第三章 国际法上的居民

1、 第三章第三章 国际法上的个人国际法上的个人第一节第一节 国籍国籍 第一节第一节第一节第一节第一节第一节 国籍国籍国籍国籍国籍国籍 一、一、国籍的概念和意义国籍的概念和意义国籍国籍:一个人属于某一国家的国民或公民的法律资格，是一个人与某一国家的稳定的法律联系，是某一国家对其国民或公民实行外交保护的法律依据。 意义：区分本国人和外国人的依据； 属人管辖权的依据； 个人与国际法联系的纽带。 二、国籍的取得和丧失规则二、国籍的取得和丧失规则二、国籍的取得和丧失规则二、国籍的取得和丧失规则二、国籍的取得和丧失规则二、国籍的取得和丧失规则 （一）国籍的取得（一）国籍的取得 国籍的取得方式:出生和加入 1

2、、因出生而取得国籍、因出生而取得国籍 血统主义原则 出生地原则 混合原则 （一）国籍的取得（一）国籍的取得（一）国籍的取得（一）国籍的取得（一）国籍的取得（一）国籍的取得 2、因加入而取得国籍、因加入而取得国籍 因自愿申请而取得国籍（旧称“归化”） 因婚姻而取得国籍 因收养而取得国籍 （二）国籍的丧失（二）国籍的丧失（二）国籍的丧失（二）国籍的丧失（二）国籍的丧失（二）国籍的丧失 自愿丧失国籍 非自愿丧失国籍非自愿丧失国籍已取得外国国籍剥夺国籍 不得侵犯人权及造成无国籍状态 三、国籍的冲突三、国籍的冲突三、国籍的冲突三、国籍的冲突三、国籍的冲突三、国籍的冲突 国籍的冲突，又称国籍的抵触，是指一

3、个人同时具有两个或两个以上的国籍，或者不具有任何国籍的法律地位。 积极冲突积极冲突（1812年美英冲突）年美英冲突） 消极冲突消极冲突（案例）（案例） 1995年12月，一架拉脱维亚的安-26运输机上的5名机组人员在印度被捕，他们被指控在印度西孟加拉邦向分离主义分子空投大批武器，企图颠覆印度政府。 这5名机组人员均为俄罗斯族人，但既非拉脱维亚公民，也没有俄罗斯国籍，而是生活在拉脱维亚的“永久性居民”。2000年2月，5名飞行员被印度加尔各答德院判处终身监禁，5名飞行员在押间，俄罗斯政府批准他们加入了俄罗斯国籍，俄总统普京亲自过问此事并致函印度领导人，请求释放飞行员。2000年7月25日，5名飞

4、行员被印度释放。 案案案案案案 例例例例例例 （一）积极的国籍冲突产生（一）积极的国籍冲突产生（一）积极的国籍冲突产生 的原因及解决的原因及解决的原因及解决 1、产生的原因：、产生的原因：出生 、申请入籍 、婚姻、收养、认领。 2、解决：、解决：主要是通过国内立法、签订双边条约和国际公约的方法来解决的。（二）消极的国籍冲突产生的原因及解决（二）消极的国籍冲突产生的原因及解决（二）消极的国籍冲突产生的原因及解决（二）消极的国籍冲突产生的原因及解决（二）消极的国籍冲突产生的原因及解决（二）消极的国籍冲突产生的原因及解决产生的原因：产生的原因：出生、婚姻、国籍被剥夺。解决：解决：国内立法时，采取混合

5、原则 ；国际公约1.国际公约国际公约1930年海牙关于国籍法冲突的若干问题的公约1957年已婚妇女国籍公约1954年关于无国籍人地位的公约1961年减少无国籍状态公约等。1954年的 1963年欧洲理事会.2.双边条约双边条约1955年中国与印度尼西亚关于双重国籍问题的条约 四、四、四、四、四、四、 中华人民共和国关于国籍的规定中华人民共和国关于国籍的规定中华人民共和国关于国籍的规定中华人民共和国关于国籍的规定中华人民共和国关于国籍的规定中华人民共和国关于国籍的规定 1980年9月10日中华人民共和国国籍法 中国国籍法的原则中国国籍法的原则 各民族平等和男女平等原则 不承认中国公民具有双重国籍

6、原则 采取血统主义和出生地主义相结合的国籍原始取得原则 防止和减少无国籍现象原则 国籍的加入、退出和恢复采取自愿申请和审批相结合的原则（一）不承认中国公民具有双重国籍原则（一）不承认中国公民具有双重国籍原则 第三条中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍 （二）原始取得：血统主义和出生地主义相结合（二）原始取得：血统主义和出生地主义相结合 第四条父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。 第五条父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母双方或一方为中国公民并定居在外国，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。 第六条父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出

7、生在中国，具有中国国籍。 例如：一对英国夫妇例如：一对英国夫妇1990年长期定居在中国，年长期定居在中国，2002年生育一年生育一女，该女可以基于出生取得中国国籍吗？女，该女可以基于出生取得中国国籍吗？（三）继有国籍（三）继有国籍第七条外国人或无国籍人，愿意遵守中国宪法和法律，并具有下列条件之一的，可以经申请批准加入中国国籍：中国人的近亲属；定居在中国的；有其它正当理由。第八条申请加入中国国籍获得批准的，即取得中国国籍；被批准加入中国国籍的，不得再保留外国国籍。例如：例如：2004年，中国奥运会冠军张山与澳大利亚运动年，中国奥运会冠军张山与澳大利亚运动员巴恩斯在成都结婚，张山保留中国国籍，巴恩

8、斯能否员巴恩斯在成都结婚，张山保留中国国籍，巴恩斯能否自动取得中国国籍？自动取得中国国籍？（四）丧失中国国籍（四）丧失中国国籍第九条定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。第十条中国公民具有下列条件之一的，可以经申请批准退出中国国籍：外国人的近亲属；定居在外国的；有其它正当理由。第十二条国家工作人员和现役军人，不得退出中国国籍。第十三条曾有过中国国籍的外国人，具有正当理由，可以申请恢复中国国籍；被批准恢复中国国籍的，不得再保留外国国籍。第十五条受理国籍申请的机关，在国内为当地市、县公安局，在国外为中国外交代表机关和领事机关。第十六条加入、退出和恢复中国国籍的申请，由中

9、华人民共和国公安部审批。经批准的，由公安部发给证书。第二节第二节 外国人的法律地位外国人的法律地位 一、对外国人的管辖一、对外国人的管辖一、对外国人的管辖一、对外国人的管辖一、对外国人的管辖一、对外国人的管辖 属人管辖属人管辖 属地管辖属地管辖二、对外国人的管理二、对外国人的管理二、对外国人的管理-入境、居留、出境入境、居留、出境入境、居留、出境（一）外国人的入境一）外国人的入境一）外国人的入境 各国都在互惠的基础上允许外国人为合法各国都在互惠的基础上允许外国人为合法的目的而出入本国国境的目的而出入本国国境 。 可根据特定目的限制入境，一国在行使这可根据特定目的限制入境，一国在行使这方面的权利

10、时受国际法限制。方面的权利时受国际法限制。 1882年，美国制定了第一个种族歧视的移年，美国制定了第一个种族歧视的移民法民法 入境一般需持有入境一般需持有护照护照并办理并办理签证签证。 二、对外国人的管理二、对外国人的管理二、对外国人的管理-入境、居留、出境入境、居留、出境入境、居留、出境（一）外国人的入境一）外国人的入境一）外国人的入境 入境一般需持有入境一般需持有护照护照并办理并办理签证签证。 申根协定申根协定 1985年年7月月14日，法国、德国、荷兰、比利时和卢森堡日，法国、德国、荷兰、比利时和卢森堡五国在卢森堡的边陲小镇申根签署了五国在卢森堡的边陲小镇申根签署了申根协定申根协定，规定

11、，规定了在缔约国之间，只要在其中一国办理了签证或入境手续了在缔约国之间，只要在其中一国办理了签证或入境手续，便不必接受其他缔结国边境海关的检查，不需持有护照，便不必接受其他缔结国边境海关的检查，不需持有护照，所在国的身份证便是通过各缔约国海关的通行证。而短，所在国的身份证便是通过各缔约国海关的通行证。而短期到上述五国旅游或经商的外国人也可凭任何一国的签证期到上述五国旅游或经商的外国人也可凭任何一国的签证前往其他缔约国。前往其他缔约国。 1995年年7月月1日该协定开始在这五个国家实施。现在，日该协定开始在这五个国家实施。现在，共有共有15个欧洲国家已批准载加入个欧洲国家已批准载加入申根协定申根

12、协定，该协定目，该协定目前已包括英国和爱尔兰以外的整个欧盟地区以及挪威和冰前已包括英国和爱尔兰以外的整个欧盟地区以及挪威和冰岛。岛。（二）外国人的居留（二）外国人的居留（二）外国人的居留 必须遵守其所在国的法律和法令 一般应享有居留国法律所规定的权利 三、外国人的出境三、外国人的出境三、外国人的出境三、外国人的出境三、外国人的出境三、外国人的出境 国家无权阻止外国人离开其领土。国家无权阻止外国人离开其领土。 外国人的离境自由权要受到所在国法外国人的离境自由权要受到所在国法律的限制律的限制 所在国有驱逐外国人的权利，但应有所在国有驱逐外国人的权利，但应有正当理由正当理由 四、外国人的待遇四、外国

13、人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇（一）国民待遇（一）国民待遇 national treatment 是指一国在一定范围内给予外国人的待遇与是指一国在一定范围内给予外国人的待遇与本国人相同的待遇。本国人相同的待遇。互惠基础互惠基础民商事权利和诉讼权利，不包括政治权利民商事权利和诉讼权利，不包括政治权利差别待遇差别待遇 四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇（二）互惠待遇（二）互惠待遇 reciprocal treatment 一国给予外国人某种权利、利益或优惠须以一国给予外国人某种权利、利益或优惠须

14、以该外国人的国籍国给予该国在其境内的国民该外国人的国籍国给予该国在其境内的国民同等优惠，权利或利益为前提同等优惠，权利或利益为前提 四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇（三）最惠国待遇（三）最惠国待遇most-favored-nation treatment 一国（施惠国）给予另一国（受惠国）的国民或一国（施惠国）给予另一国（受惠国）的国民或法人的待遇，不低于现在或将来给予任何第三国法人的待遇，不低于现在或将来给予任何第三国国民或法人在该国享受的待遇。国民或法人在该国享受的待遇。 依据：条约依据：条约 商业、贸易、投资等领域商业、贸易

15、、投资等领域 片面最惠国待遇片面最惠国待遇 案例：美国石油歧视案案例：美国石油歧视案案例：美国石油歧视案案例：美国石油歧视案案例：美国石油歧视案案例：美国石油歧视案1991年，美国环保局提出了对于国内和国外炼油商不同年，美国环保局提出了对于国内和国外炼油商不同的标准，他们认为国外炼油商缺乏的标准，他们认为国外炼油商缺乏1990年检测的、足以年检测的、足以证明汽油质量的真实数据，只能通过一个证明汽油质量的真实数据，只能通过一个“法令的底线法令的底线”显示他们汽油的质量。而国内炼油商可以通过显示他们汽油的质量。而国内炼油商可以通过3种可行方种可行方法制定法制定“独立的底线独立的底线”。这一标准对外

16、国炼油商采取了。这一标准对外国炼油商采取了歧视政策，造成市场竞争的不均衡，从而引起一场贸易歧视政策，造成市场竞争的不均衡，从而引起一场贸易纷争。纷争。 委内瑞拉在给委内瑞拉在给WTO的诉状中强调，美国石油标准违的诉状中强调，美国石油标准违背了背了GATT中的最惠国待遇，因为它对从某一第三国（加中的最惠国待遇，因为它对从某一第三国（加拿大）进口的石油采用了拿大）进口的石油采用了“独立底线独立底线”方案。同时，美方案。同时，美国也违背了国民待遇，因为对美国国内石油公司采取了国也违背了国民待遇，因为对美国国内石油公司采取了更优惠的待遇。更优惠的待遇。 四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇

17、四、外国人的待遇四、外国人的待遇四、外国人的待遇不适用最惠国待遇的情形不适用最惠国待遇的情形 施惠国给予其邻国的优惠施惠国给予其邻国的优惠 关税同盟内、自由贸易区或经济共同体内的优惠关税同盟内、自由贸易区或经济共同体内的优惠 发达国家给予发展中国家的发达国家给予发展中国家的优惠优惠，其他其他发达国家不得发达国家不得要求最惠国待遇要求最惠国待遇六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位 中华人民共和国中华人民共和国宪法宪法第第32条规定条规定 1985年年1月通过了月通过了中华人民共和国外国中华人民共和国外国人入境出境管理办法人入

18、境出境管理办法 1986年年12月，国务院制定了月，国务院制定了实施细实施细则则，并于，并于1994年修订年修订中华人民共和国保护在中中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民外国人必须遵守中华人民共和国的法律。共和国的法律。六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位 （一）入境签证制度（一）入境签证制度1、外国人入境，应当向中国的外交代表机关、领事机关、外国人入境，应当向中国的外交代表机关、领事机关或者外交部授权的其他驻外机关申请办理签证

19、。或者外交部授权的其他驻外机关申请办理签证。2、持联程客票搭乘国际航班直接过境，在中国停留不超、持联程客票搭乘国际航班直接过境，在中国停留不超过二十四小时不出机场的外国人，免办签证。要求临时过二十四小时不出机场的外国人，免办签证。要求临时离开机场的，需经边防检查机关批准。离开机场的，需经边防检查机关批准。习习习 题题题甲国公民大卫到乙国办理商务，购买了联程客票搭乘甲国甲国公民大卫到乙国办理商务，购买了联程客票搭乘甲国的国际航班，经北京首都国际机场转机到乙国。甲国与我国的国际航班，经北京首都国际机场转机到乙国。甲国与我国没有专门协定。根据我国有关出入境法律，下列判断正确的没有专门协定。根据我国有

20、关出入境法律，下列判断正确的是：是：A. 大卫必须提前办理中国过境签证大卫必须提前办理中国过境签证B.如大卫在北京机场的停留时间不超过如大卫在北京机场的停留时间不超过24小时且不出机小时且不出机场，可免办中国入境签证场，可免办中国入境签证C.如大卫不出北京机场，无论其停留时间长短都可免办中如大卫不出北京机场，无论其停留时间长短都可免办中国入境签证国入境签证D.如大卫在北京转机临时离开机场须经边防检查机关批准如大卫在北京转机临时离开机场须经边防检查机关批准六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位 （二）不准入境（二）不准入境下列

21、外国人不准入境：下列外国人不准入境：1、被中国政府驱逐出境，未满不准入境年限的；、被中国政府驱逐出境，未满不准入境年限的；2、被认为入境后可能进行恐怖、暴力、颠覆活动、被认为入境后可能进行恐怖、暴力、颠覆活动3、被认为入境后可能进行走私、贩毒、卖淫活动、被认为入境后可能进行走私、贩毒、卖淫活动4、患有精神病和麻疯病、艾滋病、性病、开放性肺结核、患有精神病和麻疯病、艾滋病、性病、开放性肺结核病等传染病的；病等传染病的；5、不能保障其在中国期间所需费用的、不能保障其在中国期间所需费用的6、被认为入境后可能进行危害我国国家安全和利益的其、被认为入境后可能进行危害我国国家安全和利益的其他活动的。他活动

22、的。六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位 （二）居（二）居 留留 1、外国人在中国居留，必须持有中国政府主管机关签发的身份证、外国人在中国居留，必须持有中国政府主管机关签发的身份证件或者居留证件。身份证件或者居留证件的有效期限，根据入境的件或者居留证件。身份证件或者居留证件的有效期限，根据入境的事由确定。在中国居留的外国人，应当在规定的时间内到当地公安事由确定。在中国居留的外国人，应当在规定的时间内到当地公安机关缴验证件。机关缴验证件。 2、依照中国法律在中国投资或者同中国的企业、事业单位进行经、依照中国法律在中国投资或者

23、同中国的企业、事业单位进行经济、科学技术、文化合作以及其他需要在中国长期居留的外国人，济、科学技术、文化合作以及其他需要在中国长期居留的外国人，经中国政府主管机关批准，可以获得长期居留或者永久居留资格。经中国政府主管机关批准，可以获得长期居留或者永久居留资格。 3、对不遵守中国法律的外国人，中国政府主管机关可以缩短其在、对不遵守中国法律的外国人，中国政府主管机关可以缩短其在中国停留的期限或者取消其在中国居留的资格。中国停留的期限或者取消其在中国居留的资格。4、未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人，未经中国政、未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人，未经中国政府主管机关允许，不得在中国

24、就业。府主管机关允许，不得在中国就业。 六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位 （三）旅行（三）旅行 1、外国人持有效的签证或者居留证件，可以前往中国政、外国人持有效的签证或者居留证件，可以前往中国政府规定的对外国人开放的地区旅行。府规定的对外国人开放的地区旅行。 2、外国人前往不对国外人开放的地区旅行，必须向当地、外国人前往不对国外人开放的地区旅行，必须向当地公安机关申请旅行证件。公安机关申请旅行证件。六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位六、外国人在中华人民共和国的法律地位 （四）出（四

25、）出 境境有下列情形之一的外国人，不准出境：有下列情形之一的外国人，不准出境：、刑事案件的被告人和公安机关或者人民检察、刑事案件的被告人和公安机关或者人民检察院或者人民法院认定的犯罪嫌疑人；院或者人民法院认定的犯罪嫌疑人；、人民法院通知有未了结民事案件不能离境的；、人民法院通知有未了结民事案件不能离境的；、有其他违反中国法律的行为尚未处理，经有、有其他违反中国法律的行为尚未处理，经有关主管机关认定需要追究的。关主管机关认定需要追究的。 习习习 题题题甲国人彼得申请赴中国旅游，根据我国有关法律，下列判甲国人彼得申请赴中国旅游，根据我国有关法律，下列判断正确的是：断正确的是：、甲国人彼得应向中国公

26、安部门提出入境申请、甲国人彼得应向中国公安部门提出入境申请、受理彼得入境申请中国有关机关没有义务必须批准入、受理彼得入境申请中国有关机关没有义务必须批准入境境、如彼得批准入境后发现适合他的工作，可留在中国工、如彼得批准入境后发现适合他的工作，可留在中国工作作、如彼得批准入境后前往不对外国人开放的地区旅游，、如彼得批准入境后前往不对外国人开放的地区旅游，必须向当地中国公安部门申请旅游证件必须向当地中国公安部门申请旅游证件第三节第三节 外交保护外交保护 一、概念和性质一、概念和性质一、概念和性质一、概念和性质一、概念和性质一、概念和性质1、外交保护的概念、外交保护的概念国家对于本国国民在外国的合法

27、权益遭到所在国国家对于本国国民在外国的合法权益遭到所在国的违反国际法的侵害时通过外交途径所采取的保的违反国际法的侵害时通过外交途径所采取的保护措施护措施 2、性质、性质（一）属人管辖权的重要体现（一）属人管辖权的重要体现（二）处理国家间关系的制度（二）处理国家间关系的制度（三）无论本国公民是否作出请求，国家都可以（三）无论本国公民是否作出请求，国家都可以自行作出保护或拒绝保护的决定自行作出保护或拒绝保护的决定二、行使二、行使二、行使二、行使二、行使二、行使外交外交外交外交外交外交保护权保护权保护权保护权保护权保护权 的的的的的的条件条件条件条件条件条件1 1、本国国民的损害因另一国国际不法行为

28、所致、本国国民的损害因另一国国际不法行为所致2 2、有权行使外交保护的国家是国籍国、有权行使外交保护的国家是国籍国3 3、遵循国籍持续原则和国籍实际联系原则、遵循国籍持续原则和国籍实际联系原则4 4、用尽当地救济、用尽当地救济用尽所在国行政和司法的全部实质性保护方法用尽所在国行政和司法的全部实质性保护方法充分正确的使用所在国的法律规定的一切程序上的可充分正确的使用所在国的法律规定的一切程序上的可利用的方法利用的方法5.5.行使外交保护必须采用和平手段行使外交保护必须采用和平手段国家的直接侵害或国家纵容的国家的直接侵害或国家纵容的私人侵害私人侵害案例案例 案案案 例例例甲系甲系A国公民，在驾车穿

29、过国公民，在驾车穿过B国某村返回其在国某村返回其在B国住所的途国住所的途中遭遇了交通阻塞。当时中遭遇了交通阻塞。当时B国执政党的几百名支持者在该国执政党的几百名支持者在该村聚集举行集会。聚集的人群打碎了车窗，甲被碎玻璃刺村聚集举行集会。聚集的人群打碎了车窗，甲被碎玻璃刺伤。一位在场的警官下令为汽车让出通道，并跳上汽车保伤。一位在场的警官下令为汽车让出通道，并跳上汽车保护甲直至摆脱人群后才离开。但过了一会儿甲又遭到了这护甲直至摆脱人群后才离开。但过了一会儿甲又遭到了这帮人的攻击，开车追赶甲并迫使其将车掉进沟渠中。这时帮人的攻击，开车追赶甲并迫使其将车掉进沟渠中。这时，甲被前来增援的警察救起。，甲

30、被前来增援的警察救起。A国遂以其公民甲，由于国遂以其公民甲，由于B国国政府没有提供足够的警察保护及没有采取适当措施使其遭政府没有提供足够的警察保护及没有采取适当措施使其遭受受B国国民攻击从而受到人身伤害和财产损失为由向国国民攻击从而受到人身伤害和财产损失为由向B国政国政府提出经济求偿。府提出经济求偿。二、行使二、行使二、行使二、行使二、行使二、行使外交外交外交外交外交外交保护权保护权保护权保护权保护权保护权 的的的的的的条件条件条件条件条件条件无需用尽当地救济无需用尽当地救济1 1、不存在合理的可得到的能提供有效补救的当地、不存在合理的可得到的能提供有效补救的当地救济，或当地救济不具有提供此种

31、补救的合理可救济，或当地救济不具有提供此种补救的合理可能性能性2 2、救济过程受到不当拖延，且其有被指称应负责、救济过程受到不当拖延，且其有被指称应负责的国家造成的国家造成3 3、受害人明显被排除了寻求当地救济的可能性、受害人明显被排除了寻求当地救济的可能性4 4、被指称应负责的国家放弃当地救济的要求、被指称应负责的国家放弃当地救济的要求三、外交保护的新发展三、外交保护的新发展三、外交保护的新发展三、外交保护的新发展三、外交保护的新发展三、外交保护的新发展1 1、对无国籍人和难民的保护、对无国籍人和难民的保护? ?保护国保护国受害人受害之日起和正式提出求偿之日在该受害人受害之日起和正式提出求偿

32、之日在该国有合法和惯常的居所。（不适用于该国籍国之国际不国有合法和惯常的居所。（不适用于该国籍国之国际不法行为造成损害的情况）法行为造成损害的情况）2 2、多重国籍国民的外交保护、多重国籍国民的外交保护? ?国民的任一国籍国可针对该人的非国籍国为其国民行国民的任一国籍国可针对该人的非国籍国为其国民行使外交保护使外交保护国民的一国籍国不得针对国民的另一国籍国使外交保国民的一国籍国不得针对国民的另一国籍国使外交保护，除非在受害之日起和正式提出求偿之日，该国的国护，除非在受害之日起和正式提出求偿之日，该国的国籍为该人主要国籍。籍为该人主要国籍。案例案例案例梅盖于梅盖于1909年出生于纽约并取得美国国

33、民资格。在她年出生于纽约并取得美国国民资格。在她20岁时嫁给了岁时嫁给了一个意大利人在意大利共同生活，并因此而取得了意大利的国籍。直一个意大利人在意大利共同生活，并因此而取得了意大利的国籍。直到到1937年，因她丈夫被派到意大利驻日本使馆工作，她也随夫到了日年，因她丈夫被派到意大利驻日本使馆工作，她也随夫到了日本直到本直到1946年。应她要求，美国驻东京总领事馆把它登记为美国人。年。应她要求，美国驻东京总领事馆把它登记为美国人。1946年年12月，她持美国签发的有效期月，她持美国签发的有效期9个月的护照到美国旅游。个月的护照到美国旅游。1947年，她返回意大利并与丈夫在一起，期间她在美国使馆登

34、记为美国人年，她返回意大利并与丈夫在一起，期间她在美国使馆登记为美国人。1948年，她按年，她按对意和约对意和约第第78条，要求意大利赔偿她战争期间条，要求意大利赔偿她战争期间的个人财产损失，遭到拒绝。意大利认为她因结婚取得了意大利国籍的个人财产损失，遭到拒绝。意大利认为她因结婚取得了意大利国籍，是意大利人，不属和约规定的联合国家的居民。，是意大利人，不属和约规定的联合国家的居民。1950年，在她的请年，在她的请求下，美国向求下，美国向“美美-意调解委员会意调解委员会”提出赔偿请求。该委员会于提出赔偿请求。该委员会于1953年年6月月10日做出裁决，一致同意驳回美国的请求。日做出裁决，一致同意

35、驳回美国的请求。对梅盖赔偿的请求需要解决两个法律问题：对梅盖赔偿的请求需要解决两个法律问题：一是梅盖的国籍问题，二是美国是否有为梅盖行使外交保护的权利。一是梅盖的国籍问题，二是美国是否有为梅盖行使外交保护的权利。习习习 题题题甲国公民廖某在乙国投资一家服装商店，生意兴隆，引起甲国公民廖某在乙国投资一家服装商店，生意兴隆，引起一些从事服装经营的当地商人的不满，一日，这些当地商一些从事服装经营的当地商人的不满，一日，这些当地商人煽动纠集一批当地人，涌入廖某商店哄抢商品，廖某向人煽动纠集一批当地人，涌入廖某商店哄抢商品，廖某向当地警方报案，警察赶来后并未采取措施控制事态，而是当地警方报案，警察赶来后

36、并未采取措施控制事态，而是袖手旁观。最终廖某商店被洗劫一空，根据国际法的规定袖手旁观。最终廖某商店被洗劫一空，根据国际法的规定，下列对此事件的哪些判断是正确的？，下列对此事件的哪些判断是正确的？A.该哄抢行为可直接视为乙国的国家行为该哄抢行为可直接视为乙国的国家行为B.甲国可立即行使外交保护权甲国可立即行使外交保护权C.乙国中央政府有义务调查处理肇事者，并追究当地警察乙国中央政府有义务调查处理肇事者，并追究当地警察的渎职行为的渎职行为 D.廖某应首先诉诸于乙国行政当局和司法机构，寻求救济廖某应首先诉诸于乙国行政当局和司法机构，寻求救济第四节第四节 引渡与庇护引渡与庇护一、引渡的基本概念一、引渡

37、的基本概念一、引渡的基本概念定义定义一国将处于本国境内的被外国指控为一国将处于本国境内的被外国指控为犯罪或判刑的人，应外国的请求，移犯罪或判刑的人，应外国的请求，移交请求国审判或处罚的国际司法协助交请求国审判或处罚的国际司法协助行为。行为。主体主体对犯罪有管辖权的国家（犯罪行为发对犯罪有管辖权的国家（犯罪行为发生地国、罪犯国籍国、受害国、其他生地国、罪犯国籍国、受害国、其他国家）国家）对象对象被指控为犯罪或判刑的人（请求国国被指控为犯罪或判刑的人（请求国国民、被请求国国民、第三国国民、无民、被请求国国民、第三国国民、无国籍人）国籍人）二、引渡的依据二、引渡的依据二、引渡的依据 国家没有引渡的义

38、务国家没有引渡的义务，除非条约另有规定。，除非条约另有规定。 没有条约的情况下，被请求国自行没有条约的情况下，被请求国自行决定决定 被被请求国决定是否引渡的请求国决定是否引渡的依据：依据： 国内国内立法立法 国家国家间的引渡条约间的引渡条约 含有引渡条款的国际公约含有引渡条款的国际公约三、引渡的条件三、引渡的条件三、引渡的条件 双重犯罪原则（双重犯罪原则（double criminality） 被请求引渡的人所实施的行为，必须是被请求引渡的人所实施的行为，必须是请求国和被请求国的法律都认为是犯罪，请求国和被请求国的法律都认为是犯罪，且具有可罚性且具有可罚性四、拒绝引渡的理由四、拒绝引渡的理由四

39、、拒绝引渡的理由 拒绝引渡的强制性理由拒绝引渡的强制性理由 拒绝拒绝引渡的任择性理由引渡的任择性理由19901990年联合国大会年联合国大会引渡示范条约引渡示范条约拒绝引渡的强制性理由拒绝引渡的强制性理由拒绝引渡的强制性理由1政治犯不引渡（案例）政治犯不引渡（案例）2军事犯罪不引渡3被请求国就此罪行已做出终审判决4酷刑或其他不人道待遇波兰海员案波兰海员案波兰海员案19551955年，年，7 7名波兰海员在航行途中拘禁了自己的船长名波兰海员在航行途中拘禁了自己的船长和部分海员，并将船驶进英国港口，同时要求政治和部分海员，并将船驶进英国港口，同时要求政治避难。波兰政府以避难。波兰政府以“故意伤害故

40、意伤害”、“非法拘禁非法拘禁”等等罪名向英国提出引渡的请求。而英国法院却认为这罪名向英国提出引渡的请求。而英国法院却认为这7 7名海员的行为构成政治犯罪。因为根据当时波兰的名海员的行为构成政治犯罪。因为根据当时波兰的法律，这法律，这7 7名船员可能被以名船员可能被以“叛逆罪叛逆罪”处置，因而受处置，因而受到政治迫害。到政治迫害。 斯密斯案斯密斯案斯密斯案斯密斯是英国北爱尔兰人，斯密斯是英国北爱尔兰人，19781978年因企图谋杀贝尔年因企图谋杀贝尔法斯特监狱长官，被判徒刑二十年。法斯特监狱长官，被判徒刑二十年。19831983年，他从梅年，他从梅茨监狱逃出，潜居美国旧金山。数月后被发现。茨监狱

41、逃出，潜居美国旧金山。数月后被发现。英国政府获悉后，根据英国政府获悉后，根据19721972年的英美年的英美引渡条约引渡条约，向美国政府提出引渡请求，要求美国把斯密斯引渡，向美国政府提出引渡请求，要求美国把斯密斯引渡回英国继续服刑。英美回英国继续服刑。英美引渡条约引渡条约中包含一项传统中包含一项传统的政治犯不引渡条款。根据该条款，缔约任何一方都的政治犯不引渡条款。根据该条款，缔约任何一方都可以以可以以“带有政治性质带有政治性质”为理由拒绝对方的引渡请求为理由拒绝对方的引渡请求。拒绝引渡的任择性理由拒绝引渡的任择性理由拒绝引渡的任择性理由1 1本国国民不引渡本国国民不引渡2 2死刑不引渡死刑不引

42、渡3 3被请求国即将或已经提起诉讼被请求国即将或已经提起诉讼4 4被请求国决定不提起诉讼被请求国决定不提起诉讼5 5鉴于被请求引渡者的年龄、健康等因鉴于被请求引渡者的年龄、健康等因素，基于人道主义原则不宜引渡素，基于人道主义原则不宜引渡五、引渡的程序五、引渡的程序五、引渡的程序1 1、提出引渡请求、提出引渡请求 通过外交途径提出通过外交途径提出2 2、被请求国审查、被请求国审查 司法机关和行政机关双重审查司法机关和行政机关双重审查3 3、引渡的执行、引渡的执行 被请求国一经通知请求国准予引渡，应不拖被请求国一经通知请求国准予引渡，应不拖延的安排移交被引渡人延的安排移交被引渡人六、引渡的效果六、

43、引渡的效果六、引渡的效果1 1、罪行特定原则（、罪行特定原则（principle of speciality）请求请求国在得到被引渡人之后，对其审判或处罚应国在得到被引渡人之后，对其审判或处罚应只限于请求引渡和准予引渡所依据的罪行，或者只限于请求引渡和准予引渡所依据的罪行，或者至少限于有关的引渡条约所列举的罪行。至少限于有关的引渡条约所列举的罪行。2 2、不得再次引渡原则、不得再次引渡原则未未得到被请求国同意，请求国不得将被引渡人再得到被请求国同意，请求国不得将被引渡人再引渡给第三国。引渡给第三国。七、从赖昌星案看我国引渡制度七、从赖昌星案看我国引渡制度七、从赖昌星案看我国引渡制度 赖昌星，厦

44、门远华特大走私案主犯。赖昌星，厦门远华特大走私案主犯。 19991999年案发后逃往加拿大，一直滞留年案发后逃往加拿大，一直滞留在温哥华长达在温哥华长达1212年之久。年之久。 20112011年年7 7月月2222日下午，赖昌星从温哥日下午，赖昌星从温哥华机场遣返回北京，华机场遣返回北京，7 7月月2323日在北京首日在北京首都机场被正式逮捕。都机场被正式逮捕。20122012年年5 5月月1818日日被判处无期徒刑。被判处无期徒刑。从赖昌星案看我国引渡制度从赖昌星案看我国引渡制度从赖昌星案看我国引渡制度（一）死刑不引渡原则的障碍（一）死刑不引渡原则的障碍 量刑承诺量刑承诺 立法明确死刑不引

45、渡原则的地位立法明确死刑不引渡原则的地位（二）缺乏双边引渡条约的障碍（二）缺乏双边引渡条约的障碍 积极与西方国家缔结引渡条约积极与西方国家缔结引渡条约（三）立法倾向的障碍（三）立法倾向的障碍 构建良好的司法环境构建良好的司法环境 第二部分、庇护第二部分、庇护第二部分、庇护 （一）庇护一）庇护(asylum(asylum）的概念的概念 国家对由于政治原因等遭受迫害或追诉而要求国家对由于政治原因等遭受迫害或追诉而要求避难的外国人，准予其入境、居留并给予法律避难的外国人，准予其入境、居留并给予法律保护，并拒绝将其引渡给任何国家的制度。保护，并拒绝将其引渡给任何国家的制度。 （二）庇护的依据（二）庇护

46、的依据（二）庇护的依据 属地优越权，是一国的权利属地优越权，是一国的权利 主要是根据国内立法主要是根据国内立法 宪法宪法第第3232条规定条规定: :中华人民共和国对于因中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受为政治原因要求避难的外国人，可以给予受庇护的权利。庇护的权利。 （三）庇护的内容（三）庇护的内容（三）庇护的内容 1. 1.庇护对象庇护对象政治犯，从事科学和创作活动政治犯，从事科学和创作活动而受迫害的人而受迫害的人2. 2.庇护国庇护国不引渡、不驱逐、准其居留不引渡、不驱逐、准其居留3. 3.受庇护者受庇护者A.A.可拒绝本国的召唤和服兵役的义务可拒绝本国的召唤和服兵

47、役的义务B.B.不得从事违反联合国宗旨与原则的活动不得从事违反联合国宗旨与原则的活动C.C.不得从事反对或危害本国的活动。不得从事反对或危害本国的活动。（四）域外庇护（四）域外庇护（四）域外庇护 庇护庇护国在驻在国（即在外国领土上）国在驻在国（即在外国领土上）的使领馆馆舍、船舶、飞机等场所对的使领馆馆舍、船舶、飞机等场所对外国人进行庇护外国人进行庇护。 域外庇护是否符合一般国际法？域外庇护是否符合一般国际法？（五）不予庇护（五）不予庇护（五）不予庇护国际犯罪国际犯罪 种族灭绝罪、种族灭绝罪、 种族隔离罪、种族隔离罪、 非法劫持航空器及其他各种危害国际非法劫持航空器及其他各种危害国际民航安全罪行

48、民航安全罪行 侵害受国际保护人员包括外交代表的侵害受国际保护人员包括外交代表的罪行罪行美国人约翰在中国犯罪后逃亡英国，中美国人约翰在中国犯罪后逃亡英国，中国向英国提出引渡请求，对约翰的下列国向英国提出引渡请求，对约翰的下列哪些行为，英国不得以政治犯不引渡为哪些行为，英国不得以政治犯不引渡为由拒绝？由拒绝？A.A.种族灭绝和种族隔离种族灭绝和种族隔离 B.B.侵害外交代表侵害外交代表C. C. 战争罪、反人类罪、反和平罪战争罪、反人类罪、反和平罪 D.D.劫机罪劫机罪 习习习 题题题庇护：予以保护庇护：予以保护引渡：拒绝保护引渡：拒绝保护不引渡不等于庇护不引渡不等于庇护伊朗前国王巴列维逃到美国伊

49、朗前国王巴列维逃到美国 习习习 题题题甲国甲国20092009年发生未遂军事政变，政变领导人朗曼年发生未遂军事政变，政变领导人朗曼逃到乙国。甲国法院缺席判决其逃到乙国。甲国法院缺席判决其1010年有期徒刑。年有期徒刑。甲乙两国之间没有任何特别协议。根据国际法有甲乙两国之间没有任何特别协议。根据国际法有关规则，下列哪一选项是正确的？关规则，下列哪一选项是正确的？A.A.甲国法院判决生效后，甲国可派出军队进入乙甲国法院判决生效后，甲国可派出军队进入乙国捉拿朗曼，执行判决国捉拿朗曼，执行判决B.B.甲国法院判决生效后，乙国有义务将朗曼逮捕甲国法院判决生效后，乙国有义务将朗曼逮捕并移交甲国并移交甲国C

50、.C.乙国可以给朗曼庇护乙国可以给朗曼庇护D.D.乙国有义务给朗曼庇护乙国有义务给朗曼庇护三、我国的规定三、我国的规定三、我国的规定20002000年年引渡法引渡法1 1、凡是与我国有引渡条约的一条约规定的权、凡是与我国有引渡条约的一条约规定的权利和义务进行引渡，与我国没有引渡条约的，利和义务进行引渡，与我国没有引渡条约的，根据互惠原则进行引渡。根据互惠原则进行引渡。2 2、处理引渡请求的规则、处理引渡请求的规则（1 1）引渡的条件）引渡的条件（2 2）引渡请求的提出和审查）引渡请求的提出和审查引渡的条件：引渡的条件：1 1、双重犯罪、双重犯罪2 2、对请求引渡的犯罪均可判处、对请求引渡的犯罪

51、均可判处1 1年以上徒刑；年以上徒刑；未服完的刑期至少为未服完的刑期至少为6 6个月个月。拒绝拒绝引渡的情形：引渡的情形：1 1、应当拒绝引渡的情形：、应当拒绝引渡的情形：8 8种种2 2、可以拒绝引渡的情形：、可以拒绝引渡的情形：2 2种种应当拒绝引渡：应当拒绝引渡：（一）根据中华人民共和国法律，被请求引渡人具（一）根据中华人民共和国法律，被请求引渡人具有中华人民共和国国籍的；有中华人民共和国国籍的； （二）在收到引渡请求时，中华人民共和国的司法（二）在收到引渡请求时，中华人民共和国的司法机关对于引渡请求所指的犯罪已经作机关对于引渡请求所指的犯罪已经作 出生效判决，出生效判决，或者已经终止刑事诉讼程序的；或者已经终止刑事诉讼程序的； （三）因政治犯罪而请求引渡的，或者中华人民共（三）因政治犯罪而请求引渡的，或者中华人民共和国已经给予被请求引渡人受庇护权利的；和国已经给予被请求引渡人受庇护权利的； （四）被请求引渡人可能因其种族、宗教、国籍、（四）被请求引渡人可能因其种族、宗教、国籍、性别、政治见解或者身份等方面的原性别、政治见解或者身份等方面的原 因而被提起因而被提起刑事诉讼或者执行刑罚，或者被请求引渡人在司法刑事诉讼或者执行刑罚，或者被请求引渡人在司法程序中可能由于上述原因受到程序中可能由于上述原因受到 不公正待遇的；不公正待遇的； （五）根据中华人民共和国或