民法总论课件第8章代理

1、代理第八章第八章 代理一，代理的概念、特征代理，是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义独立与第三人为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的法律制度。狭义代理：直接代理（显名代理）通则63条第2款广义代理：还包括间接代理（隐名代理）合同法402条“委托合同”规定第一节 概述1代理人以被代理人的名义进行活动；2代理人必须在代理权限内进行活动； 3代理人必须独立进行意思表示或接受意思表示； 4代理人主要实施民事法律行为； 5代理行为的法律后果由被代理人承担。二、代理与相关概念的区别1，代理与传达 传达：是指传达人传送、表达他人作出的意思表示。 通则意见77条2，代理与代表 代表：

2、法人或其他组织的代表人执行职务的行为。 通则43条3，代理与行纪 行纪：行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 合同法414条4，代理与委托 委托：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。合同法396条5，代理与居间 居间：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。合同法424条 6，代理与冒名行为 冒名行为，是指假冒他人名义，而为自己实施的行为。 1）情形1：行为人为自己订立合同，相对人也愿意与其订立合同，合同效果归属于何人在所不问。该合同直接约束行为人 2）情形2：相对人欲与被冒名者订立

3、合同，合同效果归属于何人具有重要意义。王泽鉴：类推适用无权代理 3）情形3：行为人假冒他人名义，侵害他人权益。构成侵权行为 案例甲公司董事长乙派遣15岁中学生丙告知丁以下内容：乙授权给丁以甲公司名义向戊公司购买某种型号电脑10台。戊公司店员己与丁进行磋商后，订立了买卖合同。丁开具支票交付给己，以清偿价金；己依据合同将10台电脑交付给丁，转移标的物所有权。问： 1，甲、乙、丙、丁、戊、己在法律处于何种地位？ 2，当事人之间的法律关系如何？2012司考题下列哪些情形属于代理？ A甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账B甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，

4、告知其是为自己朋友买茶叶C甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人D甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议正确答案：ABC三、代理制度的适用范围、意义 1，代理的适用范围 1）适用代理的行为 通则63条第1款：民事法律行为 学理及实务上还可适用于：申请行为；申报行为；诉讼行为 2）不适用代理的行为通则63条第3款 人身性质的民事法律行为；具有严格人身性质的债务履行行为；当事人特别约定不能代理的2，代理制度的意义 1）扩大民事主体从事民事活动的范围； 2）补充部分民事主体行为能力的不足。 一，委托代理、法定代理、指定代理通则64条第1款1委托代理：是指基于被代理人的委托授权而发生的代理

5、。通则65条2法定代理：是指基于法律的直接规定而取得代理权的代理。通则14条3指定代理：是指基于法院或有关机关的指定行为而发生的代理。通则16、17条二，民法上的代理与诉讼法上的代理 第二节 代理的分类三，本代理与复代理复代理，又称再代理、转托代理，是指代理人基于复任权而选任的代理人所实施的代理。1复代理的要件 1）须有本代理存在； 2）须由代理人以自己的名义为被代理人选任复代理人； 3）复代理的事务为本代理的事务的全部或一部分； 4）须符合代理的一般要件； 5）须本代理仍然存续。 2复代理的适用 1）委托代理人原则上没有复任权，但下列情况复代理有效：通则68条 A事先取得被代理人同意； B事

6、后取得被代理人追认； C在紧急情况下，为保护被代理人的利益而转托代理，被代理人无权拒绝。通则意见80条：“紧急情况” 2）法定代理人无条件享有复任权 3）指定代理人原则上没有复任权 例外：A ，取得法院或指定单位的同意； B ，在紧急情况下，为保护被代理人的利益。案例甲县水产公司委托黄某驾车去乙县销售带鱼8000公斤。途中在丙县发生车祸，汽车毁坏，黄某受伤住院。在既无法继续运往乙县，又无法与水产公司迅速联系的情况下，为防止带鱼腐烂受损，黄某转托丙县土产店业务员唐某就地将带鱼降价出售，结果比运到乙县销售少收入5000元。问： 1，本案中涉及哪些种类的代理？ 2，5000元损失由谁承担？一，代理权

7、的概念、性质是指代理人基于被代理人的意思表示或法律直接规定或有关机关的指定，能够以被代理人的名义为法律行为，而其法律效果直接归属于被代理人的法律资格。代理权的性质： 否定说 权力说 权利说 资格说（通说） 第三节 代理权二、代理权的取得1委托代理权的取得被代理人的授权行为（授权委托书） 1）授权委托书的内容通则65条第2款 2）委托书授权不明的责任通则65条第3款 3）委托合同与授权行为的区别 问题：委托合同的效力是否直接影响授权行为的效力？ 无因说、有因说2法定代理权的取得法律的直接规定3指定代理权的取得法院、有关机关的指定行为 2015司考题甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同，授权

8、陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。陈某的父母知道后，明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列哪一表述是正确的？ A.均无效，因陈某的父母拒绝追认 B.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要 C.是否有效，需确认陈某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力 D.委托合同因陈某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效 正确答案：D三、代理权的行使1，代理权行使的原则 1）行使代理权应在代理权限范围内； 2）行使代理权应维护被代理人的利益；主观标准？客观标准？ 3）代理人应亲自行使代理权； 4

9、）行使代理权应尽职责所要求的谨慎和勤勉义务。 A代理人行使代理权应尽相当的注意义务 B代理人应尽报告与保密义务 2，行使代理权的限制禁止滥用代理权 是指代理人同时代理双方被代理人进行民事法律行为。是指代理人以被代理人名义与自己实施民事法律行为。 自己代理双方代理代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益四、代理中的5种连带责任05转托不明的连带责任通则意见81条恶意串通的连带责任通则66条第3款0204违法代理的连带责任通则67条01授权不明的连带责任通则65条第3款03无权代理的连带责任通则66条第4款五、代理权的消灭1，委托代理权的消灭原因通则69条 1）代理期限届满或代理事务完成； 2）

10、被代理人取消委托或代理人辞去委托； 3）代理人死亡； 注意：关于被代理人死亡通则意见82条 4）代理人丧失民事行为能力； 5）作为被代理人或代理人的法人终止。2，法定、指定代理权的消灭原因通则70条 1）被代理人取得或恢复民事行为能力； 2）被代理人或代理人死亡； 3）代理人丧失民事行为能力； 3）法院或指定机关撤销指定； 4）其他原因引起监护关系消灭。 1）代理权的代理资格丧失； 2）原代理人仍以被代理人名义所为的行为，构成无权代理； 3）代理人有返还授权委托书的义务。3. 代理权消灭的效力一，无权代理的概念、特征 是指代理人不具有代理权，以被代理人名义所实施的代理行为。 1，行为人实施的民

11、事法律行为，符合代理的表面特征； 2，行为人所实施的行为不具有代理权； 3，无权代理并非绝对不能产生代理的法律后果； 4，无权代理包括狭义的无权代理、表见代理两种。 注意：无权代理与滥用代理权的区别第四节 无权代理2009司考题下列哪一情形构成无权代理？A.甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有B.某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保C.刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试D.关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款正确答案：D二、狭义的无权代理1，概念、要件 是指行为人既无代理权，也无能使第三人确信其有代理权的理由，而以他人名义所为的代理行为。 1）行为

12、人的代理行为具备代理的一般有效要件； 2）行为人没有代理权，也没有使第三人相信其有代理权的事实或理由； 3）争议要件：第三人是否应善意且无过失？ 肯定说、否定说 2，被代理人的追认权 是指被代理人对无权代理行为事后承认其效力的权利。 1）追认权的性质形成权 2）追认权的行使方式可以是明示或默示 A作为的默示合同法解释二12条 B不作为的默示 合同的代理：适用合同法48条第2款 其他行为的代理：适用通则66条第1款后段 3）追认权的行使期限合同法48条第2款 4）追认权的行使效果 A追认有权代理，拒绝追认行为人承担责任； B追认具有溯及力合同法解释二11条 3，相对人的催告权与撤销权合同法48条

13、 1）催告权 是指在被代理人追认前，相对人依自己的意思催告被代理人就是否追认代理权作出明确意思表示的权利。 A行使催告权应在被代理人行使追认权之前； B催告的意思表示应向被代理人作出； C应当在法定期限内行使催告权。 2）撤销权 是指善意相对人在被代理人追认之前撤回其意思表示的权利。 A行使撤销权应在被代理人行使追认权之前； B相对人应为善意； C撤销的意思表示应以通知的方式作出。三、表见代理1概念、要件 是指行为人虽无代理权，但善意相对人客观上有理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，行为后果直接由被代理人承担。合同法49条 注意：狭义无权代理与表见代理的区别 1）行为人的代理行为具备代

14、理的一般有效要件； 2）行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义进行民事活动； 3）客观上存在使相对人相信行为人有代理权的事由； 4）相对人主观为善意且无过失； 5）相对人因信赖该事由而与无权代理进行民事法律行为。 问题：“被代理人对相对人信赖代理人有代理权有过错”是否为要件？2表见代理的类型 1）由被代理人限制所产生的表见代理 2）由授权表示所生的表见代理 A被代理人以直接或间接的意思表示，声明授予他人代理权，但事实上并未授权； B将可以证明代理权的文件或印鉴交于他人，或允许他人作为自己的分支机构； C被代理人知道他人以自己的名义实施民事行为，而不作否认表示。通则66条第1款

15、是否表见代理？存在争议 3）因代理权的撤回或消灭所产生的表见代理注意：不构成表见代理的情形 A违法行为； B违反交易习惯的行为； C已作合理通知的； D违反法定特殊授权要求的行为。3，表见代理的效力 1）对被代理人：表见代理的后果由被代理人承担；如果被代理人因此而受损失，可根据表见代理人的过错程度而对其追偿。 2）对相对人：相对人享有选择权，既可以主张表见代理，也可以主张狭义无权代理，但只能择一行使。（有争议）案例1甲公司与乙公司有长期合作关系，乙公司也多次为甲公司的银行贷款提供担保。担保手续均由乙公司办公室主任办理。某日甲公司又向银行借款，并向银行表示由乙公司提供担保。银行按照惯例将担保合同交给乙公司办公室主任，该主任在合同上盖章。其后，甲公司到期未能还款，银行要求乙公司承担担保责任，乙公司抗辩认为：乙公司办公室主任在盖章前1周已被免职，