国际商法教案

1、定义定义又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马日尔曼法系，是承袭古罗马法的传统，仿照法国民法典和德国民法典的样式而建立起来的各国法律制度的总称。 又称普通法系或判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统而发展起来的英国法和仿照英国法律的美国法及其他各国法律制度的总称。主要国家主要国家法国和德国。瑞士、意大利、比利时、卢森堡、西班牙、 葡萄牙、荷兰、日本、整个拉丁美洲、非洲近东一些国家、美国路易斯安纳州、加拿大魁北克省。澳门、台湾 地区。英国和美国。加拿大、澳大利亚、马来西亚、爱尔兰、新加坡、巴基斯坦，以及我国香港地区等 法律渊源不同法律渊源不同成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在判例曾是英美法

2、的主要渊源，其基础是“先例约束力”原则，即法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循。但19世纪末20世纪初成文法在英美法系国家的比重和作用不断上升，成文法也成了英美法的重要渊源 法律编纂不同法律编纂不同倾向法典形式倾向单行法诉讼程序不同诉讼程序不同以法官为重心，具有纠问程序的特点。以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，具有抗辩式的特点，同时还存在陪审团制度。（海牙公约：罗马国际统一私法协会 起草，1964年4月25日，在海牙外交会议上审议并正式通过了国际货物买卖统一法公约和国际货物买卖合同成立统一法公约。 海牙公约在试图以国际统一实体法形式调整国际货物贸易方面是一次创举，是国际货物贸易法向法典

3、化方向发展迈出的重要一步。最大的不足是：国际性有限。 联合国国际贸易法委员会国际货物买卖法工作组 （成立了一个专家指导委员会，由分别代表大陆法系、普通法系和社会主义国家法律体系的大卫、施米托夫和巴布斯库组成 ） 。 1980年3月在由62个国家代表参加的维也纳外交会议上正式通过。 按照联合国国际货物销售合同公约第99条的规定，公约在有10个国家批准之日起12个月以后生效。自1988年1月1日起，该公约对包括我国在内的11个成员国生效。 到目前共有76个缔约国，但英国、日本不是。 公约的宗旨是：以建立新的国际经济秩序为目标，在平等互利的基础上发展国际贸易，促进各国间的友好关系。 2、 公约的主要

4、内容： 公约除序文外，共包括四个部分计101条第一部分：适用范围和总则；第二部分：合同的订立；第三部分：货物销售；第四部分：最后条款。 3、 公约的评价：（二） 国际贸易惯例 2010国际贸易术语解释通则 （三） 各国国内关于国际货物买卖的法律规范二、货物风险的转移二、货物风险的转移(一）风险转移的概念风险：足以导致货物毁损、灭失的意外事由。如盗窃、火灾、破损、扣押、征用、传播的沉没、飞机的失事等；风险转移：风险承担的转移，即从何时起风险由卖方承担转移至买方承担。（二）风险转移的时间 1、风险转移的时间可以约定，如果有约定，按约定的时间转移； 2、风险转移的法定时间： 有两种立法例： 第一，将

5、货物的风险与货物的所有权捆绑在一起，即“物主承担风险” 。如英国、法国； 第二，将货物的风险与货物的所有权分开，货物的风险在卖方向买方交货时转移。如美国、德国、中国等。公约的规定：见教材。三、国际货物运输保险合同（一）国际货物运输保险合同的概念 是指进出口商对进出口货物按照一定的险别向保险公司投保，交纳保险费，当货物在国际运输途中遇到风险时，由保险公司对进出口商遭遇保险事故造成货物的损失和产生的责任负责赔偿的协议。（二）国际货物运输保险合同的当事人 是指与该保险合同有直接利害关系的人，包括保险人、被保险人和投保人。此外，与该保险合同有关的为受益人、保险代理人、保险经纪人和保险公证人等关系人。1

6、、保险人 也称承保人，俗称保方，指收取约定的保险费并承担约定赔偿责任的一方当事人。2、被保险人 俗称保户，指按保险合同支付保险费，在保险事故发生，遭到损害后有权接受赔偿金额的一方当事人。3、投保人第一节 票据法一、票据法概述（一）票据与票据法1、票据的概念与种类概念出票人依票据法签发的，由本人或委托他人在见票时或在票载日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的一种有价证券。种类汇票、本票、支票。见教材。2、票据的特征与作用 设权性 无因性 完全性 特征 要式性 文义性 流通性 . 作用结算、汇兑、支付、融资、信用进口商（债务人）出口商（债权人）寄汇票购汇票持汇票凭票付款银行银行交易商A交易商A

7、兑换商A兑换商B现金票据票据现金甲地 乙地 （二）票据法律关系1、概念和构成 概念简称票据关系，是指票据当事人在票据的签发和流通转让过程中，依据相应的票据法律规范所形成的票据上的权利义务关系。 构成：主体、客体、内容票据当事人票据当事人非基本非基本当事人当事人出票人出票人付款人付款人收款人收款人承兑人承兑人背书人背书人被背书人被背书人保证人保证人基本基本当事人当事人票据行为票据行为出票背书承兑保证出票行为是基础票据行为和各种票据共有行为背书、承兑和保证是以出票为前提的附属票据行为二、汇票与本票 （一）汇票的概念与分类 1、 概念：汇票(Bill of Exchange)是一人向另一人签发的，要

8、求后者即期或定期，或在可以确定的将来的时间，对某人或其指定人或执票人支付一定金额的无条件的书面支付命令。 2、分类： （1）根据出票人不同所作的分类 银行汇票。银行汇票是汇款人将款项交存当地银行，由银行签发给汇款人持往异地办理转账或支取现金的票据。 商业汇票。商业汇票是指银行及其他金融机构以外的工商企业签发的汇票。（2）根据票据上指定的到期日方式的不同所作的分类 即期票据见票即付的票据 远期票据在票据上记载的付款日前不得提示付款的票据（包括定日付款、出票后定期付款、见票后定期付款）（3）根据汇票上记载权利人的方式不同所作的分类 记名式汇票在汇票上明确记载收款人名称的汇票 指示式汇票在汇票上不仅

9、明确记载收款人名称，而且附加“或其指定的人”的汇票 无记名汇票在汇票上不记载收款人名称，或只记载“将票据金额付与来人或持票人”字样的汇票。（4）根据汇票当事人的资格是否兼充所作的分类 一般汇票汇票关系中的三个基本当事人分别由不同的人充当，互不兼任的汇票。 变式汇票汇票关系中的一个当事人同时充任两个以上当事人资格的汇票。*指己汇票以自己为收款人的汇票*付受汇票付款人与收款人为同一人的汇票*己受己付汇票出票人、付款人、收款人均为同一人的汇票（5）根据票据上票据行为发生地的不同所作的分类 国内汇票 涉外汇票（6）根据付款要求是否跟附单据所作的分类 光票无须跟附其他单据付款人或承兑人即可付款或承兑的汇

10、票。 跟单汇票必须跟附与交易有关的单据才能获承兑或付款的汇票（1）出票的概念： 我国票据法第二十条规定：“出票是指出票人签发汇票并将出票是指出票人签发汇票并将其交付给收款人的票据行为其交付给收款人的票据行为。”出票是创设票据的基本票据行为，它是票据产生的前提，没有出票行为根本就不会产生票据，同时出票行为又是各种附属票据行为（背书、承兑、保证）生效的前提条件。如果出票行为无效而附属票据行为也随之无效。（2）出票行为的操作： 出票主要包括制作票据制作票据和交付票据交付票据两个环节，只有按照这个紧密联系的两个步骤操作才能完成合法的出票行为。 （3）汇票出票的形式要件： 我国票据的形式要件即法定必须记

11、载事项包括绝对应记载事项和相对记载事项。 无记载无记载不影响不影响票据效力票据效力汇票记载事项绝对绝对记载记载事项事项表明表明“汇票汇票”字字样样无条件支付的委托无条件支付的委托确定的金额确定的金额付款人名称付款人名称收款人名称收款人名称出票日期出票日期出票人签章出票人签章缺缺一一票票据据无无效效付款日期付款日期 付款地付款地 出票地出票地 相对记相对记载事项载事项（4）出票的效力A、创设票据权利B、保证汇票获承兑和付款2、背书 是指在票据的背面或者粘单上记载有关事项并签章的票据行为。也是票据转让的一种重要方式，是票据成为流通证券的一个标志，是票据发展史上一个质的飞跃。背书人第一被背书人 第二

12、被背书人转让人受让人转让人受让人第二背书人CBA 背背书是持票人在票据背面或粘单上记载有书是持票人在票据背面或粘单上记载有关事项并签章将汇票权利让与他人的一种票据关事项并签章将汇票权利让与他人的一种票据行为。背书应连续。行为。背书应连续。背书的相关问题背书的相关问题背书背书记载记载事项事项禁禁止止背背书书特特殊殊背背书书无无效效背背书书背背书书效效力力票票据据权权利利转转移移票票据据权权利利证证明明票票据据权权利利担担保保附附条条件件背背书书期期后后背背书书部分部分分别分别背背背背书书书书委委任任背背书书设设质质背背书书贴贴现现背背书书背背书书人人签签章章被被背背书书人人名名称称背背书书日日期

13、期（）承兑概念。承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。 承兑是一种附属票据行为，以出票行为成立为前提，它必须在有效票据上进行； 承兑是付款人作出表示于到期日支付票据金额的票据行为；承兑是要式行为，必须依票据法作成和交付；承兑是持票人行使票据权利的一个重要程序，持票人的汇票只有付款人作出承兑后，付款请求权才能落实。（）承兑的适用范围。承兑是汇票的特有制度，本票和支票没有承兑问题。承兑只适用于汇票。即期汇票不用承兑，远期汇票需要承兑。（3）汇票承兑的效力 第一，承兑人承担绝对付款责任，禁止承兑人翻案。因为承兑行为是付款人的自主行为，并有法定的考虑时间准备和承诺，其并不能因发票人

14、的资金关系而必须承兑，或者不承兑，一经承兑，就必须承担绝对付款责任； 第二，如果承兑人到期不付款时，出票人在对持票人清偿后，可以作为持票人，就票据金额、利息、费用等，直接向承兑人请求付款和追索；、本票 1、概念：本票(Promissory Note)是由一人签发给另一人，签票人保证在见票时或在指定日期或可以推定的将来日期，支付一定金额给某人或其指定人或执票来人的一张无条件的书面支付承诺。 2、本票的内容：本票一般具备以下几个项目 (1)必须写明“本票”字样； (2)无条件支付一定金额的承诺； (3)付款期限； (4)付款地点； (5)收款人或其指定人； (6)出票日期及地点； (7)出票人签字

15、。 除不需承兑外，其他凡有关汇票的流通规则大多适用于本票。（一）汇付方式 汇款人（买方）（银行/邮局）收款人（卖方） 付款人国际结算方式：国际结算方式：（二）托收方式 委托收款人-（受托银行/其他） 付款人 （三）信用证 受益人（卖方） 银行D/P，D/AL/C（三）信用证当事人之间的法律关系一、开证申请人与开证行之间的关系是以开证申请书(Application Form)的形式建立起来的一种合同关系二、开证行与受益人之间的合同关系视开立的信用证的种类的不同而定三、通知行与开证行之间是委托代理关系 四、通知行与受益人之间不存在合同关系五、受益人与付款行、承兑行、议付行的关系本人委托代理代理人实

16、施法律行为相对人权利义务 1、代理人以为意思表示为职能。即代理人的行为是民事行为。 2、代理人是以被代理人的名义或自己的 名义进行活动 3、代理行为的法律效果直接归属于被代 理人或经由间接代理人归属于被代理 人 二、代理权的产生1、明示授权即采用书面或口头形式进行的委托授权。书面形式的授权称为“授权委托书”或“代理证书”。2、默示授权即根据被代理人的一定行为，基于某些公认的准则而推定其为授权的意思表示，其中最典型的是职务授权职务授权，即被代理人委以某人以某种职务，即同时意味着授与他一定范围的代理权。但是，并非任何职务都同时 包含授权行为，只有当某种职务表明当事人有权以被代理人名义与第三人发生财

17、产关系时，职务授权才能成立。此外，默示授权行为还可基于当事人之间的特定身份关系(如夫妻关系夫妻关系)或其他法律关系(如合伙合同关系合伙合同关系)而发生。3、表见授权是指被代理人使第三人有合理根据相信代理人有代理权的行为 。根据表见授权建立的代理属于表见代理。 通常情况下，行为人持有被代理人发出的证明文件，如被代理人的介绍信、盖有合同专用章或者盖有公章的空白合同书，或者有被代理人向相对人所作法人授予代理权的通知或者公告，这些证明文件构成认定表见授权的客观依据。 表见授权和默示授权的不同：表见授权仅对第三人而言是合理的， 而默示授权对代理人而言是合理的。 4、客观需要的授权 5、追认的授权三、无权

18、代理(一）无权代理的概念是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为（二）无权代理的法律效果 发生与有权代理同样的法律效果表见代理 不发生与有权代理同样的法律效果四、代理关系终止（一）代理关系终止的原因 根据当事人的行为终止代理关系 根据法律终止代理关系（二）代理关系终止的效果 本人与代理人之间的效果 代理关系终止后，代理人不得以本人的名义进行代理行为 对于第三人的效果 代理终止对于第三人是否有效，只要取决于第三人是否知情。第二节 本人与代理人之间的关系（内部关系）一、代理人的义务 代理人应勤勉地履行其代理职责 代理人对本人应诚信、忠实(good faith and loyalty) 代理人不得泄

19、露他在代理业务中所获得的保密情报和资料 代理人须向本人申报账目 代理人不得把他的代理权委托给他人二、本人的义务 1、支付佣金 本人不经代理人的介绍，直接从代理人的地区内收到定货单，直接同第三人订立买卖合同时，是否仍须对代理人照付佣金； 代理人所介绍的买主日后连续订货时，是否仍须支付佣金。 2、偿还代理人因履行代理义务而产生的费用 3、本人有义务让代理人检查核对其账册第 三 节 本人及代理人同第三人的关系（外部关系）一、大陆法系1、直接代理代理人以被代理人的名义与第三人签约。直接代理人通称为商业代理人。 在直接代理的情况下，代理人对第三人不承担个人责任，此项责任由被代理人（本人）承担。 2、间接

20、代理代理人以自己的名义与第三人签约，但实际上是为了被代理人的利益。间接代理人又称行纪人。 在间接代理的情况下，由于代理人是以自己的名义同第三人签订合同的；尽管该合同的签订完全是为了被代理人的利益，代理人对此也应承担个人责任，而被代理人并不承担责任，除非代理人将合同项下的权利和义务转让给被代理人。二、英美法系 英美法系所关心的并不是代理人究竟以代表的身份还是以本人的名义与第三人签约的形式。它的分类所涉及的是商事交易的实质内容，即由谁来承担代理人与第三人所签订合同的责任。 在国际商事交易实践上，从第三人的角度看。根据代理人在交易中是否披露本人的姓名和身份，英美法上的本人可以分为以下三种情况： 1、

21、显名代理 即代理人在交易中既公开被代理人的存在，又公开被代理人的姓名，在合同中注明代表被代理人签订本合同和被代理人姓名。第一节第一节 商事组织的法律形式商事组织的法律形式 优点：开业容易、管理集中、适应性强、纳税较少 缺点：1、资金来源有限，企业规模和结构调整受限；2、企业主的存亡决定企业的存亡，难以持久；3、企业的无限责任使所有者承担巨大的经营风险，企业主一旦经营不善，容易倾家荡产。一、国际商事仲裁的概念仲裁仲裁是指发生争执的当事人不向法院进行诉讼，而由双方委托第三人进行裁判以解决其争端的制度国际商事仲裁国际商事仲裁是指国际经济贸易活动的当事人依据事先或者争议发生后所达成的仲裁协议，自愿将有

22、关具有国际因素的商事争议提交给某特设仲裁庭或常设仲裁机构进行审理，由后者依据法律或公平原则作出对双方均有约束力的仲裁裁决的一种争议解决制度。二、国际商事仲裁的特点1、仲裁员的特殊的专门知识2、仲裁程序的简短。 3、仲裁的费用一般较之法院诉讼费用为低。4、仲裁的保密性5、仲裁裁决的承认与执行。仲裁裁决由私人作出，不涉及主权问题，易于为他国法院承认与执行。 仲裁机构分为特设（临时）仲裁机构与常设仲裁机构。 世界常设仲裁机构一般可分为国际性、地区性、国别性等仲裁机构。 1956年，中国国际经济贸易仲裁委员会（China International Economic and Trade Arbitra

23、tion Commission，简称CIETAC）成立于北京。 国际商事仲裁协议 仲裁协议(arbitration agreement)也称“仲裁合意”，“仲裁协定”，“仲裁合同”，是国际商事仲裁的基石，表示当事人双方对仲裁的共同同意，它是当事人对提交仲裁的意思表示的一致。 各国仲裁法律普遍要求以书面形式达成仲裁协议。 仲裁协议可以表现为合同中的仲裁条款或其他形式的独立仲裁协议。仲裁条款一般表示把将来可能发生的争端交付仲裁；独立仲裁协议一般表示把已经发生的争端交付仲裁，也可以在争端发生之前达成。第二节第二节 国际商事仲裁程序国际商事仲裁程序仲裁程序是仲裁的生命线。其主要内容如下：（一）仲裁的申请与受理 1仲裁的申请与受理 申请仲裁的条件，根据我国仲裁法第21条的规定： （1）有仲裁协议。 （2）有具体的仲裁请求和事实、理由。 （3）属于仲裁委员会的受理范围。 仲裁的受理是指仲裁机构接到申请人的仲裁申请书后，就其形式要件进行审查，然后决定对其立案审理的程序。 2答辩和反请求 答辩是被申请人为维护自己的权益，就仲裁申请书的要求及所依据的事实、证据和理由对申请人所作的答复以及对自己有利的辩解。 反请求是仲裁程序中被申请人针对申请人的仲裁申请提出的独立的仲裁请求。（二）仲裁庭的组成（独任与合议） 1、仲裁员的人数 原则上，各国国内法规定应由仲裁当事人双方