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文档简介

1、法律职业资格考试2023年基础知识必备1.李某起诉王某要求返还10万元借款并支付利息5000元,并向法院提交了王某亲笔书写的借条。王某辩称,已还2万元,李某还出具了收条,但王某并未在法院要求的时间内提交证据。法院一审判决王某返还李某10万元并支付5000元利息,王某不服提起上诉,并称一审期间未找到收条,现找到了并提交法院。关于王某迟延提交收条的法律后果,下列哪一选项是正确的?( )2016年真题A.因不属于新证据,法院不予采纳B.法院应采纳该证据,并对王某进行训诫C.如果李某同意,法院可以采纳该证据D.法院应当责令王某说明理由,视情况决定是否采纳该证据【答案】:B【解析】:民诉解释第102条规

2、定,当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的,人民法院应当采纳,并依照民事诉讼法第65条、第115条第1款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据,人民法院应当采纳,并对当事人予以训诫。本题中王某逾期提交收条是因为在一审期间没有找到,无故意或重大过失,人民法院应当采纳,并对王某予以训诫。2.甲药厂、乙银行、丙公司达成三方协议:为了担保甲药厂在2017年度向乙银行的所有借款,丙公司以其价值约1亿元的楼房抵押担保,担保的最高限额为8000万元。乙、丙办理了楼房的抵押登记。第一季度,甲共向乙借款4000万元,后乙按照上级要求将这40

3、00万元债权全部转让给了丁资产管理公司。第二季度,甲未向乙借款。第三、四季度共向乙借款1.2亿元。因甲到期不能清偿对乙银行的1.2亿元债务,乙银行于2018年3月1日申请法院拍卖了丙公司抵押的楼房,共获1.4亿元。经查,甲对丁资产管理公司所负的4000万元也未清偿。对于乙、丁对变卖楼房所得的1.4亿元价款享有的优先受偿的权利,下列表述错误的是( )。A.丁有权受偿4000万元B.丁有权受偿2000万元C.乙有权受偿8000万元D.乙有权受偿1.2亿元【答案】:A|B|D【解析】:AB两项,物权法第204条规定,最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让,但当事人另有约定的

4、除外。据此,乙银行将对甲的4000万元债权转让给丁公司时,因债权尚未确定,此时最高额抵押权不具有从属性,因此,丁公司仅取得对甲的4000万元债权,这4000万元债权属于无担保的普通债权。CD两项,担保法解释第83条第2款规定,抵押权人实现最高额抵押权时,如果实际发生的债权余额高于最高限额的,以最高限额为限,超过部分不具有优先受偿的效力;如果实际发生的债权余额低于最高限额的,以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。据此,乙银行对甲药厂的债权为1.2亿元,但最高限额为8000万元,故乙银行对变卖楼房的价款中的8000万享有优先受偿权。3.甲公司与乙公司签订了货物买卖合同,甲公司的货物存放在丙仓库

5、中,甲公司将仓单交付给乙公司,让乙公司自行到丙仓库提货。以下说法正确的是( )。A.合同签订之日起,货物毁损、灭失的风险由甲公司转移至乙公司B.甲公司将仓单交付乙公司之日起,货物毁损、灭失的风险由甲公司转移至乙公司C.乙公司持仓单提取货物之日起,货物毁损、灭失的风险由甲公司转移至乙公司D.甲公司将仓单交付乙公司之日起,货物毁损、灭失的风险由甲公司转移至丙仓库,乙公司持仓单提取货物之日起,货物毁损、灭失的风险由丙仓库转移至乙公司【答案】:B【解析】:合同法第142条规定,标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第135条

6、规定,出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证,并转移标的物所有权的义务。出卖人可以不向买受人实际交付标的物,而是向买受人交付提取标的物的单证。甲公司将仓单交付给乙公司,即完成了交付标的物的义务。因此甲公司将仓单交付给乙公司之日起,货物毁损、灭失的风险由乙公司承担。4.甲国人张某侵吞中国某国企驻甲国办事处的大量财产。根据中国和甲国的法律,张某的行为均认定为犯罪。中国与甲国没有司法协助协定。根据国际法相关规则,下列哪一选项是正确的?( )A.张某进入中国境内时,中国有关机关可依法将其拘捕B.中国对张某侵吞财产案没有管辖权C.张某乘甲国商船逃至公海时,中国有权派员在公海将其缉拿D.

7、甲国有义务将张某引渡给中国【答案】:A【解析】:保护性管辖权指国家对于在其领土范围以外从事严重侵害该国或其公民重大利益行为的外国人进行管辖的权利。这种管辖权的行使一般基于两个条件:外国人在本国领土外的行为侵害的是该国或其公民的重大利益,构成本国刑法规定之罪行或规定应处一定刑罚以上的罪行;该行为根据行为地的法律同样构成应处刑罚的罪行。保护性管辖权可以通过两种方式实现:上述行为人进入该受害国境内被依法拘捕和管辖;通过国家间司法协助机制引渡行为人。A项,依据保护性管辖权,张某进入中国境内时,中国有关机关可依法直接行使管辖权,将其拘捕。B项,张某侵吞了中国某国企驻甲国办事处的大量财产,属于危害中国国家

8、利益的犯罪,中国司法机关可以根据保护性管辖原则对其行使管辖权。C项,公海上的船舶管辖权包括船旗国管辖和普遍管辖。这里甲国商船的船旗国并非中国,且这里也没有提及该商船有海盗、非法广播、贩奴或贩毒行为,故中国的执法部门无权登临检查该商船,无权缉拿其乘客。保护性管辖权在该条件下没有实施的可能性。D项,在国际法中,国家没有一般的引渡义务,引渡需要根据有关的引渡条约进行。当他国在没有引渡条约的情况下提出引渡时,一国可以自由裁量,包括根据其有关国内法或其他因素作出决定。5.甲公司为一家房地产开发公司,乙公司为一家建筑施工企业,资质为四级。2018年3月,甲公司与乙公司通过公开招标的方式签订建设工程施工合同

9、,将甲公司开发的宏福苑住宅小区项目交乙公司施工建设,合同签订后乙公司实际进行施工。(1)如果甲公司与乙公司通过招投标程序签订了前述合同后即到建设行政主管部门进行了备案,但后续由于工程设计二次变更,双方又重新签署了与实质内容不一致的新的建设工程施工合同,则以下说法正确的是( )。A.甲公司有权选择以备案合同或者新订立的合同来作为结算工程款的依据B.应以备案合同为准作为结算工程款的依据C.应以后续新签订的合同作为结算工程款的依据,因为新达成的合同应视为对原来合同的变更或废止D.甲公司只能依据新达成的合同结算工程款【答案】:B【解析】:建设工程施工合同解释第21条规定,当事人就同一建设工程另行订立的

10、合同与经过备案的中标合同的实质性内容不一致的,应以备案合同作为结算工程款的依据。这主要是为了加强建设行政主管部门的监管,防止建设工程的发包方在走完强制性的中标订约及合同备案手续后,另行约定更低价格的施工合同,从而带来建设工程质量、农民工工资发放等方面的隐患及问题。(2)如果甲公司与乙公司之间签订的是固定综合单价合同,就是按照588元/建筑平方米的单价进行工程款结算。但乙公司在图纸范围外多余盖了一层楼,现甲乙双方对应结算的工程量发生了争议,则以下说法正确的是( )。A.工程量的确定只能以施工过程中的签证等书面文件为准B.乙公司在任何情况下都不能要求支付图纸施工范围外的工程价款C.乙公司如果有其他

11、证据证明图纸范围外一层楼的施工系发包人同意或者要求的,则即使没有提供现场签证,也可以确认工程量D.工程量的确定可以施工过程中的签证等书面文件为准【答案】:C|D【解析】:建设工程施工合同解释第19条规定,当事人对工程量有争议的,应以施工过程中形成的签证单等书面材料为准,但承包人能证明工程施工系经过发包人同意的,即使未能提供现场签证单,也可以按照其他证据确定实际发生的工程量。(3)假设该工程竣工验收合格后甲公司拒不支付该工程的工程款,且该建设工程已经部分抵押给银行,且已经有部分房屋出卖给了作为消费者的业主,且这批业主也都支付了大部分价款,则以下说法正确的是( )。A.乙公司就其工程款债权可以就该

12、建设工程整体优先受偿B.乙公司就其工程款债权仅能就该建设工程中不涉及抵押给银行及出卖给业主的剩余部分主张优先受偿C.乙公司可以在任何时间主张建设工程价款优先受偿权D.乙公司只能在工程竣工验收合格之日或合同约定的竣工验收合格之日起6个月内主张建设工程价款优先受偿权【答案】:D【解析】:最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复规定,建设工程价款优先受偿权不得对抗已支付全部或者大部分价款的商品房购买者,但优先于该建设工程的抵押权人。同时该权利主张的时限为6个月,自在工程竣工验收合格之日或合同约定的竣工验收合格之日起计算。6.甲乙丙三国均为南极地区相关条约缔约国。甲国在加入条约前,曾对南极地区

13、的某区域提出过领土要求。乙国在成为条约缔约国后,在南极建立了常年考察站。丙国利用自己靠近南极的地理优势,准备在南极大规模开发旅游。根据南极条约和相关制度,下列哪些判断是正确的?( )A.甲国加入条约意味着其放弃或否定了对南极的领土要求B.甲国成为条约缔约国,表明其他缔约国对甲国主张南极领土权利的确认C.乙国上述在南极地区的活动,并不构成对南极地区提出领土主张的支持和证据D.丙国旅游开发不得对南极环境系统造成破坏【答案】:C|D【解析】:ABC三项,根据南极条约第4条的规定,冻结对南极的领土要求,包括对南极领土不得提出新的或扩大现有要求。南极条约不构成对任何现有的对南极领土主张的支持或否定,条约

14、有效期内进行的任何活动也不构成主张支持或否定对南极领土要求的基础。D项,南极公约保护南极的环境和资源,在南极进行的任何活动不得破坏南极的环境或生态。7.荣鑫公司根据新锐公司的选择,向神武公司购买大型机床,并将该机床出租于新锐公司使用。关于当事人之间的权利义务,下列说法不正确的是( )。A.若机床存在质量瑕疵,新锐公司无权要求荣鑫公司承担责任B.若机床使用存在故障,新锐公司无权要求荣鑫公司负责维修C.若机床意外毁损灭失,新锐公司无权要求荣鑫公司减免租金D.租赁期间内,机床所有权属于荣鑫公司;租赁期间届满,租赁物归属于新锐公司【答案】:D【解析】:A项,合同法第237条规定,融资租赁合同是出租人根

15、据承租人对出卖人、租赁物的选择,向出卖人购买租赁物,提供给承租人使用,承租人支付租金的合同。第244条规定,租赁物不符合约定或者不符合使用目的的,出租人不承担责任,但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。B项,合同法第247条规定,承租人应当妥善保管、使用租赁物。承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。C项,融资租赁合同解释第7条规定,承租人占有租赁物期间,租赁物毁损、灭失的风险由承租人承担,出租人要求承租人继续支付租金的,人民法院应予支持。但当事人另有约定或者法律另有规定的除外。D项,合同法第242条规定,出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的,租赁物不属于破产财产

16、。第250条规定,出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,租赁物的所有权归出租人。8.甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议,约定甲交费5万元,乙保证甲在接受乙的辅导后,高考分数能达到二本线。若未达到该目标,全额退费。结果甲高考成绩仅达去年二本线,与今年高考二本线尚差20分。关于乙的承诺,下列哪一表述是正确的?( )2012年真题A.属于无效格式条款B.因显失公平而可变更C.因情势变更而可变更D.虽违背教育规律但属有效【答案】:D【解析】:A项,合同法第40条规定,格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的,或者

17、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。本题中甲、乙达成的协议不符合无效格式条款的要求。BC两项,显失公平行为是指民事行为效果明显违背公平原则的行为。民通意见第72条规定,一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平。甲、乙之间协议无显失公平的情形,不可变更。D项,合同的生效要件有3个:行为人具有相应的行为能力;当事人的意思表示真实;不违反法律或行政法规,不损害公共利益。本题中甲乙之间的协议符合合同的生效要件,且并未出现合同无效的情形,即合同有效。9.甲欲为其多年好友乙以及乙10岁的儿子小乙订立以

18、死亡为给付保险金条件的合同,依据相关法律规定回答下列问题:(1)关于乙的保险合同,下列说法正确的是( )。A.甲不能为其好友乙订立该种以死亡为给付保险金条件的合同B.若乙和甲一起去办理,则甲可以为乙订立该种以死亡为给付保险金条件的合同C.如果甲为乙订立了以死亡为给付保险金条件的合同,那么该保险单不得转让D.如果甲为乙订立了以死亡为给付保险金条件的合同,那么该保险单经过乙的书面同意,可以设定质押【答案】:D【解析】:保险法第34条规定,以死亡为给付保险金条件的合同,未经被保险人同意并认可保险金额的,合同无效。按照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单,未经被保险人书面同意,不得转让或者质押。

19、父母为其未成年子女投保的人身保险,不受本条第1款规定限制。A项,他人并非不可以为被保险人订立以死亡为给付保险金条件的合同,只是需要经过被保险人的同意并认可保险金额。B项,被保险人的同意须有明确表示或者符合法律规定的情形方可,不可推定。C项,以死亡为给付保险金条件的合同的保险单经过被保险人书面同意是可以转让的。D项,以死亡为给付保险金条件的合同的保险单经过被保险人书面同意是可以设定质押的。(2)若乙同意甲为其订立以死亡为给付保险金条件的合同,下列相关说法正确的是( )。A.乙的同意必须是书面形式的,且同时须认可保险金额B.乙的书面同意一旦做出后,保险合同生效,其同意的意思不可以再撤回C.乙的同意

20、可以在合同订立后追认D.甲订立合同后告知乙为其指定的受益人为其母亲,乙表示同意,此种情形下,视为甲订立该合同时经过了乙的同意并认可了保险金额【答案】:C|D【解析】:保险法解释(三)第1条规定,当事人订立以死亡为给付保险金条件的合同,根据保险法第34条的规定,“被保险人同意并认可保险金额”可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。可以在合同订立时作出,也可以在合同订立后追认。有下列情形之一的,应认定为被保险人同意投保人为其订立保险合同并认可保险金额:被保险人明知他人代其签名同意而未表示异议的;被保险人同意投保人指定的受益人的;有证据足以认定被保险人同意投保人为其投保的其他情形。第2条规定,被保险

21、人以书面形式通知保险人和投保人撤销其依据保险法第34条第1款规定所作出的同意意思表示的,可认定为保险合同解除。A项,被保险人同意并认可保险金额的意思表示形式可以是书面形式、口头形式或者其他形式。B项,被保险人以书面形式通知保险人和投保人撤销其依据保险法第34条第1款规定所作出的同意意思表示的,可认定为保险合同解除。C项,“被保险人同意并认可保险金额”的意思表示,可以在合同订立时作出,也可以在合同订立后追认。D项,符合保险法解释(三)第1条第2款第2项规定的情形。(3)关于甲为小乙订立以死亡为给付保险金条件的合同,下列相关说法正确的是( )。A.除了父母之外,其他人不能为未成年人订立以死亡为给付

22、保险金条件的合同B.甲只要经过乙的书面同意并且认可保险金额,甲即可为小乙订立以死亡为给付保险金条件的合同C.以小乙为被保险人的以死亡为给付保险金条件的合同,任何情况下不得转让D.小乙的爷爷奶奶可以为小乙订立以死亡为给付保险金条件的合同【答案】:A|C【解析】:ABD三项,保险法第34条规定,以死亡为给付保险金条件的合同,未经被保险人同意并认可保险金额的,合同无效。按照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单,未经被保险人书面同意,不得转让或者质押。父母为其未成年子女投保的人身保险,不受本条第1款规定限制。C项,第43条规定,只有父母可以为未成年子女投保以死亡为给付保险金条件的保险合同。10.

23、某企业与职工解除劳动关系时,在经济补偿方面的下列哪些做法不符合劳动法的规定?( )2006年真题A.李某的试用期刚过一半,被发现不符合录用条件,企业决定在解除劳动合同时支付试用期的全部工资,但不支付经济补偿金B.张某尚未达到退休年龄,但决定提前办理退休手续,企业告知,此情况下只支付养老金而不支付经济补偿金C.吴某在劳动合同解除后,根据有关规定将领取失业救济金,企业决定从经济补偿金中作适当扣除D.肖某因患病被解除劳动合同,企业发给经济补偿金,同时发给不低于6个月工资的医疗补助费并在经济补偿金中作相应抵偿【答案】:C|D【解析】:A项,劳动合同法第39条第1项规定,劳动者在试用期间被证明不符合录用

24、条件的,用人单位可以解除劳动合同。题中企业在解除劳动合同的同时,不需要支付经济补偿金。B项,只有用人单位与劳动者协商解除劳动合同或用人单位主动解除劳动合同(有例外)的,用人单位方有义务支付经济补偿金。劳动者主动解除劳动关系的,用人单位没有义务支付经济补偿。题中劳动者张某自己决定提前办理退休手续,系张某自己主动解除劳动关系。C项,劳动部关于贯彻执行劳动法若干问题的意见第43条规定,劳动合同解除后,用人单位对符合规定的劳动者应支付经济补偿金。不能因劳动者领取了失业救济金而拒付或克扣经济补偿金,失业保险机构也不得以劳动者领取了经济补偿金为由,停发或减发失业救济金。D项,劳动部违反和解除劳动合同的经济

25、补偿办法第6条规定,劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作,也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限,每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金,同时还应发给不低于6个月工资的医疗补助费。因此,用人单位应当分别支付医疗补助费与经济补偿金,不得以前者抵偿后者。11.某商场促销活动时宣称:“凡购买100元商品均送80元购物券。对因促销活动产生的纠纷,本商场有最终解释权。”刘女士在该商场购买了1000元商品,返回800元购物券。刘女士持券买鞋时,被告知鞋类商品2天前已退出促销活动,必须现金购买。刘女士遂找商场理论,协商未果便将商场告上法庭

26、。关于本案,下列哪一认识是正确的?( )A.从法律的角度看,“本商场有最终解释权”是一种学理解释权的宣称B.本案的争议表明,需要以公平正义去解释合同填补漏洞【答案】:B【解析】:A项,学理解释,又称非正式解释,一般是指学者或者其他组织或个人所做的不具有法律约束力的解释。本案中,某商场促销活动时宣称的“本商场有最终解释权”,其中“最终”二字,表明其解释优于其他任何主体的解释且其解释具有最终效力。这是一种“正式解释权”的宣称,而非学理解释。B项,哪些商品参加促销以及这些商品何时参加促销,因商场规定不清而发生争议。若任由某商场确定,则有损刘女士的权益,故需要以公平正义去解决双方的纠纷。C项,法定解释

27、,是指具有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。在我国有法定解释权的主体包括全国人大常委会、最高人民法院、最高人民检察院、国务院及其主管部门以及地方性法规和规章的制定主体。当事人对合同的解释不属于法定解释。D项,“权利和义务相一致”的原则,要求当事人享有权利时,必须履行与此相关的义务,不能仅行使权利而不履行义务。商场拒绝刘女士持券买鞋,是不履行促销义务的行为。12.国务院环保检查组至某市巡查时,发现该市频发重大环境污染案件,请问责任主体是?( )2018年真题A.该市政府B.该市生态环境局C.该市市长D.该市生态环境局局长【答案】:A【解析】:环境保护法第6条规定,一切单位和个人都有保

28、护环境的义务。地方各级人民政府应当对本行政区域的环境质量负责。因此,市政府应当对该市发生的重大环境污染案件承担责任。13.某镇拟编制并实施镇总体规划,根据城乡规划法的规定,下列哪一说法是正确的?( )A.防灾减灾系镇总体规划的强制性内容之一B.在镇总体规划确定的建设用地范围以外,可设立经济开发区C.镇政府编制的镇总体规划,报上一级政府审批后,再经镇人大审议D.建设单位报批公共垃圾填埋场项目,应向国土部门申请核发选址意见书【答案】:A【解析】:A项,城乡规划法第17条第2款规定,规划区范围、规划区内建设用地规模、基础设施和公共服务设施用地、水源地和水系、基本农田和绿化用地、环境保护、自然与历史文

29、化遗产保护以及防灾减灾等内容,应当作为城市总体规划、镇总体规划的强制性内容。B项,城乡规划法第30条第2款规定,在城市总体规划、镇总体规划确定的建设用地范围以外,不得设立各类开发区和城市新区。C项,城乡规划法第16条第2款规定,镇人民政府组织编制的镇总体规划,在报上一级人民政府审批前,应当先经镇人民代表大会审议,代表的审议意见交由本级人民政府研究处理。D项,城乡规划法第36条规定,按照国家规定需要有关部门批准或者核准的建设项目,以划拨方式提供国有土地使用权的,建设单位在报送有关部门批准或者核准前,应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书。前款规定以外的建设项目不需要申请选址意见书。14.U12

30、 D市S县发生重大食品安全事故。根据食品安全法的规定,关于有关部门采取的措施,下列哪些选项是正确的?( )A.接收病人的S县医院立即向S县卫生局报告B.接到报告的S县卫生局及时向S县政府和D市卫生局报告C.S县卫生局立即成立食品安全事故处置指挥部D.S县卫生局在必要时可直接向卫生部报告事故及其处理信息【答案】:A【解析】:AB两项,食品安全法第103条规定,发生食品安全事故的单位应当立即采取措施,防止事故扩大。事故单位和接受病人进行治疗的单位应当及时向事故发生地县级人民政府食品药品监督管理、卫生行政部门报告。县级以上人民政府质量监督、农业行政等部门在日常监督管理中发现食品安全事故或者接到事故举

31、报,应当立即向同级食品药品监督管理部门通报。发生食品安全事故,接到报告的县级人民政府食品药品监督管理部门应当按照应急预案的规定向本级人民政府和上级人民政府食品药品监督管理部门报告。县级人民政府和上级人民政府食品药品监督管理部门应当按照应急预案的规定上报。任何单位和个人不得对食品安全事故隐瞒、谎报、缓报,不得隐匿、伪造、毁灭有关证据。本题中,D市S县发生重大食品安全事故,接受病人的S县医院应当立即向S县政府食品药品监督管理部门和S县卫生局报告;接到报告的S县政府食品药品监督管理部门应及时向S县政府和D市政府食品药品监督管理部门报告。C项,食品安全法第105条第2款规定,发生食品安全事故需要启动应

32、急预案的,县级以上人民政府应当立即成立事故处置指挥机构,启动应急预案,依照前款和应急预案的规定进行处置。因而不是由S县卫生局成立事故处置指挥机构,而是由当地政府成立。D项,食品安全法第118条第1、2款规定,国家建立统一的食品安全信息平台,实行食品安全信息统一公布制度。国家食品安全总体情况、食品安全风险警示信息、重大食品安全事故及其调查处理信息和国务院确定需要统一公布的其他信息由国务院食品药品监督管理部门统一公布。食品安全风险警示信息和重大食品安全事故及其调查处理信息的影响限于特定区域的,也可以由有关省、自治区、直辖市人民政府食品药品监督管理部门公布。未经授权不得发布上述信息。县级以上人民政府

33、食品药品监督管理、质量监督、农业行政部门依据各自职责公布食品安全日常监督管理信息。第119条规定,县级以上地方人民政府食品药品监督管理、卫生行政、质量监督、农业行政部门获知本法规定需要统一公布的信息,应当向上级主管部门报告,由上级主管部门立即报告国务院食品药品监督管理部门;必要时,可以直接向国务院食品药品监督管理部门报告。据此,S县卫生局在必要时可直接向国务院食品药品监督管理部门报告。(原司法部答案为ABD)15.中国公民李某在柏林签发一张转账支票给德国甲公司用于支付货款,付款人为中国乙银行北京分行;甲公司在柏林将支票背书转让给中国丙公司,丙公司在北京向乙银行请求付款时被拒。关于该支票的法律适

34、用,依中国法律规定,下列哪一选项是正确的?( )2017年真题A.如李某依中国法为限制民事行为能力人,依德国法为完全民事行为能力人,应适用德国法B.甲公司对该支票的背书行为,应适用中国法C.丙公司向甲公司行使票据追索权的期限,应适用中国法D.如丙公司不慎将该支票丢失,其请求保全票据权利的程序,应适用德国法【答案】:A【解析】:A项,票据法第96条规定,票据债务人的民事行为能力,适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力,依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力,适用行为地法律。由此可知,李某的民事行为能力的认定应适用德国法。B项,票据法第98条规定,

35、票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律。本题中,甲公司在柏林将支票背书给丙公司,所以背书行为应适用德国法。C项,票据法第99条规定,票据追索权的行使期限,适用出票地法律。本题中,支票的出票地为德国柏林,因此不适用中国法。D项,票据法第101条规定,票据丧失时,失票人请求保全票据权利的程序,适用付款地法律。本题中,支票的付款人为中国乙银行北京分行,因此应适用中国法。16.在某涉外合同纠纷案件审判中,中国法院确定应当适用甲国法律。关于甲国法的查明和适用,下列哪一说法是正确的?( )2011年真题A.当事人选择适用甲国法律的,法院应当协助当事人查明该国法律B.该案适用的甲国法包括该国的法律

36、适用法C.不能查明甲国法的,适用中华人民共和国法律D.不能查明甲国法的,驳回当事人的诉讼请求【答案】:C【解析】:ACD三项,涉外民事关系法律适用法第10条规定,涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,适用中华人民共和国法律。并未提及当事人选择适用甲国法律时,法院有协助查明法律的义务。B项,第9条规定,涉外民事关系适用的外国法律,不包括该国的法律适用法。这一规定明确表明我国拒绝采用反致制度。17.甲与乙登记结婚3年后,乙向法院请求确认该婚姻无效。乙提出的下列哪一理由可以成立?( )A.

37、乙登记结婚的实际年龄离法定婚龄相差2年B.甲婚前谎称是海归博士且有车有房,乙婚后发现上当受骗C.甲与乙是表兄妹关系D.甲以揭发乙父受贿为由胁迫乙结婚【答案】:C【解析】:A项,婚姻法解释(一)第8条规定,当事人依据婚姻法第10条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的,申请时,法定的无效婚姻情形已经消失的,人民法院不予支持。甲与乙登记结婚时乙没有到法定婚龄,但是,在乙请求向人民法院申请宣告婚姻无效时,该无效婚姻情形已经消失,则不再属于无效婚姻。B项,婚姻法第10条规定,有下列情形之一的,婚姻无效:(一)重婚的;(二)有禁止结婚的亲属关系的;(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四

38、)未到法定婚龄的。欺诈不构成婚姻无效的事由。C项,根据婚姻法第10条第2款的规定,有禁止结婚的亲属关系的,婚姻无效。根据第7条第1款的规定,直系血亲和三代以内的旁系血亲,禁止结婚。表兄妹属于三代以内的旁系血亲,因此,甲与乙是表兄妹关系,有禁止结婚的亲属关系,该婚姻无效。D项,婚姻法第11条规定,因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求,应当自结婚登记之日起1年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的,应当自恢复人身自由之日起1年内提出。受胁迫缔结的婚姻,属于可撤销婚姻,而非无效婚姻。18.原告李某状告被告张某人身损害侵权,原因是张

39、某误伤了李某的父亲,最后李某的父亲因故去世。法院判决此案张某应负部分责任,赔偿经济损失7000元。判决生效以后,李某得知此类案件有可能获得精神损害赔偿,于是又到法院提出这一请求。对此,人民法院不正确的做法有( )。A.案件已经作出生效判决,不再受理B.精神损害赔偿是新的请求,应该受理C.不可受理,但是可以告知李某按照申诉处理D.立案前认定此案不存在精神损害,因此不予受理【答案】:B|C|D【解析】:最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第6条的规定,当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求,诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的,人民法院不予受理。可

40、见本案不应受理,因为基于一事不再理的原则,就同一事实和理由提出新的诉讼请求要求新的审理是不合适的,本案也不是应该按照申诉处理的情况。19.宪法的制定是指制宪主体按照一定程序创制宪法的活动。关于宪法的制定,下列哪一选项是正确的?( )A.制宪权和修宪权是具有相同性质的根源性的国家权力B.人民可以通过对宪法草案发表意见来参与制宪的过程C.宪法的制定由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过D.1954年宪法通过后,由中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定公布【答案】:B【解析】:A项,制宪权与修宪权是两种不同性质的权力。制宪权是根源性的国家权力,我国的制宪权主体是人民,制宪机关是第

41、一届全国人民代表大会。修宪权是修宪主体在不违背宪法的基本精神和原则的前提下,对宪法进行的修改。修宪权受制宪权的约束。B项,人民作为制宪主体并不意味着人民直接参与制宪的过程,也可以通过对宪法草案发表意见来参与。C项,关于宪法的制定及其通过程序,宪法并无规定。根据宪法第62条的规定,我国宪法的修改由全国人民代表大会以全体代表的2/3以上的多数通过。D项,1954年宪法是第一届全国人民代表大会第一次会议以中华人民共和国全国人民代表大会公告形式公布,自通过之日起生效,并非由中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定公布。20.佳普公司在其制造和出售的打印机和打印机墨盒产品上注册了“佳普”商标。下列未

42、经该公司许可的哪一行为侵犯了“佳普”注册商标专用权?( )2015年真题A.甲在店铺招牌中标有“佳普打印机专营”字样,只销售佳普公司制造的打印机B.乙制造并销售与佳普打印机兼容的墨盒,该墨盒上印有乙的名称和其注册商标“金兴”,但标有“本产品适用于佳普打印机”C.丙把购买的“佳普”墨盒装入自己制造的打印机后销售,该打印机上印有丙的名称和其注册商标“东升”,但标有“本产品使用佳普墨盒”D.丁回收墨水用尽的“佳普”牌墨盒,灌注廉价墨水后销售【答案】:D【解析】:ABC三项,商标正当使用是指对商标标识的使用行为不会造成相关公众发生来源的混淆,不构成对商标权侵害的行为。其包括善意使用和指示性使用两种。善

43、意使用是指在非商标意义上善意使用他人的具有描述性的商标标识描述自己的商品或服务的商标使用。指示性正当使用是指在商标意义上使用他人的商标标识,即为了表明自己的商品或服务的用途、服务对象和真实来源而使用他人的商标。甲、乙、丙三人的行为均属于“指示性正当使用”,这种使用行为仅表明其所提供的服务与“佳普”牌打印机之间的关系,不会使相关公众产生来源的混淆,因此不构成侵权。D项,商标法第57条第1项规定,有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权:未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的。丁在相同的商品上擅自使用与佳普公司相同的标记,构成侵权。21.甲向乙借款100万元,并用价值15

44、0万元的自有房屋提供抵押担保,该房屋在设定抵押之前就已经出租给了丙。甲乙之间还约定,在甲不能还款时,该房屋归乙所有作为债务的清偿。后甲逾期未能还款。以下说法正确的是( )。A.以物抵债协议因违反禁止“流抵”的规则而无效B.双方虽然达成以物抵债的协议,但房屋所有权尚未转移给乙C.丙在其租赁期内可以继续依照租赁合同使用房屋D.自办理抵押登记之日起,乙可以作为抵押权人向丙收取租金【答案】:A|B|C【解析】:A项,物权法第186条规定,抵押权人在债务履行期届满前,不得与债务人约定在不履行到期债务时抵押财产归抵押权人所有。B项,以物抵债协议仍然属于法律行为,因此应当遵循不动产物权的变动规则,未经登记不

45、发生物权变动的效力。C项,物权法第190条规定,订立抵押合同前抵押财产已经出租的,原租赁关系不受抵押权的影响。D项,物权法第197条规定,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,致使抵押财产被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息,但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。故抵押权人自抵押财产被人民法院扣押之日起才有权收取孳息。22.关于回避,下列哪一说法是正确的?( )2010年真题A.当事人申请担任审判长的审判人员回避的,应由审委会决定B.当事人申请陪审员回避的,应由审判长决定C.法院驳回当事人的回避申请,当事人不服而申请复

46、议,复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作D.如当事人申请法院翻译人员回避,可由合议庭决定【答案】:C【解析】:民事诉讼法第46条规定,院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。A项,如果该审判长是由院长担任的,其回避应由审委会决定;如果该审判长是由除院长之外的其他审判人员担任的,其回避应由院长决定。B项,陪审员属于审判人员,故陪审员的回避,应由院长决定。C项,民事诉讼法第47条规定,人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的3日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议1次。复议期间,被申

47、请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在3日内作出复议决定,并通知复议申请人。D项,依据民事诉讼法第46条,书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人属于其他人员,故翻译人员的回避应由审判长决定。23.对以下问题能够给予肯定回答的是( )。A.张某发现8月份水费大大高于其他月份,遂到自来水公司询问,自来水公司解释说,由于8月份张某所在的楼的总水表流量大大高于各家的分水表流量之和,为维护公司利益,也为了该楼用户以后可以互相监督,所以将差额平摊到各家用户。自来水公司的做法合法吗?B.王某到某市旅游,在一景点处发现公共厕所很少,并且每人去一次厕所收费10元。公厕收费合法吗?C.10月份李

48、某得知单位马上派遣他到外地做销售代表一年,遂决定不交今年的采暖费,供暖公司通知李某,由于各家没有单独的阀门,李某即使不交取暖费,也会供热,所以李某必须交纳。李某有权拒绝供暖公司的要求吗?D.陈某发起成立了“315维权会”,为消费者免费提供有关维护消费者权益的法规服务。陈某的行为违法吗?【答案】:C【解析】:AB两项,消费者权益保护法第10条规定,消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时,有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件,有权拒绝经营者的强制交易行为。自来水公司强行将总表与分表的差额平摊到消费者身上和公厕收费畸高的行为,都侵害了消费者的公平交易权,违反了消费者权

49、益保护法。C项,消费者有权拒绝经营者的强制交易行为,李某不需要消费,即不需要供暖,供暖公司无权强迫李某交纳供暖费,李某有权拒绝供暖公司的强制交易行为。D项,消费者权益保护法第12条规定,消费者享有依法成立维护自身合法权益的社会组织的权利。故陈某有权设立维护消费者自身合法权益的社会团体,并且陈某没有通过该组织从事营利性服务,因此陈某的行为合法。24.关于股东的表述,下列哪一选项是正确的?( )2009年真题A.股东应当具有完全民事行为能力B.股东资格可以作为遗产继承C.非法人组织不能成为公司的股东D.外国自然人不能成为我国公司的股东【答案】:B【解析】:ACD三项,股东是指向公司出资、持有公司股

50、份、享有股东权利和承担股东义务的人。股东可以是自然人,可以是法人,也可以是非法人组织,还可以是国家。股东不限于中国人,外国人,包括外国自然人和外国法人、非法人组织都可以作为我国公司的股东。法律对股东并无行为能力的要求,即股东可以是限制行为能力人或无行为能力人。B项,公司法第75条规定,自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。即股东资格可以作为遗产继承。25.根据中华人民共和国反补贴条例,下列哪些选项属于补贴?( )A.出口国政府出资兴建通向口岸的高速公路B.出口国政府给予企业的免税优惠C.出口国政府提供的贷款D.出口国政府通过向筹资机构付款,转而向企业提供

51、资金【答案】:B|C|D【解析】:反补贴条例第3条规定,补贴,是指出口国(地区)政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。出口国(地区)政府或者其任何公共机构,以下统称出口国(地区)政府。该条第1款所称财政资助,包括:出口国(地区)政府以拨款、贷款、资本注入等形式直接提供资金,或者以贷款担保等形式潜在地直接转移资金或者债务;出口国(地区)政府放弃或者不收缴应收收入;出口国(地区)政府提供除一般基础设施以外的货物、服务,或者由出口国(地区)政府购买货物;出口国(地区)政府通过向筹资机构付款,或者委托、指令私营机构履行上述职能。26.甲电视台模仿某境外

52、电视节目创作并录制了一档新娱乐节目,尚未播放。乙闭路电视台贿赂甲电视台工作人员贺某复制了该节目,并将获得的复制品抢先播放。下列哪些说法是正确的?( )A.乙电视台侵犯了甲电视台的播放权B.乙电视台侵犯了甲电视台的复制权C.贺某应当与乙电视台承担连带责任D.贺某应承担补充责任【答案】:B|C【解析】:A项,著作权法第45条第1款规定,广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为:(一)将其播放的广播、电视转播;(二)将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。可见,播放者的权利成立的前提是其作品必须播放在先。本题中,甲电视台制作的电视节目并未播放,故并不享有播放权。BCD三项,甲电视台

53、作为电视节目的著作权人,虽然其作品尚未发表,但是著作权法第2条第1款规定,中国公民、法人或者其他组织的作品,不论是否发表,依照本法享有著作权。著作权法实施条例第6条规定,著作权自作品创作完成之日起产生。甲电视台对其制作完成的电视节目享有著作权,著作权的内容之一就是复制权。复制权是指以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。乙电视台和贺某侵犯了甲电视台的复制权,构成共同侵权。侵权责任法第8条规定,2人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任,故乙电视台和贺某应承担连带责任。27.张三、李四、王五成立天问投资咨询有限公司,张三、李四各以现金50万元

54、出资,王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长,李四任公司总经理。公司成立后,股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为?( )2011年真题A.张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同,以支付货款的名义,由天问公司支付给自己50万元B.李四以公司总经理身份,与自己所控制的另一公司签订设备购置合同,将15万元的设备款虚报成65万元,并已由天问公司实际转账支付C.王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家D.3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润,并进行分配【答案】:A|B|D【解析】:抽逃出资是指在公司注册后,股东将其缴纳的出资暗中撤回,却仍然保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为

55、。公司法解释(三)第12条规定,公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:将出资款项转入公司账户验资后又转出;通过虚构债权债务关系将其出资转出;制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;利用关联交易将出资转出;其他未经法定程序将出资抽回的行为。A项,张三虚构购货合同,将自己的50万元出资转出,属于上述司法解释第2项规定的虚构债权债务关系将出资转出的情形。B项,李四利用关联交易及虚报价款的方式将自己的50万元出资转出,属于上述司法解释第4项规定的抽逃出资行为。C项,王五擅自将贵重设备拿回家,属于盗窃或者侵占行为

56、,不是抽逃出资的行为。D项,三人通过制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配的行为,属于上述司法解释第3项规定的抽逃出资行为。28.甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定:“乙公司收到首期房款后,向甲交付房屋和房屋使用说明书;收到二期房款后,将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后,乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?( )2015年真题A.甲的做法正确,因乙公司未完全履行义务B.甲不应行使先履行抗辩权,而应行使不安抗辩权,因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性C.甲可主张解除合同,因乙公司未履行义务D.甲不能行使先履行抗辩权,因甲的

57、付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系【答案】:D【解析】:ABD三项,合同法第67条规定,当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第68条规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有法定情形的,可以中止履行。这分别是对先履行抗辩权和不安抗辩权的规定。本题中,相对于房屋使用说明书和二期房款的交付义务,甲是后履行一方,所以不可以行使不安抗辩权。另外,行使先履行抗辩权的条件是在双务合同中,先履行一方没有履行对待给付义务,而本题中甲的付款义务与乙公司交付房屋的义务才

58、是对待给付义务,与乙公司交付房屋使用说明书的义务并非对待给付义务,所以甲也不可以行使先履行抗辩权。交付房屋说明书的义务是从给付义务。从给付义务并不是当然产生履行抗辩权。当从给付义务不履行导致合同目的不能实现时,从给付义务构成对待给付,可行使履行抗辩权。但本题中,是否交付房屋说明书,不会导致合同目的不能实现。所以,甲不可主张履行抗辩权。C项,合同法第94条规定,当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行的,或者当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的,当事人可以解除合同。本题中,甲不具备解除合同的条件。29.冯某绘制了具有新颖性的熊猫图案,德乐公司未经冯某许可将

59、该熊猫图案印在垃圾桶上,并申请取得了外观设计专利。伯恩公司未经许可制造了一批相同的垃圾桶,喜登公司对此不知情,从伯恩公司购买垃圾桶若干用于旗下的餐厅,下列说法正确的有( )。A.德乐公司侵犯了冯某的著作权,冯某有权申请德乐公司的专利无效B.如果伯恩公司对德乐公司取得专利权不知情,则不承担赔偿责任C.喜登公司没有侵犯德乐公司专利权,可以不停止使用且不支付费用D.喜登公司侵犯了德乐公司的专利权,但可以不停止使用且不支付费用【答案】:A|C【解析】:A项,专利法第23条第3款规定,授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。冯某对其绘制的熊猫图案享有著作权,德乐公司的外观设计

60、专利侵犯了冯某的著作权,与此在先权利相冲突,冯某有权申请其专利无效。B项,专利法第70条规定,为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品,能证明该产品合法来源的,不承担赔偿责任。专利的善意侵权者包括善意的使用或销售者,不包括制造者,伯恩公司未经许可制造了专利产品,无论是否知情都应当认定侵权且承担赔偿责任。CD两项,专利法第11条第2款规定,外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。外观设计专利权人控制的范围是“制造、销售、许诺销售、进口”的行为,不控制

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