电子商务法复习提纲

1、电子商务法复习提纲 05电商第一章1、电子商务法的特征（首要特征为全球性）国际性 科技性 安全性 复杂性2、我国电子商务立法的指导原则（理解）第二章1、电子商务的法律主体（了解）2、民法通则中关于民事权利的界定 3、网络隐私权的内容（36页）4、侵犯网络个人数据隐私权的形式，结合肖像权、名誉权等内涵进行理解（简答）1 对个人数据的过度收集 过度收集是指未经数据主体同意的个人或组织采取各种形式收集其个人数据的行为。收集个人数据应当通过合法的方式，任何通过欺诈、胁迫、盗窃及黑客行为等不正当手段取得个人数据的行为都属于侵权行为。2 对个人数据的非法二次开发 数据用户使用、开发他人数据必须在法律规定或

2、个人数据主体明确授权的范围内进行，否则就是侵犯他人个人数据的隐私权。二次开发是指数据用户利用自己所掌握的个人数据，建立起综合的数据库，从中分析出一些个人从未透露过的信息，进而指导自身的营销战略或其他活动。这个过程中，数据用户必须经过个人数据主体的授权(即使用主体合法)并在其授权范围内进行(即权限合法)，同时还要保证所使用数据的完整性(即使用方式合法)。3 对个人数据的非法交易个人数据非法交易的形式有两种：一种是数据用户之间或数据用户与其他机构间相互交换所掌握的个人数据；另一种是数据用户将自己所掌握的个人数据出售给这些信息的需要者。不当的或非法的个人数据交易是目前对个人数据隐私权危害最为严重的一

3、种行为。5、涉及网络个人数据隐私权的法律法规（名称的熟悉感）6、受法律保护的虚拟财产的特点 （251页）虚拟财产的保护（结合自己的看法）（简答）虚拟财产是指在虚拟世界中可能受法律保护的客体，具体包括游戏帐号，虚拟金币、装备等归纳而言，虚拟财产有存储形式、效用形式、感知形式等三种形态特点：虚拟性 价值性 现实性 合法性 期限性难题：首先是虚拟物品的价格难以控制 其次，虚拟物品的交易与税法规定有出入第三，虚拟物品丢失后难以查证 第四，虚拟物品财富无法收回 7、网站设立的法律制度（重点看法条的要点、结合46页-49页的内容）一、网站设立的法律制度互联网信息服务管理办法 第三条互联网信息服务分为经营性

4、和非经营性两类。 经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户有偿提供信息或者网页制作等服务活动。 非经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户无偿提供具有公开性、共享性信息的服务活动。 第四条国家对经营性互联网信息服务实行许可制度；对非经营性互联网信息服务实行备案制度。 第五条从事新闻、出版、教育、医疗保健、药品和医疗器械等互联网信息服务，依照法律、行政法规以及国家有关规定须经有关主管部门审核同意的，在申请经营许可或者履行备案手续前，应当依法经有关主管部门审核同意。第六条从事经营性互联网信息服务，除应当符合中华人民共和国电信条例规定的要求外，还应当具备下列条件：(一)有业务发展计划及相

5、关技术方案；(二)有健全的网络与信息安全保障措施，包括网站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用户信息安全管理制度；(三)服务项目属于本办法第五条规定范围的，已取得有关主管部门同意的文件。8、网络服务提供商的法律责任问题（出版者、发行者、过错责任、无过错责任）（分析）网络中介服务商的义务和责任（56页-58页）（论述）第十一条互联网信息服务提供者应当按照经许可或者备案的项目提供服务，不得超出经许可或者备案的项目提供服务。 非经营性互联网信息服务提供者不得从事有偿服务。互联网信息服务提供者变更服务项目、网站网址等事项的，应当提前30日向原审核、发证或者备案机关办理变更手续。第十二条互联网信息服务

6、提供者应当在其网站主页的显著位置标明其经营许可证编号或者备案编号。第十三条互联网信息服务提供者应当向上网用户提供良好的服务，并保证所提供的信息内容合法。第十四条从事新闻、出版以及电子公告等服务项目的互联网信息服务提供者，应当记录提供的信息内容及其发布时间、互联网地址或者域名；互联网接入服务提供者应当记录上网用户的上网时间、用户帐号、互联网地址或者域名、主叫电话号码等信息。互联网信息服务提供者和互联网接入服务提供者的记录备份应当保存60日，并在国家有关机关依法查询时，予以提供。第十六条互联网信息服务提供者发现其网站传输的信息明显属于本办法第十五条所列内容之一的，应当立即停止传输，保存有关记录，并

7、向国家有关机关报告。分类一类是：网络内容提供商一类是：网络中介服务提供商 （1） 网上接入服务提供商 （2）主机服务提供商在美国ISPs承担的是过错责任还是无过错责任表现在将ISPs确定为为出版者（publisher）还是发行者（distributors）。在美国的法律中，对于诽谤内容，出版者和发行者的责任是不同的。出版者对于其公开的含有诽谤内容的信息承担的是无过错责任， 即“出版者对于在他所公开的作品种的包含有诽谤性的内容承担责任，即使没有证据证明出版者者已经知道在他出版的作品中所包含的内容。” 但是发行者“对于其所发行的作品所包含的诽谤内容不承担责任，除非能够最低限度地证明他们确实知道其所

8、发行的作品中有诽谤的内容。” 因此对于发行者其所承担的是过错责任。义务：监控义务（合理的监控义务）协助调查义务责任：直接责任共同责任第三章11、电子合同的成立和生效要件（简答）1、订约主体存在双方当事人 所谓订约主体，是指实际订立电子合同的人，他们既可以是未来的合同当事人，也可以是电子合同当事人的代理人。 2、订约当事人对主要条款达成合意所谓重要条款，是指根据特定电子合同性质所应具备的条款，如果缺少这些条款电子合同不能成立。合同的内容由当事人约定3、电子合同的成立一般应经过要约和承诺阶段 我国合同法第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。” 要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同

9、成立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过承诺，而只是停留在要约阶段，则合同根本未成立。 2、区别要约与要约邀请的不同、要约的撤回撤消、承诺和承诺撤回（理解判断）要约的概念合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。2、要约的生效要件要约必须具有订立合同的意图。要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。要约的内容必须具体确定 要约必须送达受要约人 在线要约和要约邀请判断的因素交互式电子交易还是非交互式交易。非交互式电子交易程序表达的信息为要约邀请。货物是否售罄因素：信息产品销售信息满足要约的要件，即可以视为要约；二手货、非特别声明的货物销售信息，应当视情况确定。公约让出卖人

10、最后决定合同是否成立：即使一项商品或服务信息构成要约也视为要约邀请，将下订单或确认购买行为视为要约，而由出卖人最后确认成效函视为承诺。要约的撤回所谓要约的撤回是指要约人在要约发出以后，未达到受要约人之前，有权宣告取消要约，从而阻止要约生效的意思表示。 要约的撤消所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的意思表示合同法第18条:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人”。第19条：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销：（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，

11、并已经为履行合同作了准备工作”。承诺的概念根据合同法第21条，所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。换言之，承诺是指受要约人同意接受要约的条件从而订立合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并送达于要约人，电子合同便告成立。 承诺是订立合同的最后一个阶段。在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力：承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须在要约的有效期限内达到要约人。承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺必须表明受要约人决定与要约人订立电子合同。承诺的方式必须符合要约的要求。承诺的撤回 所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。 根据合同法第27条：

12、“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。” 3、采用数据电文形式订立合同的成立时间和地点4、电子代理人的法律性质（80页）5、电子合同违约的免责事由（91页）第四章1、不适用电子签名的情况2、电子认证服务机构设立的具体条件3、认证机构的义务 （法条125-126页重点了解纲要就可）（简答）依法申请许可资格，遵守国务院信息产业部的管理规则，并结构信息产业部的监督。公开义务或信息披露义务谨慎审核义务电子认证服务提供者有关保证义务妥善保存与认证相关的信息义务妥善解决认证人暂停或终止服务后后续工作的义务4、认证机构的责任过错推定责任 （127页）第五章1

13、、电子货币非银行发行主体的规范对策第六章1、域名与商标冲突的原因以及对策（论述）一、域名域名（Internet Domain Name）,是对应于互联网数字地址（IP地址）的层次结构式网络字符标识，是连接企业和互联网网址的纽带，它像品牌、商标一样具有重要的识别作用，是访问者登录企业网站的“钥匙”，是企业在网络上存在的标志，担负着标示站点和导向企业站点的双重作用。尤其对于企业，域名是一种无形资产，具有不可估量的价值。因此申请与注册域名是建立网站第一步。域名与商标的冲突及解决机制（一）、域名与商标冲突的表现形式。 1域名注册人将他人的在先商标注册为域名，由此形成域名与他人在先商标权的冲突。 2拥有

14、相同商标的多个商标权人中的一个将其商标申请并注册为域名，其他商标权人则无法再用属于自己的该商标作域名，从而形成域名与商标的冲突。3. 商标注册申请人将他人域名作为商标申请注册，由此产生商标权与他人在前域名权的冲突域名与商标冲突的原因分析首先，是由域名和商标各自的特性所决定的。域名具有全球惟一性、排他性和认可性 。商标则不同，它具有地域性 。其次，在制度上，域名与商标分别由不同的部门核准注册和管理。由不同的法律、规则或规范来调整。 第三，现行域名系统技术存在局限性。 技术局限导致资源稀缺，竞争激烈。第四，对域名缺少相关的法律保护，现行的域名管理机制不健全域名与商标冲突的对策探讨1加快、完善域名的

15、专门立法工作 2在全国设立一个专门的商标检索机构，作为域名注册机构与知识产权联系的桥梁。 3建立解决域名冲突的专门机构，完善异议制度。 4合理限制商标权人的权利，禁止反向域名抢注。 5确立有效的域名注册审查制度。 2、恶意注册使用域名的认定（简答）域名抢注（domain name hijacking），又称恶意注册和使用域名，是指注册人将他人的注册商标、企业名称等抢先注册为自己域名的行为。域名和商标在各自的范畴内都具有唯一性。一个域名只能被注册一次，也就是说当别人注册了这个域名后你就不能再注册了。 最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第四条规定：人民法院审理

16、域名纠纷案件，对符合以下各项条件的，应当认定被告注册、使用域名等行为构成侵权或者不正当竞争：（一）原告请求保护的民事权益合法有效；（二）被告域名或其主要部分构成对原告驰名商标的复制、模仿、翻译或音译；或者与原告的注册商标、域名等相同或近似，足以造成相关公众的误认；（三）被告对该域名或其主要部分不享有权益，也无注册、使用该域名的正当理由；（四）被告对该域名的注册、使用具有恶意。 解释第五条规定了认定具有恶意的五种情形：（一）为商业目的将他人驰名商标注册为域名的；（二）为商业目的注册、使用与原告的注册商标、域名等相同或近似的域名，故意造成与原告提供的产品、服务或者原告网站的混淆，误导网络用户访问其

17、网站或其他在线站点的；（三）曾要约高价出售、出租或者以其他方式转让该域名获取不正当利益的；（四）注册域名后自己并不使用也未准备使用，而有意阻止权利人注册该域名的；（五）具有其他恶意情形的。 3、什么是反向域名侵夺4、著作权的权利限制（判断、辨析）5、数据库的法律保护就涉及的两方面问题以及适用的法律第七章1、现行广告法对网络广告无能为力之处（简答）网络广告，是指互联网信息服务提供者通过互联网在网站或网页上以旗帜、按钮、文字链接、电子邮件等形式发布的广告。 网络广告经营主体资格的限制广告法-三分主体定位 :广告主:是指为推销商品或提供服务，自行或委托他人设计，制作和发布广告的法人，其他经济组织或个

18、人。广告经营者:是指接受委托提供广告设计，制作，代理服务的法人，其他经济组织或个人 。广告发布者：是指为广告主或广告主委托的广告经营者发布广告的法人，其他经济组织或个人。 广告主，广告经营者和广告发布者的权责明确，广告主通过广告经营者设计，制作广告然后由广告发布者发布，广告经营者和广告发布者都要通过专门的资格认证，到广告监督管理机关领取营业执照后方能进入广告这一行业 。现行广告法无法对网络广告行为进行有效的监督、管理1、事前防御机制破坏。广告法为消费者设计了多把“防护锁”，首先是广告经营者对广告进行审查，然后是广告发布者对广告进行审查，最后，对于特殊商品如药品、医疗器械等还必须由有关行政主管部门审查，这三个环节是紧密相连的，防止了虚假广告的产生。而网络广告主体有可能集经营、审查、发布三者于一身，网络广告主体重叠令广告法的监督机制丧失殆尽 2、事后救济难以实现。根据广告法第38条规定，消费者可以要求发布虚假广告