成立的合同而言的，对于尚未成立的合同或无效合同，谈不上合同变更问题。 （2）合同的变更，仅仅涉及内容的局部变更。 （3）合同变更以后，自然要产生新的债权债务内容，所以就涉及到了新的债权债务的履行问题。 （4）在一般情况下，合同的变更与合同的订立一样，是双方法律行为，必须双方当事人协商

18、一致，并在原来合同的基础上达成了新的协议；但是在基于法律的直接规定变更合同，或者在情势变更的情况下，无须征得对方当事人的同意，单方变更合同，亦能产生法律上的效力。 3合同变更的法律效力。 4合同转让，是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。 5合同权利让与的构成要件： （1）须当事人之间达成合意。 （2）出让人须有有效的合同权利存在。 （3）让与的合同权利须具有可让与性。 （4）债权人须通知债务人。 6合同法禁止转让的合同权利有： （1）依合同权利性质不得让与的债权。 （2）合同的当事人双方约定不得转让的合同权利。 （3）依照法律规定不得转让的合

19、同权利，当然不能转让。 7合同权利义务的概括移转主要有两种情形：合同的承受和企业的合并。 8合同义务移转的法律效力。 二、合同的终止 合同终止是合同运行的终点。合同终止意味着合同当事人双方权利义务的消灭，因此了解合同终止制度是全面理解合同法必不可少的一个环节。合同终止的原因主要为清偿、混同、抵销、免除。 知识点主要有： 1合同终止的概念。 2合同的效力。 3合同解除权的概念。 4合同解除权的种类有法定解除权和约定解除权两种。 5合同解除权的行使条件和方式。 6提存、抵销、混同的概念。 7提存的适用条件又称提存的原因，主要有： （1）债权人无正当理由拒绝受领。 （2）债权人下落不明。 （3）债权

20、人死亡未确定继承人或者丧失了民事行为能力未确定监护人。 （4）其他债务人无法确定债权人的情形。 （5）法律规定的其他情形。 8抵销的要件有： （1）双方当事人互负债务和互享债权。 （2）主动债权须已到清偿期。 （3）双方债的标的的种类相同。 （4）债务根据其性质和法律的规定可以抵销。 9不得抵销的债务有： （1）根据债务的性质非清偿不能达到目的的不作为债务。 （2）与人身不可分离的债务不得抵销。 （3）根据法律规定不得抵销的债务。 三、违约责任 违约责任是合同法律制度中的一个不可缺少的组成部分，法律规定或者当事人通过约定在不履行或者不完全履行合同时应当承担具体的法律责任，从而使当事人的权利义务

21、关系更加明确。违约责任的主要内容是指当事人违反合同义务时应当承担的责任，包括继续履行合同、采取补救措施和赔偿损失三种责任。 违约责任的承担以法律保护为后盾，在发生了违约事实后，由当事人根据合同的约定让违约方承担相应的责任，如果在如何确定违约责任或由谁承担违约责任中发生争议时，当事人可请求仲裁机构或者法院予以法律保护。 1违约责任的概念。 2当事人承担违约责任的形式有： （1）继续履行合同。 （2）采取补救措施。 （3）赔偿损失。 3违约行为的种类主要有： （1）全部违约。 （2）部分违约。 （3）预期违约。 4预期违约的概念。 5我国现行合同法确定的违约责任的归责原则的内容。 6违约补救的措施

22、主要有： （1）停止违约行为； （2）消除障碍； （3）恢复质量标准； （4）退货； （5）减少价款或报酬。 7承担违约责任的条件包括： （1）当事人一方违约事实客观存在。 （2）违约行为不是由于不可抗力造成的。 （3）违约方主观上有过错。 四、合同法的适用与解释 本章是合同法总则部分对合同法律制度的补充说明，也是从整体结构上对合同法的具体法律制度的附加制度。学习本章的内容要注意掌握三大块的内容：法律管辖适用问题、涉外合同的法律适用问题、以及当事人在发生争议时如何解释合同条款的问题。 知识点有： 1涉外合同的法律适用。 2格式合同和格式条款的解释规则： 合同法第41条规定：对格式条款的理解发生

23、争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 3合同解释的规则： 对合同中的权利义务按下列规则进行解释： （1）按照合同的文义解释。 （2）按照条款的内容进行解释。 （3）按照合同的目的解释。 （4）按照交易习惯解释。 （5）按照诚实信用原则解释合同。 （6）按照文本解释。 4合同纠纷的处理： （1）当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。 （2）当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。 （3）涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁

24、机构申请仲裁。 （4）当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。 （5）当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。 第919章 第9章至第19章是合同法分则的内容，分则在合同法中也占有十分重要的位置。我国合同法的分则主要是介绍了十五种有名合同。 一、买卖合同 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。有偿转移标的物的所有权是买卖合同最基本的法律特征，这是与租赁合同、赠与合同的最主要的区别；同时买卖合同又是双务、诺成合同。 买卖合同是合同法分则重点章，主要阐述了买卖合同的基本法律规定。 这章内容在教学中除

25、了要求对基本概念和基本知识识记外，还要求分析实际事例，用合同法原理和法律规定分析解决实际事例。 知识点有： 1买卖合同的概念。 2买卖合同的法律特征。 3买卖合同的种类。 4买卖合同标的物的规定。 5买卖合同标的物风险负担的一般原则。 6样品买卖、易货交易的概念。 作为案例分析题，往往不是单纯的引用一个知识点，而是涉及一系列法律规定和相关知识点，所以在学习和复习时要把一章中的内容串起来，甚至把前后几章的内容联系起来。 二、供用电、水、气、热力合同 这章主要要求掌握供用电合同的概念和法律特征。 三、赠与合同 1赠与合同的概念。 2赠与农田的法律特征。 3赠与合同的效力。 4赠与合同的撤销。 学习

26、时注意结合上述知识点对实际实例的分析和应用。 四、借款合同 1借款合同的概念。 2借款合同的法律特征。 3借款合同的内容。 五、租赁合同 1租赁合同的概念。 2租赁合同的法律特征。 3租赁合同的效力。 六、融资租赁合同 1融资租赁合同的概念。 2融资租赁合同的法律特征。 七、承揽、建设工程合同 1承揽合同的概念和法律特征。 2承揽合同的法律特征。 3承揽合同中承揽人的违约责任。 4承揽合同中承揽人的主要义务。 八、运输合同 1运输合同的概念。 2承运人的主要义务和违约责任。 九、技术合同 1技术合同的概念。 2技术合同的种类。 3技术合作开发合同风险责任的承担。 4委托开发合同技术成果分配的法

27、律规定。 5委托开发合同与合作开发合同的区别。 学习这章时也有注意实例的分析和应用，利用上述知识点分析一个案例。 十、保管、仓储合同 1保管合同的特征。 2仓储合同的主要特征。 十一、委托合同、行纪合同和居间合同 1委托合同的特征。 2行纪合同的特征。 案例分析参考(分则部分) 1 1997年8月5日上午，某客运公司的长途客车上的检票员发现甲、乙、丙3人没有买票，于是让某补票。三人蛮不讲理，司机说；你们没有买票，我们就可以把你们赶下车，干嘛那么多废话。三人听后，感到害怕，其中甲、乙马上就补了票，但丙由于身上没带钱，央求汽车把他带到某某站。检票员不同意，把丙赶下车，当日下午1点，售票员发现客人太

28、多，已经超员5人，于是便拒载后来的客人。丁由于有急事，央求上车，售票员说，客车运输不能超载，出了问题，我们要负责任的。丁说：出了问题，我负责。不管什么问题，我都一人负责。售票员无奈便让其上了车，还说：出了问题可由你一个全部负责！下午3点，售票员发现戊某携带危险品，便随之把危险品拿到车下销毁。戊坚决反对。售票员说；要么你拿着危险品下车，要么让我销毁。后来，由于拥挤，王某把孕妇赵某挤得流产了。 根据上述案情，回答下列问题： （1） 乘车人甲、乙、丙3人没买票，售票员可否把其赶下车？ （2） 由于丙身上没带钱，售票员最终还是把他赶下车？是否合法？为什么？ （3） 售票员是否有权销毁旅客携带的危险品？

29、为什么？ （4） 对于赵某的流产，丁是否应负责？为什么？ （5） 对于赵某的流产，售票员和其运输公司是否应承担责任？ （6） 对于赵某的流产，王某是否应该承担责任？ （7） 设检票员未把丙赶下车，在赶往某某站的途中，由于司机突然刹车致丙倒地重伤，谁应对丙 的损失负责？ 答案； （1） 乘车人没买票，售票员不能直接把人赶下车，应先让其补票。 （2） 合法。因其享受坐车的权利，就应承担付款买票的义务。 （3） 有权。因其携带的危险品已危及所有旅客的安全。 （4） 丁某对于赵某的流产应负主要责任之一，因其明知超载运输，而强行上车，对造成并加剧引发赵某流产的拥挤状态负有一定责任。 （5） 对于赵某的流

30、产，客运公司负责违约损害赔偿。但公司可对其工作人员售票员进行追偿，让其承担部分责任。 （6） 对于赵某的流产，如果王某没有过错，王某将不承担任何责任，其责任主要由运输公司承担。 （7） 客运公司应对丙的人身伤害负责。 法理详解 （1）、（2）、（3）合同法第294条规定；旅客应当持有效客票乘运。旅客无票乘运、超程乘运、超级乘运或者持失效客票乘运的，应当补交票款，承运人可以按照规定加收票款。旅客不交付票款的，承运人可以拒绝运输。第297条规定：旅客不得随身携带或者在行李中夹带易燃、易爆、有毒、有腐蚀性，有放射性以及有可能危及运输工具上人身和财产安全的危险物品或者其他违禁物品。 旅客违反前规定的，

31、承运人可以将违禁物品卸下，销毁或者送交有关部门。旅客坚持携带或者夹带违禁物品的，承运人应当拒绝运输。 根据以上两个条文的规定，可得出第（1）-（3）问的答案。 （4）、（5）、（6）、（7）合同法第302条规定：承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意，重大过失造成的除外。 前款规定适用于按照规定免票，持优待票或者经承运人许可拱乘的无票旅客。 依该规定，客运承运人对旅客的伤亡应负无过错责任。本案中赵某作为旅客，在乘运期间人身受到伤害，客运公司依法应负违约损害赔偿责任。至于丙 的伤害赔偿责任，依第302条第2款之规定，仍应由客运

32、公司负担。因为在第（7）问的假设中，检票员未将不买票的丙赶下车，而是同意将其带到某某站，这就意味着丙是经承运人许可拱乘的无票旅客，在运输途中发生人身伤亡的，照样适用第302条第1款的规定。 至于丁对赵某的责任，应是建立在一般侵权的责任基础之一的，而王某并无过错，对赵某不应负担责任。 2 甲、乙、丙三人为同胞兄弟。三人父母生前拥有一幢私有楼房，这幢楼房于1996年出租给张某夫妇居住，租期为5年，每年租金为2万元，年底支付。 1999年1-2月，甲、乙、丙父母相继去世，没有留下遗嘱，于是楼房由三人依法继承。甲、乙均有房屋居住，而丙暂无自己的房屋，办理遗产继承时，把房屋约定由丙管理。1999年10月

33、5日丙将房屋作价给丁，价款为人民币30万元，丁以为丙即是房屋的产权所有权，于是二人签订了合同，丙将房屋产权证书交由丁，二人一并到房产部门办理了房屋过户手续。 同年11月1日，丙告知张某夫妇其已将房屋卖与丁的事实，并要求张某夫妇搬出房屋。张某夫妇不允，要求购买该幢楼房。后甲、乙得知丙卖房一事，向丁提出异议，遂起纠纷。 现问： （1） 父母去世后，甲、乙、丙对楼房具有什么财产关系？ （2） 丙、丁之间签订的合同有无效力？为什么？ （3） 现房屋所有权归谁所有？ （4） 甲、乙、丙、丁有无权利要求张某夫妇搬出房屋？ （5） 张某夫妇有哪些权利可以主张？丙应对丁承担什么责任？为什么？ 答案： （1）

34、甲、乙、丙对作为尚未分割的遗产的楼房是共同共有关系。 （2） 无效。因为该买卖合同侵犯了张某夫妇的优先购买权。 （3） 房屋所有权应归甲、乙、丙三人共同共有。 （4） 甲、乙、丙、丁四人均无权利要求张某夫妇搬出。因为张某夫妇享有合法的租赁权。 （5） 张某夫妇可以主张以下权利：1房屋所有人出卖房屋前获得通知的权利；2在同等价格条件下优先购买的权利；3主张丙、丁之间合同无效的权利。 丙应对丁承担缔约过失责任。因为因丙的过错致使合同无效。 法理详解 （1） 继承开始，遗产应为继承人取得。若继承人为数人，即发生共同继承，遗产即为共同继承人共同共有。 （2） 、（3）许多考生以为，丙处理共同共有财产虽

35、未经甲、乙同意，但是丁作为第三人是善意的，应保护丁的合法权益，故依民通意见第89条规定，丙、丁之间的合同应为有效；现丙、丁已经完成房产变更登记手续，丁应成为合法所有人。 以上看法并无错误，但考虑问题尚失全面，恰恰忽略了在该楼房之上还有一个租赁关系存在。民通意见第118条规定：出租人出卖出租房屋的，应提前3个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。换言之，房屋所有人侵犯承租人的优先购买权的，房屋承租人可以请求宣告房屋买卖合同无效。现张某夫妇作为承租人要求购买该楼房，应视为对丙、丁房屋买卖合的对抗，法院得依其请求宣告丙

36、、丁房屋买卖合同无效。合同既然无效，依据合同而进行的房产变更登记亦应为无效，故丁并不能成为房屋所有权人。 （4） 张某夫妇享有合法的租赁权利，作为出租人的甲、乙、丙应尊重对方的权利，当然无权要求张某夫妇搬出。至于丁，与张某夫妇并无任何法律关系，当然夫权要求其搬出。 （5） 张某夫妇可以主张下列权利：1在租赁期内的合法租赁权2在房屋所有人出卖房屋前获得通知的权利；3优先购买房屋的权利4因丙在与丁签订合同时故意隐瞒未提前通知租赁人的事实，致使该合同无效，侵害了丁的信赖合同成立有效的利益，依合同法第42条之规定，应对丁承担缔约过失责任。 3 买卖合同、共有关系 个体户张某、王某二人于1999年10月

37、1日从汽车交易中心购得一辆东风牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即氢车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。 李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某某租车给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。 赵某把车租赁给李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那

38、辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。 次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。 现问： （1） 张某、王某对卡车是什么财产关系？ （2） 张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？ （3） 李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？ （4） 李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？ （5） 李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？ （6） 截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么

39、？ 答案： （1） 张某、王某对卡车是按份共有关系。 （2） 有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效务待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。 （3） 有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。 （4） 不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。 （5） 不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。 （6） 归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。 法理详解： （1）、（2）张某、王某按份投资购买卡车，共同从事运输业务，依法成立按份共有关系。按份共有又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分

40、别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。民法通则第78条规定；按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。 既为共有关系，共有财产全属于全体共有人所有，因此，共有财产的处分，必须取得全体共有人的同意。一个或者几个共有人未经全体共有人的同意，擅自对共有财产进行法律上的处分的，对其他其有人不产生法律效力。但如果其他共有人事后追认该行为，则该处分行为有效。合同法第51条规定：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同不效。本案中王某事后得知后，要求分得一半款项的行为表明，王某是追认了张某的无权处分行为。 （3）、（6）合同法第133条规定：

41、标的物的所有权自标的物交付时超转移，但法律另有规定或者另有约定的除外。第（3）问所列情形即属于本条所指的当事人另有约定的除外情形，即当事人可以自由约定标的物移转时间，而不受自标的物交付时起转移的束缚。而第（6）问则应适用标的手所有权自标的手交付时起转移的约束，依本案案情交待，纠纷发生之时，标的物尚在承租人李某手中，因而赵某并未将卡车交付给钱某，故钱某并未取得所有权，此时卡车所有权仍归赵某所有。 （4）依担保法第41条及第42条第（四）项规定，以汽车设立抵押的，应当办理抵的物登记，抵押合同自登记之日起生效。另外，抵押人应对抵押物依法具有所有权或者处分权，不得非法在他人之物上设立抵押。 （5）承租

42、人享有优先购买权，是以在同等条件下为前提的。本案中钱某出价10万元，李某出价9万元，显然不构成同等条件。 合同法部分条文讲解（参考） 辅导老师：陈小熊 第一章 一般规定 第一章的内容分为三部分，第一部分内容是规定立法目的，第二部分内容是规定调整范围，第三部分就是基本原则。 第条是立法目的，这个条文当中规定，为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。相比一下，81年颁布的经济合同法第一条规定的立法目的明文表述为保障国家计划的执行。现在这个合同法的第一条关于立法目的丝毫没有提到保障国家计划的执行，这反映了本法是根据市场经济的要求而制定的，反映了不同的体制的差

43、别。在计划经济体制之下，指令性计划的完成至关重要。如果我们完成了、执行了经济计划，那整个社会经济生活就能正常运转。在市场经济条件下就不同了，整个社会的商品流通，商品交换，它没有一个指令性计划，这些都完全是按照合同来进行的。当事人自愿地签订合同、履行合同来完成。这些合同得到了执行，整个社会的经济生活就能够正常运转。因此，在市场经济条件下什么最重要？合同最重要。市场经济是靠合同关系来连接、来保障执行的。在这个合同当中，首先体现的是当事人自己的利益。这是市场经济的本质决定的，这个第一条是符合法律的逻辑，符合市场经济的逻辑的。这个逻辑表现在，如果一个合同得到正确的执行，它的目的实现，当事人的合法权益得

44、到保护，不仅这个合同的当事人他获得了利益，整个社会也同时得到了利益，因为整个社会是由各式各样的合同连接起来的，一环一环地相互连接。其中一个合同当事人的合法权益得到了保障，其他的合同关系也会顺利地执行。这个逻辑关系，我们不允许倒过来，如果倒过来就要得到相反的结果。因此第一条规定这个立法目的决定了这部法律的起草，各部分法律的设计起草都要紧扣这个立法目的，以维护当事人合法权益为目标来设计各个条文、各项制度。 第条规定调整范围。学习这一条，有三个要点要注意。第一点就是在平等主体当中，把原来所说的公民改为自然人。怎么样理解这个自然人，自然人就是有血肉之躯的，能够思考问题，有欲望，能够从事劳动等等这些活动

45、的人类。在自然人这个概念上，把人类的什么民族、种族、宗教信仰、政治态度、文化水平、财富多少等一切具体的特征都抽象掉了。就是一个非常平等的，非常抽象的概念。举一个例子。有一位同志担任什么司长啊，什么部长啊这样的职务。在政治生活的领域当中是领导，但进入家门的时候，或一进入商场，就是一个自然人。第二条不用公民这个概念而用自然人的概念，这是反映了民主法制发展的要求。符合法治的要求，也符合市场经济的要求。第二点在第二条当中发生的变化是增加了一个其他组织。其他组织是相对于法人来说的，因为法人本身就是一个组织。一个组织体，取得了法人的资格，它就叫法人，例如公司法人、企业法人等等。同样是一个组织体，它没有取得

46、法人资格，没有办理法人登记，这个组织体在这里就叫作其他组织。其他组织又分为其他经济组织和其他非经济组织。其他经济组织最典型的就是合伙企业、合伙组织，还有联营企业。那个联营企业没有取得法人资格的，它也就属于其他经济组织。还有一个公司下面的分支机构，没有取得法人资格，它也就是一个其他经济组织。其他非经济组织，举例来说，日常生活中的什么学会、协会，有的学会、协会在民政部门办理了法人登记，它就成了一个社会团体法人；如果它没有办理法人登记，那就成了这里的其他非经济组织。因为它不是为了赚钱，不是为了营利，因此它就叫其他非经济组织。这样的组织也可以签订合同、履行合同，也可以起诉应诉。最后要说明的事，这里所说

47、的其他经济组织和法人的区别在什么地方。它们的区别仅仅在于，如果作为其他组织，它自己的财产不能够清偿债务，法院就会把它的那些成员、合伙人，或者把它的上级请到前台来，让他们来承担责任。这一点和法人是不同的，法人的财产不足以清偿债务，最后破产就完了，并不找它的那些股东。第三点是民事权利义务关系。在起草法律的整个过程当中，一直使用的是债权债务关系，没有用民事权利义务关系。为什么呢？考虑到民事权利义务关系的范围太宽，它包括了市场经济当中的市场交换关系，也包括了家庭生活当中的那些身份关系。因此，第二条第二款明文规定了家庭生活中的这些关系虽然采用了协议的形式，也不适用本法。什么是债权债务关系呢？我们理解，它

48、就是市场交换关系，是以市场交换为主的这些关系。什么商品的交换、劳务的提供，提供服务、中介等等这些关系在法律上就叫债权债务关系。但是理解这一点也不能绝对，还有特殊的个别的情况它叫债权债务关系，但不是市场交换，这一点在本法规定了赠与合同。一个人把自己的财产送给别人，无偿地转移自己的财产这就叫作赠与。它不是直接的市场交换关系，但是它采取了和市场交换同样的形式，赠与合同与市场经济有本质的联系，因此在本法上也作了规定。除了赠与以外，其他的合同关系可以说都是市场交换，直接的市场交换关系，或者与市场交换密切相关的关系。所以理解债权债务关系要把握住它的要点，它的本质就是市场交换，商品交换、劳务的提供。 第条是

49、平等原则。平等原则是第二条规定的本法调整的对象所决定了的。学习这一条，要掌握两个要点。第一个要点是讲平等原则的范围。这个第三条所说的平等是指合同关系中当事人之间的平等。不是讲这个当事人在其他的社会关系中平等不平等，不允许混淆。举例来说，一个国家机关在管理社会，管理市场的时候，它和被管理的企业，什么个体工商户之间，当然是不平等的。但是，这不是本法所说的合同关系，而是政治生活领域，什么行政管理、管理市场那个领域中的关系。如果这个国家机关是为了采购办公用具，建一个办公大楼，或者建什么职工宿舍，在这样的关系当中，和那些企业、个体户成立合同，在这个合同中，这个国家机关就改变了身份。它不是以国家机关的身份

50、出现，而是以法人的身份出现。它是一个国家机关，一个组织，一个组织体，作为一个法人来参加市场。因此，这样的国家机关在订立合同以及履行合同的过程当中，和对方当事人是完全平等的。另外一个要点，平等原则所说的平等是指法律地位平等，不是其他的平等，不是说合同当事人的经济实力平等，不是说这些当事人在政治生活领域，在合同关系之外的其他领域平等不平等，不允许混淆。在合同关系上，仅仅指他们的法律地位平等不平等。法律地位平等表现出来是什么呢？就是说在谈判的时候、签定合同、履行合同时候你应该和对方平起平坐，共同地协商，你不能够把自己的意志强加给对方。（例子） 第条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个

51、人不得非法干预。这里所说的自愿订立合同的权利就是在教科书中所说的合同自由。什么叫合同自由呢？教科书中说，一个当事人订不订合同，与谁订合同，以什么形式订合同，合同规定一些什么样的内容都取决于他的自愿。这与市场经济有密切的关系，它是市场经济决定了的。虽然立法指导思想上把合同自由提得那么高，但是这个合同自由也有一定的限制。第一个限制就是法律的限制。就是说在法律的限制范围内去自由。在参加市场交换的活动过程中，不能够违反法律的强制性规定。在不违反法律规定的前提下，充分地尊重和保护你的自由，法律的规定就是一个大的范围。另外还有一个限制，在立法方案上表述为，如果说出于重大的正当事由，在立法时候可以限制当事人

52、的合同自由。什么是重大的正当事由呢？保护消费者，保护劳动者，保护社会公共利益，这些是重大的正当事由。出于这样的重大的正当事由，就会限制当事人一方的合同自由，这在我们的法律中间也有好多体现。为什么要保护消费者，保护劳动者，限制一方的合同自由呢？ 在现在的市场经济当中，一个最大的特征叫作两极分化。比如大公司、大企业、大商场为一方，另外消费者为一方，大企业作为生产者和那个消费者，他们的经济实力相差非常悬殊。消费者是分散的、弱小的个人，难以和大企业相抗衡。还有一个两极分化，就是企业主、大企业为一方，劳动者为另一方，劳动者同样是分散的和弱小的，劳动者没有其他的资产，只有靠出卖劳动力去谋取生活。就是说某一

53、个法律规则，它所涉及的当事人都是企业，就尽量地保护合同自由，只要双方是平等的协商、真实的意思表示，就使他们的那个合同有效，不干预它，不限制它。如果一旦这个规则涉及的一方是劳动者，是消费者，就改变态度，要优先保护劳动者和消费者。要优先保护劳动者、消费者的利益，其结果当然要限制企业一方的合同自由。立法当中一直遵循这样的思想。 这个条文后面说，任何单位和个人不得非法干预，这一点在立法当中也有体现。在整个立法过程当中，明确了本法不规定什么合同管理，不规定合同管理机关，不规定行政制裁措施。特别是127条，把工商行政管理机关对一般合同的广泛监督否定掉，规定工商行政管理机关依照法律规定的权限，对各种利用合同

54、违法行为进行监督。这也是经过激烈的争论才定下来的。 第5条规定的是公平原则。两个要点。一个是公平原则适用范围。公平原则的适用范围是在合同的当事人之间，是在一个合同关系上。合同当事人和当事人之外的第三人之间的关系可不可以用公平原则去管呢？不可以。这一点后面讲第六条的时候会结合起来讲。公平原则的第二个要点是公平原则的作用是什么呢？公平原则的作用是用来衡量当事人之间的权利义务关系的，当事人之间确定的权利与义务要符合公平。公平就是说双方当事人在利害关系上大体平衡。如果说一方当事人只享受权利，不承担风险、损失、亏损，而让另一方当事人去承担损失、风险、亏损，却不享有权利，这就叫作当事人的权利义务关系严重不

55、平衡。公平原则还有一个反面，违反了公平原则，其结果就规定在第三章的第54条规定的显失公平。这两个规则相互配合，一个从正面提出要求，一个从反面进行救济，从而使合同当事人能够达到大体上的公正、平衡。 第条规定的是诚实信用。首先要提出一个问题，什么叫诚实信用？诚实信用是一个道德要求，一个道德规则。现在把它规定在法律上，作为一个法律规则，它的含义是什么？它就不仅仅是一个道德要求。发挥着三个作用： 第一个作用，要求我们按诚实信用的标准去签合同、履行合同。法律绝不允许我们通过损害他人、损害社会公共利益来谋取利益。任何人通过损害他人、损害社会公共利益来谋取自己的利益，这就叫作违背诚实信用。因此，诚实信用原则

56、为我们树立了一个评价了每一个人、每一个企业的非常清楚的标准。第二个作用，是指导法官解释合同、解释法律的标准。如果合同书上或法律规定的某一个条款有两种不同的含义，这时候，法官就应该按照诚实信用原则来解释判断。什么叫符合诚实信用呢？就是说按照一个解释意见，所得到的结果使原被告之间的利害关系大体平衡。第三的作用，是用诚实信用原则来填补法律漏洞。现代各国的法制中间有一个原则，叫作法官不得以法律没有规定而拒绝裁判。法官在查清案情事实之后，发现这个案件在法律上没有具体规则，怎么办呢？就是运用诚实信用原则这个条文来裁判法律上没有规定的案件。我们就把它叫作用诚实信用原则来填补法律漏洞。下面对第三个作用举一个例

57、子。这是1994年最高法院作出了的一个批文。一个债务人欠了好多债权人的债，已经陷于不能支付，这个时候其中一个债权人与债务人协商达成协议，用债务人的全部资产设定抵押，担保这个债权人的债。其他债权人知道，就向法院起诉，要求法院认定这个抵押协议无效。如果适用公平原则，就考虑到公平原则只管当事人之间，而本案抵押人和抵押权人，那个债权人和债务人之间有真实的意思表示、真实的债权债务关系，把财产抵押给这个债权人，我们不能说双方当事人之间不公平。问题是一个债权人受清偿得到满足，其他债权人都遭受损害。因此，合同当事人和合同关系以外的其他人之间关系，不在公平原则的管辖范围之内。这时，要用诚实信用原则来管辖，因为诚

58、实信用原则的本质，法律上的含义是说一个人可以通过自己的诚实劳动或者资金去谋取利益，不许他通过损害他人来谋取自己的利益。本案恰好表现为这一点。同时也说明了诚实信用原则和公平原则的界限，它们在适用上的差别。诚实信用原则管辖的范围很宽，公平原则的管辖范围很窄，它们之间是有明确的界限的。 第7条规定： 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。这个条文包括两部分内容。最重要的是后半段，就是尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益，在当初设计立法方案和第一个草案的时候，使用的概念是公共秩序与善良风俗。后来，在修改的时候考虑到，民法通则

59、和三个合同法已经用了社会公德、经济秩序、社会公共利益这样的概念，因此就把它改为现在这样的表述。要说这个条文在法律上意思是什么呢？这个条文在法律上的意思同样是授权法院去裁判法律没有规定的案件。从这一点来说，和诚实信用原则是一样的。现在问题是，既然已经规定了诚实信用原则，为什么还要规定第七条尊重社会公德、遵守经济秩序、公共利益这个条款呢？这是因为，诚实信用原则虽然它的适用范围很宽，但毕竟还有限制。比如：当事人在参加市场交易的时候要遵守诚实信用的原则，可是当事人的行为发生在市场之外，你怎么讲诚实信用呢？这和诚实信用没有直接关系，这类案件就要用另外的一个规则去裁判它。下面举这个例子，台湾的案件。这个案

60、件涉及到这样一个关系，原告是一个有钱人，他和一个年轻的女的长期同居，就送了这个女的一套不动产。就是一个赠与合同，这个赠与合同上预先就规定了一个条款，女方一旦终止和他的同居关系，这个不动产就要收回。发生争议后，起诉了，最后最高法院作出判决说原告依仗自己有钱有势，垂涎于被告年轻貌美，为了达到长期霸占的目的，预先在合同中规定了女方一旦不再与他同居，就要收回不动产。这个行为违背善良风俗，因此认定为无效，不动产不准收回。这是第7条在立法上的重大意义。这是交给法院一个授权条款，与市场交易没有直接关系、不能适用诚实信用原则的，就适用这个条款。 第二章 合同的订立。 第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、