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1、 PAGE 8 / NUMPAGES 8 FILENAME 大家网WORD模版.docTopSage.大家网,大家的!.topsage.更多精品在大家!. 司法考试合同法口诀【完整版】合同形式很重要,要式合同主要有:担保合同除留置,银行贷款融资租赁,建立技术开发转让,三大知识产权转让,合伙保险与劳动。违反形式不成立,主要义务一方已履行,对方承受是例外。核准登记才生效:法定抵押很落后:不动产汽车企业设备;专利/申请权转让,外国人时须外经贸部+科技部批准;*核准登记公告,合资合作要审批。合同条款问题合同条款及解释,建议8条免纠纷,缺乏条款可补充,约定不明如何补:补充协议有关条款,交易习惯来确定,未
2、能确定法条补:质量国家标准合同目的;价款当地市价或定价政府定价或指导价;履行地点义务方,交付货款对方处,不动产适所在地;履行期限随时履行,要求履行给准备时间;履行方式利合同目的;履行费用义务方。合同解释问题合同解释有学问,文义整体目的方法,交易习惯与诚信;不同文本依约定,无约定时同等效力,只有目的解释好。格式合同/条款问题格式条款限制多,免除限制要提示。不予说明不生效,保险免责说效力。说明才生效无效情形再加三种,伤害成心重大过失致损。免除人身伤害责任,成心重大财产损失。减免己责剥夺权,加重对方属无效。经营者通知声明,告示成绩亦无效。格式条款解释难,通常解释不利提供方。非格式条款优先。要约问题要
3、约承诺即合同,要约主体要特定,希望订立表意思。容须具体确定,此处区分与要约邀请。常见要约邀请有:寄价目表拍卖招标招股。商业广告是邀请,容符合视要约。悬赏广告非要约,性质属单方法律行为。要约生效时间采到达主义,到达是指可控制。是否看到它不管,电子要约入系统。要约人应接受承诺,受要约人可承诺。要约期限从约定,法定围具体定。“证券法“第83条收购要约期限为3060天撤回先到或同时,拍卖竞价不可撤回。撤销应在承诺前,证券收购不得撤。变更须报证监会和证交所批准公告。要约失效原因有:拒绝撤销期满未承诺,实质性变更反要约,拍卖高价出现时;注意撤回未生效要约。承诺问题承诺一锤就定音,意思表示完全同意受要约人才
4、能承诺,原则通知依习惯/要约行为作出。承诺期间要约,对话即时合理时间到达。实质变动新要约,非实质变更承诺要约人及时反对,要约说明不得变更。迟发迟到原则上新要约,及时有效是例外。迟延原则上有效,通知逾期新要约。撤回先到或同时,承诺不能够撤销。承诺生效亦采到达主义,作出行为即生效。承诺生效合同成立,合同书确认书才成立,双方签章后最后一方签章时间为准。招标决标未成立,签订书面合同方成立。拍卖拍定未成立,签订确认书方成立。穿插要约既一样,一致到达未前提,推定承诺达成合意。合同成立有三地,一般承诺生效地,合同书有会签地,最后一方签订地。合同成立与生效问题合同成立与生效,多数成立即生效。法律、行政法规规定
5、批准登记始生效,条件成就始生效,期限到时亦生效。确认无效自始无效,否认评价不存在生效问题。撤销后自始无效,不撤销成立生效。合同一成立有一般约束力,不得擅自撤销或变更。条件不定期限定,限制行为人订合同,效力待定须追认。法代追认限明示,意思应向相对人,催告1月为之。一经拒绝自始无效,催告沉默视拒绝。相对人有两权利,催告并非形成权,善意相对人才享有撤销权,撤销在先才有用。无权代理分三种:无权越权与终止,处理同上不赘述。无权处分非无效,事后追认和取得处分权。卖方承当违约责,买方解除主赔偿。动产还可善意取得,所有人请求返还价金+赔偿。一物数卖卖方选,债权平等视真理,卖方应负违约责,他方解除主赔偿。擅自出
6、卖共有物,不管买卖双方善意皆有效,恶意串通合同无效,共有人名义来出卖,适无权/表见代理。表见代理/代表行为,确定有效应注意。行为能力表真意真实意思表示,不律或公益。无效合同问题无行为能力人订合同,纯获利零花有效。法人违限制特许,制止经营则无效。意思表示不真实,欺诈胁迫损国家利益。双方恶意损他方,串通骗取保证应无效。合法掩盖非法目的,名联营实借贷则无效。损害社会公共利益,非法垄断妨碍技术,侵害技术皆无效。违反强制性规定,仅限法律行政法规。可变更可撤销合同问题欺诈构成要件四:欺诈成心施行为,诱使错误认识非真实意思表示。应知第三人欺诈,视为本人之欺诈。造成损害为要挟,违背真实为胁迫。牟取不当危险时,
7、严重损害乘人危。自己误解意思相悖,较大损害重大误解。利用优势违公平,权利义务显失公平欺诈胁迫乘人危,仅受害方可撤销。显失公平重大误解,双方均可来撤销。撤销权属形成权,除斥期间违1年。知道应知事由始,不行使合同有效。撤销须经法院仲裁定确认。请求变更法院不撤销,请求撤销可变更,重大误解变更优先。合同确认无效被撤销后,自始无效可溯及合同成立时,局部无效不影响其他条款;适用缔约过失责,返还财产仲裁条款独立性。恶意串通财产收归国家、集体返还第三人。履行抗辩权问题同时履行均届期满,他方未履行可抗辩,一手交钱一手货。先后履行均届期满,后付义务人先履行抗辩权,正当抗辩非违约。先付债务已届期满,他方难付来担保,
8、不安抗辩可行使,中止履行应通知,合理期间未恢复履行才解除。预期违约应证明,不能证明负违约责任,提供担保应履行。缔约过失责任问题违反先合同义务,主观过错信赖利益损失:恶意磋商订约欺诈,泄露不当用商业秘密。过失致无效/撤销,违反老实信用原则。合同保全问题合同相对性原则,一般不涉第三人。怠于行使可代位,两种债权均届满。不属人身需保全,次债务任住所地法院管辖。以自己名义代位诉,法院追加债务人第三人。援用对债务人抗辩债权人,诉讼费用实现债权中优先付。代位权成立两债消灭。债权人已诉债务人,代位之诉成立应受理,判决生效前中止,代位不成立另行起诉。债权余额另行起诉,符合起诉条件应受理,代位判决生效前中止。明显
9、低价受让人知情,危害债权可撤销。被告住所地法院管辖,可以追加受益人第三人。一经撤销自始无效。撤销权为形成权,知道/应知撤销事由为1年,最长行为后5年。合同权利义务转让债的移转问题债权让与须有效合法债权,三类债权不得让与:人身/特定/不作为;特别约定不违公序良俗;法律规定不得转让最高额抵押。达成让与协议即生效,不需债务人同意。通知约束债务人,一经通知不撤销。权利转让受让人,让与人瑕疵担保。抗辩抵销权对抗,表见让与履行有效。债务承当无因性,免责式债务承当经债权人同意;并存式债务承当连带责任,只需通知债权人,援用抗辩来对抗。债概括承受权利义务一并转,合并法定不须同意,协议经对方同意,提出抗辩列第三人
10、。合同解除问题违约多样解除合同很重,不可抗力双方解除权。合同目的不实现,解除通知解除人证明可免责。预期违约对方解除,解除合同加赔偿。迟延履行合理期间未履行,对方催告后解除。一方迟延不达合同目的不催告,根本违约直接解除。根本违约后果重,不达合同目的应预见,非违约方可解除。特别规定要记牢,任意解除特定方:赠与不定期租赁双方,承揽合同定作人货运合同托运人,标的公开技术开发双方,委托合同双方无期间保最高额保证人,保险合同投保无合伙期限合伙人。另一方特别解除权:预期违约不安抗抗辩人,分期未付1/5卖方,违反用途贷款人,擅自转租出租人,租物危险承租人,擅自转包定作拒绝重印人,合伙除名实解除,严重违反合伙人
11、。明令不得解除有:用人单位保险人,货运海上保险责任开始双方,海上、航次保险责任开场后被保险人。解除权为形成权,除斥期间可约定,对方催告合理期限,一般就是3个月,未经催告1年期。除斥期间不行使,解除权利便消灭。解除到达即生效,不需对方来同意,对方异议确认之诉。尚未履行终止履行,溯及不用一刀切。选择溯及返还恢复原状,无溯及时清偿已履行。解除还可赔偿损害,违约金定金不独立,主物解除及从物。债的消灭问题债消灭时从权消灭:担保物权违约金,后合同义务仍存。清偿履行意义同,代为清偿非代理,第三人须为他人意思。代为人非当事人,债务人自负违约责。代为受领为他人意思,非当事人无权追究违约。抵消双方互负债,主动债权
12、超过生效,不得主抵销权,第三人债权不抵销。种类一样品质同,自动债权已届清偿期。抵销权为形成权,一经行使通知即可,不得附条件期限,否则视为抵销无效。抵销成立债消灭。合意抵销达成一致,互负债务合同自由权。提存债权人原因:债权人下落不明,无正当理由拒绝,死亡丧失民事行为未确定继承人/监护人。提存标的物债消灭,提存部门妥善保管义务,5年不领归国家。民船单方抛债权,无因行为不得撤,意思应向债务人。混淆同归一人事实行为,涉第三人债不消灭。违约责任问题合同有效违约责,否则缔约过失责。违约责任是合同法灵魂。归责原则无过错,构成一方有违约行为。损害赔偿金有损害,定金责任不需有损害。无偿合同采过错原则:赠与客运合
13、同随身物,保管仓储与委托。以下情况可并存:继续履行+延迟履行违约金,补救措施赔损失,经营欺诈双倍赔偿。损害赔偿可预见规则:赔偿可得利益损失缔约时预见到/应当预见到的违约可能所致的损失。非违约方未采取不真正义务防止损失扩大,扩大损失不主赔偿。法定损害赔偿金亦补偿,约定违约金主补偿。三金适用很热门,违约金定金不并用,非违约方选有利;选择违约金还定金违约金定金;违约金损害赔偿金不并用,约定违约金优先约定法定,违约金高于损失不过分;违约金低增到损失,不让老实人非违约方吃亏,违约金过高法院仲裁适当减少。定金损害赔偿金可并用。“三金并存怎么办?比拟违约金损失,来确定违约金数额;违约金一定再比较定金,从中选出有利方案。加害给付问题责任危害同一违反义务行为,符两种责任构成要件冲突。侵权违约相竞合,加害给付最常见,侵权违约两选一,一审开
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