尽职调查过程中常见的法律问题72387313

1、尽职调查过程中常见的法律问题 HYPERLINK javascript:; o 复制本帖链接 1楼 发表于 2021-7-12 11:05 | id-40275.html 只看该作者 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-144248-extra%3D1-ordertype-1.html 倒序看帖 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-action-printable-tid-144248.html t _blank 打印 1. 公司名称不符合有关法律规定(1) 根本领实以公司名称中不包括行业为例我们注意到

2、：目标公司的现有名称中不包括行业。年月日，目标公司就现有名称办理了名称预核准，并于年月日以现有名称取得了地方工商行政管理局核发的?企业法人营业执照?。根据该?企业法人营业执照?，目标公司的经营范围为非分别属于国民经济行业5个以上大类的具体情况，注册资本为。同时目标公司也不属于企业集团的母公司。(2) 相关法规?企业名称登记管理规定?(国家工商行政管理局于1991年7月22日发布，1991年9月1日施行，国家工商行政管理局第7号令，下称“?企业名称登记管理规定?)第七条规定：企业名称应当由以下局部依次组成：字号(或者商号)、行业或者经营特点、组织形式。?企业名称登记管理规定?第十一条规定：企业应

3、当根据其主管业务，依照国家行业分类标准划分的类别，在企业名称中标明所属行业或者经营特点。?企业名称登记管理实施方法?(国家工商行政管理总局于2004年6月14日公布，2004年7月1日起实施，国家工商行政管理总局第10号令，下称“?企业名称登记管理实施方法?)第十六条规定：企业名称中的行业表述应当是反映企业经济活动性质所属国民经济行业或者企业经营特点的用语。企业名称中行业用语表述的内容应当与企业经营范围一致。?企业名称登记管理实施方法?第十七条规定：企业经济活动性质分别属于国民经济行业不同大类的，应中选择主要经济活动性质所属国民经济行业类别用语表述企业名称中的行业。?企业名称登记管理实施方法?

4、第十八条规定：企业名称中不使用国民经济行业类别用语表述企业所从事行业的，应当符合以下条件：一企业经济活动性质分别属于国民经济行业5个以上大类；二企业注册资本或注册资金1亿元以上或者是企业集团的母公司；三与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的企业名称中字号不相同。?企业名称登记管理规定?第五条规定：登记主管机关有权纠正已登记注册的不适宜的企业名称，上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关已登记注册的不适宜的企业名称。对已登记注册的不适宜的企业名称，任何单位和个人可以要求主管机关予以纠正。(3) 面临的风险根据上述法规，目标公司不属于依法可以不使用国民经济行业类别用语表述企业所从事行业的情形。目

5、标公司的现有名称，假设被登记主管机关根据上述相关企业名称登记管理的规定，认定为不适宜的企业名称，那么登记主管机关有权依据上述法规的规定，要求目标公司对目前所使用的名称进行纠正。目标公司需为此办理相应的企业名称变更登记手续，并有可能因此支付相应的变更登记费用。此外，与目标公司存在业务或其他联系的关联方，可能会因该项公司名称的变更，与目标公司发生纠纷或争议。(4) 解决方案我们建议：目标公司需就有关名称事宜向其登记主管机关(下称“登记主管机关)进行咨询，并根据以下情况分别给予解决：如登记主管机关认为无需变更的，目标公司需就其名称的合法性取得登记主管机关的书面确认文件。如登记主管机关认为确有必要变更

6、的，目标公司需办理名称变更登记手续。(5) 相关案例(略)(6) 特别提示A. 除上述情况以外，请特别关注其他名称不符合法律规定的情况。有关名称瑕疵，请参考?企业名称瑕疵一览表?。B. 有关企业名称的法规变化较大，请特别注意需适用当时有效的法规。如现有名称符合现行法规但与当时法规存在冲突的，一般不作为重大问题提出。 HYPERLINK javascript:; TOP 中国证券经纪人协作网地方群号上海群69905564北京群66867358天津群67532958重庆群87097765深圳群79872143广州群60297340杭州群88713997南京群84536210武汉群27305145长

7、沙群84538422四川群84540448山东群84541494河南群84539992辽宁群84539384河北群84541218中金公司58722917中信证券50852924申银万国58695620中银国际68849346国泰君安67767592投行群88753799私募群58694517期货居间78632238研究员群58696318客服QQ800035236 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=sh

8、owmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867793 o 发短消息 发短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加为好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 当前离线 注册时间2007-9-6最后登录2021-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2UID40

9、275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理员注册时间2007-9-6最后登录2010-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2 HYPERLINK javascript:; o 复制本帖链接 2楼 发表于 2021-7-12 11:05 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看该作者 尽职调查中的常见法律问题2 2. 公司名称未经有权机关核准(1) 根本领实(以公

10、司名称中不包括行政区划为例)我们注意到：目标公司的现有名称中不包括当地行政区划的名称。年月日，目标公司就现有名称在地方工商行政管理局办理了名称预核准手续，并于年月日以现有名称取得了地方工商行政管理局核发的?企业法人营业执照?。(2) 相关法规?企业名称登记管理实施方法?(国家工商行政管理总局于2004年6月14日公布，2004年7月1日起实施，国家工商行政管理总局第10号令，下称“?企业名称登记管理实施方法?)第五条规定：工商行政管理机关对企业名称实行分级登记管理。国家工商行政管理总局主管全国企业名称登记管理工作，并负责核准以下企业名称：一冠以“中国、“中华、“全国、“国家、“国际等字样的；二

11、在名称中间使用“中国、“中华、“全国、“国家等字样的；三不含行政区划的。地方工商行政管理局负责核准前款规定以外的以下企业名称：一冠以同级行政区划的；二符合本方法第十二条的含有同级行政区划的。国家工商行政管理总局授予外商投资企业核准登记权的工商行政管理局按本方法核准外商投资企业名称。?企业名称登记管理实施方法?第十三条规定：经国家工商行政管理总局核准，符合以下条件之一的企业法人，可以使用不含行政区划的企业名称：一国务院批准的；二国家工商行政管理总局登记注册的；三注册资本或注册资金不少于5000万元的；四国家工商行政管理总局另有规定的。?企业名称登记管理规定?第五条规定：登记主管机关有权纠正已登记

12、注册的不适宜的企业名称，上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关已登记注册的不适宜的企业名称。对已登记注册的不适宜的企业名称，任何单位和个人可以要求主管机关予以纠正。(3) 面临的风险我们认为：目标公司的现有名称中不包含有行政区划的名称，该公司的核准权应当由国家工商行政管理总局行使，而目标公司的现有名称系由当地工商行政管理局核准的，不符合上述规定的要求。目标公司目前所使用的名称，假设被登记主管机关根据上述相关企业名称登记管理的规定，认定为不适宜的企业名称，那么登记主管机关有权依据上述法规的规定，要求目标公司对目前所使用的名称进行纠正。目标公司需为此办理相应的企业名称变更登记手续，并有可能因此支

13、付相应的变更登记费用。此外，与目标公司存在业务或其他联系的关联方，可能会因该项公司名称的变更，与目标公司发生纠纷或争议。(4) 解决方案我们建议：目标公司需就有关名称事宜向其登记主管机关(下称“登记主管机关)进行咨询，并根据以下情况分别给予解决：如登记主管机关认为无需变更的，目标公司需就其名称的合法性取得登记主管机关的书面确认文件。如登记主管机关认为确有必要变更的，目标公司需办理名称变更登记手续。如登记主管机关认为需报送国家工商行政管理总局确认现有名称的，目标公司需向国家工商行政管理总局提交确认申请，并取得国家工商行政管理局就公司现有名称的合法性出具的书面确认文件。(5) 相关案例(略)(6)

14、 特别提示A. 除上述情况以外，请特别关注其他名称不符合法定核准权限的情况。有关名称核准权限，请参考?企业名称审批权限表格?。B.有关企业名称的法规变化较大，请特别注意需适用当时有效的法规。如现有名称符合现行法规但与当时法规存在冲突的，一般不作为重大问题提出。 HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_402

15、75&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867798 o 发短消息 发短消息 home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加为好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 当前离线 注册时间2007-9-6最后登录2021-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2UID40275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-

16、op-usergroup.html t _blank 管理员注册时间2007-9-6最后登录2010-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2 HYPERLINK javascript:; o 复制本帖链接 3楼 发表于 2021-7-12 11:06 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看该作者 法律DD中的常见问题手册3 3. 公司名称与著名商标冲突(1) 根本领实 我们注意到：目标公司的现有名称中包含“字样。年月日，目标公司就现有名称办理了名称预核准，并于年月日以

17、现有名称取得了地方工商行政管理局核发的?企业法人营业执照?。根据依据，年月日“字样已经被认定为著名商标，目标公司的名称中包含“字样，与著名商标相同(或相似)。(2) 相关法规?著名商标认定和保护规定?(国家工商行政管理总局于2003年4月17日公布，2003年6月1日施行，国家工商行政管理总局第5号令，下称“?著名商标认定和保护规定?)第十三条规定：当事人认为他人将其著名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记，企业名称登记主管机关应当依照?企业名称登记管理规定?处理。?企业名称登记管理规定?(国家工商行政管理局于1991年7月2

18、2日发布，1991年9月1日施行，国家工商行政管理局第7号令，下称“?企业名称登记管理规定?)第五条规定：登记主管机关有权纠正已登记注册的不适宜的企业名称，上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关已登记注册的不适宜的企业名称。?关于解决商标与企业名称中假设干问题的意见?(国家工商行政管理局于1999年4月5日公布并施行，工商标字1999第81号，下称：“?关于解决商标与企业名称中假设干问题的意见?)第四条规定：商标中的文字和企业名称中的字号相同或者近似，使他人对市场主体及其商品或者效劳的来源产生混淆包括混淆的可能性，下同，从而构成不正当竞争的，应当依法予以制止。?关于解决商标与企业名称中假设干

19、问题的意见?)第五条规定：前条所指混淆主要包括：一将与他人企业名称中的字号相同或者近似的文字注册为商标，引起相关公众对企业名称所有人与商标注册人的误认或者误解的；二将与他人注册商标相同或者近似的文字登记为企业名称中的字号，引起相关公众对商标注册人与企业名称所有人的误认或者误解的。?关于解决商标与企业名称中假设干问题的意见?)第六条规定：处理商标与企业名称的混淆，应当适用维护公平竞争和保护在先合法权利人利益的原那么。?关于解决商标与企业名称中假设干问题的意见?)第七条规定：处理商标与企业名称混淆的案件，应当符合以下条件：(一)商标与企业名称产生混淆，损害在先权利人的合法权益；(二)商标已注册和企

20、业名称已登记；(三)自商标注册之日或者企业名称登记之日起五年内提出请求(含已提出请求但尚未处理的)，但恶意注册或者登记的不受此限。(3) 面临的风险我们认为：目标企业的名称与著名商标存在可能被依法认定为混淆的情况且双方都已经登记，其中在后登记的时间未满五年。因此。如根据上述规定，目标公司目前使用的名称被他人或公司登记主管机关认定为与著名商标混淆，使他人对市场主体及其商品或者效劳的来源产生混淆，目标公司可能被著名商标的持有人或其他人提起诉讼或其他行政程序，要求目标公司变更登记名称。(4) 解决方案取得著名商标持有人的许可或主动变更名称。(5) 相关案例 (略)。 HYPERLINK javasc

21、ript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867800 o 发短消息 发短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_

22、40275 加为好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 当前离线 注册时间2007-9-6最后登录2021-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2UID40275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理员注册时间2007-9-6最后登录2010-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2 HYPERLINK javascript:; o 复制本帖链接 4楼 发表于 2021-7-

23、12 11:06 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看该作者 尽职调查中的常见法律问题 4. 公司的经营期限短于拟议交易的需求4. 公司的经营期限短于拟议交易的需求(1) 根本领实(以租赁合同为例) 我们注意到：目标公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核发的?企业法人营业执照?(编号)。根据该?企业法人营业执照?，目标公司的经营期限为年月日至年月日。年月日，目标公司(作为出租人)拟与承租人名称签订租赁协议，约定将租赁物名称租赁予承租人。租赁期限为年月日至年月日。目标公司的经营期限明显

24、短于租赁协议的履行期限。(2) 相关法规?公司登记管理条例?(国务院于1994年6月24日发布，2005年12月18日修订，下称“?公司登记管理条例?)第九条规定：公司的登记事项包括：.八营业期限；?公司登记管理条例?第七十三条规定：公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。其中，变更经营范围涉及法律、行政法规或者国务院决定规定须经批准的工程而未取得批准，擅自从事相关经营活动，情节严重的，撤消营业执照。(3) 面临的风险如届时目标公司的股东未能及时延长该公司的经营期限，可能导致目标公司无法在超过经营期

25、限的期间内继续拟议交易，给交易双方带来损失。除此以外，目标公司还可能面临被公司登记机关责令限期登记；逾期仍不登记的，目标公司可能被处以1万元以上10万元以下的罚款。(4) 解决方案我们建议：目标公司应及时办理延长经营期限的手续，以满足拟议交易的需求。(5) 相关案例(略)。 HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=show

26、msg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867801 o 发短消息 发短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加为好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 当前离线 注册时间2007-9-6最后登录2021-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2UID40275 HYPERLINK :/ zqj

27、jr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理员注册时间2007-9-6最后登录2010-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2 HYPERLINK javascript:; o 复制本帖链接 5楼 发表于 2021-7-12 11:06 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看该作者 法律尽职调查中的常见问题 5. 公司的设立未能取得有权机关的批准(1) 根本领实(以外国公司分支机构为例) 我们注意到：

28、目标公司作为一家外国公司在中国境内的分支机构尚未取得有关外商投资主管部门的设立批准。(2) 相关法规?中华人民共和国公司法?(全国人大常委会于1993年12月29日通过， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修订，2006年1月1日起施行，下称“?公司法?)第六条规定：法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。?公司法?第一百九十三条规定：外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。外国

29、公司分支机构的审批方法由国务院另行规定。?公司法?第二百一十三条规定：外国公司违反本法规定，擅自在中国境内设立分支机构的，由公司登记机关责令改正或者关闭，可以并处五万元以上二十万元以下的罚款。(3) 面临的风险我们认为：根据上述法规，假设目标公司的被认定为违反公司法规定擅自在中国境内设立分支机构的，目标公司可能面临被公司登记机关责令改正或者关闭，同时可能被并处五万元以上二十万元以下的罚款的法律风险。(4) 解决方案我们建议：目标公司应当就目前情况尽快与所在地工商行政管理机关沟通，协商确认并实施解决方案。(5) 相关案例(略)。(6) 特别提示除上述情况以外，请特别关注其他设立公司需取得前置审批

30、的情况。有关设立公司的前置审批，请参考?设立公司前置审批情况一览表?。 HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867802 o 发短消息 发短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space

31、cp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加为好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 当前离线 注册时间2007-9-6最后登录2021-9-30积分33411 分阅读权限255帖子6694精华2UID40275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理员注册时间2007-9-6最后登录2010-9-30积分33411 分阅读权限255帖子66

32、94精华2 HYPERLINK javascript:; o 复制本帖链接 6楼 发表于 2021-7-12 11:07 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看该作者 法律尽职调查中的常见问题6 1. 公司章程规定与公司法存在冲突(1) 根本领实(以利润分配为例) 我们注意到：目标公司的股东于年月日在公司章程或其他协议中约定：目标公司的股东股东名称对目标公司的出资为万元，持有公司的%股权。该等出资按照%的比例享受定额回报，不承当经营风险。(2) 相关法规?中华人民共和国公司法?(全国人大

33、常委会于1993年12月29日通过， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修订，2006年1月1日起施行，下称“?公司法?)第三十五条规定：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。?公司法?第一百六十七条规定：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金缺乏以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之

34、前，应领先用当年利润弥补亏损。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份按照股东持有的股份比例分配，但股份章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。(3) 面临的风险我们理解：目标公司的章程或其他协议文件中的约定与公司法第一百六十七条的上述规定存在一定的矛盾。如目标公司发生亏损未能弥补或者未能足额提取法定公积金的情况，目标公司仍按照其章程或其他协议文件向有关股东支付固定回报的，目标公司的支付行为存在法律瑕疵。(4) 解决方案(略)。(5) 相关案例杭州滨江房产集团股份(2021年A股深市上市公司) HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867803 o 发短消息 发短消息 HYPERLI