第二章国际私法的发展史

1、 第二章第二章 适用外国法的理由适用外国法的理由 重难点：重难点：法则区别说法则区别说和和法律关系本座法律关系本座说说 国际私法的萌芽时期国际私法的萌芽时期 古代：外国人不是权利主体 人与动物；摩西法典、汉莫拉比法 罗马法时期13世纪以前 古罗马法：外国人被视为敌人，万民法仅给予非罗马 市民经商权、甚至结婚权 种族法时期绝对属人法时代 公元476年进入种族法时代 只有本族人才能参与族法的制定并受族法的保护，族 法不适用于异族人。 封建属地时代绝对属地法主义 公元10世纪后 每一领土都只适用一种法律，即当地所颁布的法律 意大利法则区别说产生背景 经济：各城邦之间商业交往频繁 法律：各城邦有了自己

2、的法则 冲突： 城邦法与罗马法之间的冲突 城邦法与城邦法之间的冲突？ 理论：注释法学派的兴起一、一、“法则区别说法则区别说” 意大利法则区别说意大利法则区别说巴托鲁斯（巴托鲁斯（Bartolus,1314- Bartolus,1314- 1357 1357）“国际私法之父国际私法之父” 如何区分如何区分“人法人法”和和“物法物法” 根据“法则”的语法结构找出该“法则”的主语 再按主语的性质进行分类。如果主语是人，则 为“人法”，具有域外效力；如果是物，则为“物 法”，不具有域外效力。 物法属地的，只能并必须适用于制定者领 土之内的物 人法属人的，适用于制定者所管辖的属民 思考：该划分的依据？意

3、大利的法则区别说意大利的法则区别说 英国人遗产案 一个英国人死亡并在意大利留有遗产，该案在意大利审理。对于遗产的划分问题，英国法采用“长子继承制”，而意大利法采用“诸子均分制”。那么究竟该采用那种“法则”对遗产进行划分，即：英国的“法则”能否在意大利境内适用？ 如果 遗产归继承者之长子继承物法 长子继承死者遗产 人法意大利的法则区别说意大利的法则区别说英国法如下遗产归死者之长子继承意大利法长子继承死者遗产 英国法 评价巴托鲁斯法则区别说 抓住了法律冲突的本质 打破绝对的属地主义，属人法和属地法并存 弊端：借助法则的语法结构法国的法则区别说法国的法则区别说法国的法则区别说代表人物和主要观点代表人

4、物和主要观点历史条件历史条件影响和评价影响和评价历史条件法国的法则区别说法国的法则区别说16世纪，法国处于封建时期，国王实权与封建领主权力的对立法国内部各地法律极不统一资本主义工商业已有相当的发展，沿岸各港口与其他国家有频繁商业往来，但内部各省仍处于封建割据状态，法律没有统一南部成文法与北部习惯法的冲突，北部一般习惯法与地方习惯之间以及各地方习惯之间的冲突意大利人文主义思想传入法国生活于法国南部，巴黎的律师、教授，著作巴生活于法国南部，巴黎的律师、教授，著作巴黎习惯法评述，代表了新兴资产阶级的利益。黎习惯法评述，代表了新兴资产阶级的利益。代表人物生活于法国北部，布列塔尼贵族，著有布列塔生活于法

5、国北部，布列塔尼贵族，著有布列塔尼习惯法释义和布列塔尼的历史，代表封尼习惯法释义和布列塔尼的历史，代表封建主的利益建主的利益法国的法则区别说法国的法则区别说杜摩兰杜摩兰达让特莱达让特莱 扩大人法扩大人法的适用范围的适用范围 意思自治意思自治原则原则:合同关系中当事人可以选择法合同关系中当事人可以选择法 律，没有选择的法官推定选择律，没有选择的法官推定选择 打破属地原则的禁锢，促进发展打破属地原则的禁锢，促进发展 扩大适用扩大适用物法物法 历史的倒退历史的倒退杜摩兰达让特莱二、胡伯三原则二、胡伯三原则 1、任何主权者的法律必须在其境内行使并且约 束其臣民，但在境外则无效 2、凡居住在其境内的人，

6、包括常住的与临时 的，都可视为主权者的臣民 3、每一个国家的法律已在其本国的领域以内实 施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在 自己境内保持其效力，只有这样做不至于损 害自己的主权权力及其臣民的利益。 国际礼让说评价 （1）在国家主权之下，适用外国法的理由。 把适用外国法的问题放在国家关系和国家利益的 基础上来考察，这是国际私法理论的进步。 （3）礼让的标准模糊，导致司法的反复无常。三、法律关系本座说三、法律关系本座说德国德国萨维尼（萨维尼（Savigny,1779-1861Savigny,1779-1861）“近代国际私法之父近代国际私法之父”法律关系本座说法律关系本座说人的能力身份人的能力

7、身份: :住所地住所地物权物权: :物之所地物之所地程序程序: :法院地法院地债债: :债务履行地债务履行地损害发生地损害发生地合同签订地合同签订地 本座：根据法律关系性质确定的法域 案例一： 一个长期在日本工作的中国人回国探亲时因车祸死亡，并在日本遗有房屋一套，其在国内的两个子女因如何继承该财产发生争执，根据法律关系本座说确定应适用的法律？如果说房屋在美国？ 案例二： 一名英国人甲在德国从一德国人乙处买了一套房屋，甲交了房款，但是没有过户；半年后甲打算入住时，发现房屋被德国人丙使用，丙称已经买下该房屋并办理了相关手续，至此房屋所有权归属问题难以确定，根据法律关系本座说确定应适用哪里的法律？

8、萨维尼法律关系本座说评价 “法律本座说”（法律或法则自身法律关系） 抛弃了延续五百多年的法则区别说从法律或法则自身的性质来探讨法律冲突的解决办法，改为从法律关系的性质法律关系的性质入手，通过寻求其应隶属的地域法律，即所谓的“本座”，来解决不同法律关系应适用的法律。 奠定了“最密切联系”理论的基础，被誉为现代国际私法的奠基人。 陷入唯心主义 五、既得权利说 A国长期工作的英国人甲在英国有一套房屋，甲在回国探亲时死亡。其次子为英国人且在英国居住，长子为A国人在A国居住，两子对房屋的继承发生了争议，长子先在A国起诉，获得了不动产全部归长子继承的判决结果，问根据既得权利说长子的执行能否得到英国法院的支

9、持？ 学说评价：实质就是对外国法的承认 六、库克“本地法”说 法院只适用本地法即法院地法，不适用外国法法院只适用本地法即法院地法，不适用外国法 在某些情况下，法院可以考虑外国法（与本国在某些情况下，法院可以考虑外国法（与本国 法相同或者相近），但只能是将外国法规范并入法相同或者相近），但只能是将外国法规范并入 自己的法律规范予以适用。法院执行的是本地法自己的法律规范予以适用。法院执行的是本地法 创设的权利，而不是外国法创设的权利创设的权利，而不是外国法创设的权利。 评价： 强调适用法院地法，保护主义 自欺欺人 七、凯弗斯的结果选择说 选择法律时应考虑三方面：审查诉讼案件与当事人之间的法律关系仔

10、细比较适用不同法律可能导致的结果衡量这种结果对当事人是否公正及符合社会公共利益 A国长期工作的B国人甲在A国有一套房屋，甲在回国探亲时死亡。其次子为B国人且在B国居住，长子为A国人在A国居住，两子对房屋的继承发生了争议。A国法规定不动产继承诸子平分，B国法规定不动产仅长子继承，问根据凯弗斯的结果选择说应适用哪国法律？ 八、柯里政府利益说 根据政府利益来判断 工业事故委员会与太平洋雇佣保险公司保险补偿费工业事故委员会与太平洋雇佣保险公司保险补偿费纠纷案纠纷案 美国马萨诸塞州的一个居民与该州的“杜威和阿尔米化学公司”缔结了一份书面合同，同意他以化学工程师和化学家的身份替该公司在马萨诸塞州的实验室做

11、研究工作。1935年9月 该居民的雇佣期中，雇主将其派往该公司在加利福尼亚州的一家分工厂工作，作为暂时性的技术顾问以求改进雇主在那家分工厂制造的产品质量。他期望在他完成任务以后回到雇主在马萨诸塞州的实验室工作，但在此时，他不幸在加利福尼亚州遭到了伤害。于是，他便要求“加利福尼亚工业事故委员会”判定“太平洋雇佣保险公司”对其在雇佣期间于加利福尼亚州受到的伤害加以补偿。加利福尼亚州工业事故委员会因此责成该保险公司根据加利福尼亚州保险法所规定的保险补偿费对其进行补偿。 太平洋雇佣保险公司则在加利福尼亚州地方上诉法院提出上诉，要求撤销加利福尼亚州工业事故委员会责成它对被雇佣人的补偿。其根据有两点：第一

12、、由于被雇用人是长期在马萨诸塞州的公司总部工作，而且只是暂时出差来加利福尼亚州并不幸受到伤害的，所以他应受马萨诸塞州公认补偿法的保护，而不是加利福尼亚州工人补偿法的保护；第二、加利福尼亚工业事故委员会在适用加利福尼亚州法律的同时，拒绝给予马萨诸塞州法律以忠诚信用。然而，加利福尼亚州地方上诉法院驳回了该保险公司的上诉请求，美国最高院也采取了维持原判的态度。 九、里斯最密切联系说 内容：根据具体案情判断与法律关系联系最密切的法律 著名案例：奥汀夫人诉奥汀案 贝科克诉杰克逊案案例：案例：1917年奥汀夫妇在英国结婚（双方都具有英国国年奥汀夫妇在英国结婚（双方都具有英国国籍），婚后双方共生育两子一女，

13、籍），婚后双方共生育两子一女，1931年奥汀先生只年奥汀先生只身去了美国，奥汀先生身去了美国，奥汀先生1932年在墨西哥经法院判决获年在墨西哥经法院判决获准离婚，并与一美国女子结婚。准离婚，并与一美国女子结婚。1933年奥汀原配夫人年奥汀原配夫人到美国。双方达成分居协议双方约定，由奥汀先生每月到美国。双方达成分居协议双方约定，由奥汀先生每月付给奥汀夫人付给奥汀夫人50英镑作为与其子女的抚养费双方维持分英镑作为与其子女的抚养费双方维持分居现状，任何一方都不得向对方提出与分居有关的诉讼居现状，任何一方都不得向对方提出与分居有关的诉讼，并且奥汀夫人还不的以奥汀先生再婚或离婚为由对奥，并且奥汀夫人还不

14、的以奥汀先生再婚或离婚为由对奥汀先生提起诉讼。协议后奥汀夫人即返回英国，但是奥汀先生提起诉讼。协议后奥汀夫人即返回英国，但是奥汀先生在支付了几次生活费后就停止支付于是奥汀夫人汀先生在支付了几次生活费后就停止支付于是奥汀夫人在英国提起诉讼，以被告通奸为由提出分居要求。提起在英国提起诉讼，以被告通奸为由提出分居要求。提起诉讼时是在诉讼时是在1934年，判决作出时是年，判决作出时是1938年，判决要求年，判决要求奥汀先生向奥汀夫人支付生活费，但是奥汀先生奥汀先生向奥汀夫人支付生活费，但是奥汀先生 并没并没有执行。后来原告于有执行。后来原告于1947年在美国法院向被告再次提年在美国法院向被告再次提起诉讼，法院该如何处理，适用哪国法律？起诉讼，法院该如何处理，适用哪国法律？ 1、意大利法则区别说的代表人物是（ ）。 A、胡伯 B、杜摩兰 C、达让特莱 D、巴托鲁斯 2、对“法律关系重心说”、“最密切联系说”产生重大影响的是（ ）。 A、巴托鲁斯的法则区别说 B、杜摩兰的意思自治说 C、萨维尼的“法律关系本座说” D、库克的本地法说 3、德国学者萨维尼提出的国际私法学说是（ ）。 A、法律关系本座说 B、既得权说 C、法则区别说 D、本地法说第二节国际私法的立