从竞争角度分析私人成为行政主体的必要与可能(2014级法律硕士法学 李乃晨)(共5页)

1、PAGE PAGE 8从竞争角度分析私人(srn)成为行政主体的必要与可能2014级 法律硕士（法学(fxu)） 李乃晨 4031441234中文(zhngwn)摘要现代国家的行政职能日益扩展，现有的行政主体制度已无法适应现代市场经济法治的发展需要，更不符合市场经济竞争的需要。竞争一词，面对纷繁复杂的社会环境，对行政主体提出了新的挑战。因而，行政主体的外延范围应当扩大，除行政机关和法律法规授权的组织外，还应将承担行政任务的私人也纳入我国行政管理主体体制。确立私人的行政主体法律地位，是完善我国行政主体法律制度的一个重要路径，也是参与市场竞争，促进法制实现的重要方式。关键词：私人；行政主体；必要性

2、；可行性我国的行政主体制度确立于1989年颁布的行政诉讼法，二十年过去了，中国发生了天翻地覆的变化，社会各种竞争凸显越演越烈，市场经济体制得以确立并向纵深发展，社会主义法治化建设取得了辉煌的成绩，行政任务也发生了巨大的变化。传统的行政主体制度在日益多元化和市场化的行政任务面前显得过于单薄，难以满足市场经济法治竞争的需要。现代行政国家，除行政机关、法律法规授权组织等行政主体外，私人亦成为行政任务完成的重要主体；然而，私人却无法享有行政主体资格，不能不说是行政主体法律制度的一种缺憾。确立私人的行政主体法律地位，是参与市场竞争，完善我国行政主体法律制度的一个重要路径。本文拟从竞争角度分析私人行政主体

3、法律地位缺失，对将承担行政任务的私人主体纳入我国行政管理主体体制的必要性和可行性进行探讨。一、私人行政主体法律地位的缺失行政主体在我国提出并作为一法学概念使用，最直接的根源是来自于行政诉讼这一实践的需要，行政诉讼中被告的确认需要采用行政主体的概念。薛刚凌:行政主体之再思考，载中国法学2001年2期，第35、3940页。学术界一般将行政主体界定为可以作为行政诉讼的被告，依法享有国家行政权，能以自己名义行使行政权，并独立承担由此而产生的相应法律责任的组织，其范围包括 “行政机关和法律法规授权的组织”罗豪才:行政法学，北京大学出版社1996年版，第48页。行政主体制度的建立，对确定行政行为的效力、确

4、认行政诉讼的被告及落实行政责任的承担等方面都产生了积极的影响，但是随着我国现代化进程的加快和法治进程的发展，市场经济竞争不断增加，现有的行政主体制度已不能适应现代市场经济法治的发展需要和竞争需要，遭到众多学者的反思、批判。从实践上看，行政主体(zht)制度是社会发展的需要，要在激烈的竞争(jngzhng)中求得社会的发展与完善，就要通过以行政机关为主的行政主体来实现。现代国家的行政职能日益扩展(kuzhn)，传统的行政机关已无法适应纷繁复杂的现代社会竞争发展需求。进入20世纪以来，现代社会发展背景下，行政机关不断介入社会生活，行政任务不断增加，导致政府机构膨胀，人浮于事，财政赤字，效率低下，公

5、众信任危机。在这个背景下，推行公共行政改革，施行民营化战略，行政事务向民间转移，让私人(此种私人，即所谓被授权行使公权力之人，包括自然人、私法人或非法人团体)李震山:以法律课予私人完成行政任务之法理思考，载月旦法学杂志 1993 年第2期，第148149页。参与和承担部分行政任务的完成也就顺理成章。各国实践中均存在大量特许、委托、授权私人从事行政事务的情况，例如:德国行政主体中的 “经授权执行行政任务的私法组织”，我国台湾行政主体中的 “公权力受托人”，以及组织规则受私法支配，主要活动受公法支配的法国同业公会等。然而，我国现有的行政主体制度对行政主体的外延范围规定仍然过于狭窄，行政主体范围仅限

6、定为 “行政机关和法律法规授权的组织”。传统的行政主体观念需要改变， 即不再以是否具有公法人身份作为界定行政主体的标准，而是要结合组织形式、活动规则、权利与行为的性质，特别是以实现行政任务为核心标准来综合判断某一组织是否为行政主体。郑春燕:行政任务变迁下的行政组织法改革，载 行政法学研究2008年第2期，第34页。国家之所以被称为行政主体，固因其为实现行政任务，从而，私人若系受托行使公权力，也因该是在实现行政任务，也应该为行政主体。因此，行政主体不以组织体为限，个人亦可。因此，给履行公共职能的私人主体以合适定位，是更好地顺应当前公共行政的变革，迎合市场竞争的需要，解决私人主体行使公权力所产生的

7、各种法律问题，并完善我国行政主体法律制度的一个重要路径。二、从竞争角度分析私人成为行政主体的必要性市场经济的快速发展，竞争合作的激烈角逐，法制建设的不断完善，社会分工日益细化，行政权力广泛介入、迅速扩张，导致现有行政机关的编制、人员和经费难以支撑；同时，即使现有的行政机关的职能条件发挥到极限，依在很多技术含量高、专业性强的领域难以胜任行政管理的高标准要求。因此，在各种竞争中，具有规模小、人性化、专业性强等特点而又主动参与到社会行政管理的私人主体就应运而生了。1促进政府职能转变，推动公共行政协调发展，适应市场经济竞争的需要。我国改革开放以来，“全能政府” 治理下所产生的机构臃肿、人浮于事、行政僵

8、化等弊端越来越严重，“物竞天择，适者生存”，激烈的竞争淘汰不合理的制度，因此，赋予私人以行政主体资格，使其具有实施行政的主体性，成为可以充分地享有权利、承担义务，在特定领域的治理中履行提供公共秩序和公共服务职能的主体，一定程度上替代政府行使某些职能，有助于促进政府的职能转变，并能通过社会发展的选择，来不断丰富行政的含义，并能通过政府和私人行政的竞争，推动公共行政协调的发展，确保政府管理与公共治理相结合目标的实现。2降低行政成本，提高行政效率的需要。在当代(dngdi)社会，行政改革是任何国家都无法回避的重大课题。随着经济、社会的发展，社会竞争(jngzhng)的加剧，行政组织日益庞大，一方面，

9、需要大量(dling)的国民收入用于维持和启动不断扩大的新旧行政机构；另一方面， 在很多情况下， 这些行政机关本身在一定程度上具有不适应动态变化的特征，并不如人们预期的那样能够达到促进社会经济发展、提供公共服务的富有成效的目的。董炯:国家、公民与行政法，北京大学出版社2001年版，第148、124页。因此，政府需要进行自我调整，借助社会力量来完成日益庞大复杂的管理任务，其中之一就是借助民间人力、 物力的充沛， 国家通过授权私人行使公权力的方式。授权私人行使公权力是凝聚国家与社会双方独特资源和优势力量解决复杂问题的有效方式，有助于减轻行政成本，提升行政效能，并创造效率，原则上不至于与宪法中行政权

10、设置的理念相抵触。葛克昌、林明锵主编:行政法实务与理论(一)，元照出版有限公司2003年版，第227页。三、从竞争角度分析私人成为行政主体的可能性随着我国经济体制的转变，政府的多项职能与社会职能之间的竞争博弈也凸显出来，通过竞争的选择，政府的多项职能逐渐地向社会转移，社会的自治能力逐渐增强，公民的主体意识、参与意识也在不断加强。因此，改革我国传统计划经济体制下单一主体的社会管理模式，建立并实施包括私人主体也能成为行政主体的多元行政主体制度是社会竞争发展的必然。1、我国宪法为私人行政主体制度的建立提供了正当与合法的根据。行政主体就法律意义而言，是履行行政职能的组织，即享有实施行政职务的权力，并负

11、担由于实施行政职务而产生的权利和义务的主体。可以看出，行政主体并非一定是行政机关或公法人，私人并非被排除在行政主体之外，判断行政主体的关键在于看其是否享有一定公权力，并负担由此而产生的权利、义务和责任。而社会的发展，竞争的加剧，必然使传统意义上的以政府和被授权组织为主要的行政主体难以适应社会发展的需要，私人行使公权，履行对社会公共管理和服务的职能，理应得到法律、法规的授权或政府的委托。具体而言，私人享有行政主体资格应具备的条件是：(1)须由公法人对私人为之。公权力授予是公法人将其拥有的公权力及行政事务托付给私人行使。(2)被授予公权力， 在授权范围内可以以高权方式执行行政任务。(3)被授权人必

12、须以自己名义独立完成行政任务。(4)授权人须有法律依据。从那些建立了私人行政主体制度的国家来看，虽然各国对授权私人行使公权力的具体做法存在诸多差异，但私人根据法律授权或委托，行使公权力完成行政任务是其取得行政主体资格的前提条件却是共同的。2、竞争下公民社会力量的逐渐壮大及公共权力社会化的发展趋势为私人行政主体制度的建立奠定了良好的基础。激烈的市场经济竞争下，社会的宏观管理要形成政府、社会、公民的多元共治治理模式是有其前提条件的， 其一是公民社会力量的壮大，其二是公共权力的社会化。就前者而言，政府把自己原先所管辖的一部分公共事物释放出去交于社会管理，这样做的前提条件是市民社会的充分发育，即社会能

13、够对这些公共事务进行消化。就后者而言，现代国家的行政职能日益扩展，行政的功能不再局限于行政权力的行使， 行政开始致力于社会公共服务的提供， 并向各个领域渗透，现代行政从“公共权力”走向“公共服务” 已是整个社会的发展趋势，面对传统行政机关的角色无法适应新的行政任务需要的突出矛盾，有效利用社会资源，吸收社会公众广泛参与，将公共行政的职能分散于多个主体，实现行政分散化，促使政府、社会、 市场各自以其特有的组织以及活动方式分担公共服务的供给，提高公共服务的效率与质量， 减轻政府行政负荷应是有效的解决途径。不断满足政府的转型，也使得行政主体更好的服务于经济建设、社会建设。综上，公权力虽然向来是垄断在以

14、行政机关(jgun)为代表的政府手中，私人的权力性活动在原则上是被排除的，然而，现代社会经济的发展，经济、政治、法治等各行各业的竞争(jngzhng)空前激烈促使行政机关允许(ynx)私人行使公权力 。“现代行政权呈现多元化发展的趋势， 国家行政机关已不是惟一行使行政权的主体， 其行政权部分地还归于社会主体。 ”公共权力趋向社会化，公共行政主体趋向多样化，私人在特定的情况下亦应具有行政主体法律地位已然是一种历史发展趋势。参考文献著作部分：1.薛刚凌:行政主体之再思考，载中国法学2001年2期，第35、3940页。2.罗豪才:行政法学，北京大学出版社1996年版，第48页。3.李震山:以法律课予私人完成行政任务之法理思考，载月旦法学杂志 1993 年第2期，第148149页。4.郑春燕:行政任务变迁下的行政组织法改革，载 行政法学研究2008年第2期，第34页。5.董炯:国家、公民与行政法，北京大学出版社2001年版，第148、124页。6.葛克昌、林明锵主编:行政法实务与理论(一)，元照出版有限公司2003年版，第227页。注：姓名：李乃晨学号：4031441234年级(ninj)：2014级专业(z