劳动合同系列之劳动法与就业保障法解析238页

1、劳动法和社会保障法富士康之痛艰难的应聘“偶然的分组靠加班维持的工资“体面劳动(decent work) 通过促进就业、加强社会保障、维护劳动者根本权益，以及开展政府、企业组织和工会三方的协商对话，来保证广阔劳动者在自由、公正、平安和有尊严的条件下工作。 Decent work check India1. Work and wages2. Work and holiday3. Work during National Holidays and Weekends4. Children at School5. Health and Safety at my Workplace6.Work and S

2、ickness7.Fair Treatment at my Work8. Children at work9. Forced Labor10. Trade Unions Rights本田罢工事件中日员工工资不是相差50倍 本田汽车零部件公司薪酬体系分为五大级别，一级是最低级别，五级是最高级别，每个大级别下面有15个小级别，共75个级别，每年评审一次，合格后就晋升一级。员工工资明细：根本工资：729元；职能考核：370元；全勤补贴：100元；生活补贴：65元；住房补贴：250元；交通补贴：80元；休日加班：303.17元；夜深出勤津贴：76.38元；其他：25.26元。休息日加班时间为24小时即

3、3天，夜深出勤次数为6次。 扣：医疗保险：41.4元；住房公积金：145.04元。实付工资是1667.37元劳动报酬占GDP的比重22年间下降了近20个百分点，而资本报酬占比却上升了20个百分点。 ?工资条例? 劳动法与社会保障法的性质属于社会法的范畴社会在现代意义上是指为了共同利益、价值观和目标的人的联盟。 社会法社会法与公法、私法的关系第一篇 劳动法理论第一章 劳动法概述第一节 劳动法的概念、调整对象和根本特征一、劳动法调整的对象1、劳动关系 在实现社会劳动过程中，劳动者和劳动使用者之间发生的有偿职业劳动关系。案例1劳动者和劳动使用者用人单位之间的关系2在实现劳动过程中发生 3劳动者须成为

4、劳动使用者内部组织成员 附属性非标准劳动关系4劳动关系的主要内容是劳动的给付2、附随关系 二、劳动法的概念 劳动法是规制劳动关系及其与劳动关系密切联系的一切关系的法律标准的总称。三、劳动法根本特征1、公法私法融合 2、保护法意的倾斜性 3、法律标准的多样性 4、劳动法调整社会关系的特定性案例1李某从事家具加工生意。2002年6月5日李某招收了赵某在自己家中为其制作家具零件，双方达成口头协议：赵某按李某的关于零件制作规格、交付时间等要求加工制作家具零件，李某按赵某完成零件的数量支付报酬。赵某按协议的约定，按期交付加工制作的家具零件，但李某一直未按协议支付报酬。此后，赵某屡次向李某索要欠款，李某都

5、以暂时没有现钱为由拒绝支付。于是，赵某将李某诉至法院。问：李某与赵某之间是什么样的法律关系，这种关系是否受到劳动法的调整？案例2张某是远大商厦合同制工人，从事售货员工作，因待岗被派往急需售货员的鸿运商场工作。远大与鸿运商场达成书面协议，约定由商厦为张某交纳根本养老保险费、根本医疗保险费和失业保险费，由商场负责发放张某的工资、奖金、津贴和补贴。数月后，张某因奖金、津贴发放问题与鸿运商场发生争议，双方协商不成，张某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。问：1、劳动争议仲裁委员会对张某的申诉应否受理？理由何在？2、张某的问题如何解决？3、劳动关系、雇佣关系、承揽关系之间的关系？第二节 劳动法开展简史一、世界

6、劳动法简史1、劳动法产生的前提劳动力和生产资料归属于不同主体劳动关系开展：不自由劳动时代、租赁劳动时代、雇佣契约时代、劳动契约时代和当代资讯社会2、劳动法开展1劳动法萌芽：劳工法规时期2劳动法开端：工厂法时期3劳动法的兴起：专门劳动立法时期4劳动法的转折：从福利国家到放松规制二、中国劳动法简史自学1、民国时期2、建国初期3、经济改制时期4、市场经济时期思考题:1、劳动法调整的对象是什么？2、简述劳动法的特征？3、劳动关系、雇佣关系、承揽关系之间的关系参考书目：1、王昌硕：?劳动法学案例教程?，知识产权出版社2003年版。2、常凯：?劳权论当代中国劳动关系的法律调整研究?，中国劳动社会保障出版社

7、2005年版。3、周长征：?劳动法原理?，法律出版社2004年。第二章 劳动法律关系第一节 劳动法律关系概述一、劳动法律关系的概念与表现形式1、概念法律关系2、表现形式按不同标准划分二、劳动法律关系的特征1、劳动法律关系主体双方具有平等性和隶属性2、以国家意志为主导、当事人意志为主体3、是在社会劳动中形成和实现的第二节 劳动法律关系的要素一、劳动法律关系的主体1、劳动法律关系主体的概念概念?劳动法?第二条 ,?劳动合同法?第二条劳动部关于印发?关于贯彻执行中华人民共和国劳动法假设干问题的意见?的通知 15条2、劳动权利能力与劳动行为能力1劳动者的权利能力与行为能力特征：一般开始于16岁 二者是

8、统一的，由本人亲自实现 某些劳动者能力受限2用人单位的权利能力与行为能力?劳动合同法? 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织以下称用人单位与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 二、劳动法律关系的内容1、概念2、劳动法律关系主体的权利和义务权利义务具有统一性、对应性?劳动法?第三条三、劳动法律关系的客体第三节 劳动法律关系的产生、变更及消灭一、劳动法律事实的概念和种类1、概念是指劳动法律标准规定的，能够引起劳动法律关系的

9、产生、变更和消灭的客观情况。2、种类1行为2事件二、劳动法律关系的产生、变更和消灭案例2002年5月，林某不愿意继续上学，就离家出走，到县城打工。林某在一家餐厅找到工作，主要是帮厨师做一些杂活。因为林某年纪尚小，只有15岁，所以餐厅经理同他讲好，比其他成年人的工资少30%，林某表示同意。餐厅的工作十分辛苦，并且因为林某年纪小，常常受到欺负，因此觉得难以忍受，于是林某向经理提出辞职，但经理说如果要提前辞职就要交纳违约金500元，林某必须要干满约定的期限。林某给家里写信，叫父母带自己回去。林某的父母来到县城要领林某回去，餐厅经理仍然不放人，称要放人就先交500元违约金。问：1、林某能够成为劳动合同

10、的一方当事人吗？2、林某需要交纳违约金吗？思考题：1、简述劳动法律关系的特征？参考书目：1、王昌硕：?劳动法学案例教程?，知识产权出版社2003年版。2、贾俊玲：?劳动法学?，中央播送电视大学出版社2004年版。第三章 劳动根本权利和具体劳动权利义务 第一节 劳动根本权利 一、国外劳动根本权利 劳动根本权利是一个国家或地区宪法或宪法性文件规定的公民的劳动权利及相关权利. 工作权、团结权、集体协商权、集体行动权 社会保险权、工作环境权 二、我国劳动根本权利 劳动权、休息权、获得物质帮助权利、女性劳动者平等权、结社权第二节 劳动法规定的具体权利义务一、劳动法规定的具体权利一平等就业权和选择职业权平

11、等就业、选择职业权案例什么是就业歧视定义：根据种族、肤色、性别、宗教、政治观点、民族血统或社会出身所做出的任何区别、排斥、优惠，其结果是剥夺或损害在就业和职业上的时机或待遇上的平等。标准：内在需要的标准 政策考量 韩国声讨“特招门呼吁讲公平 韩国外交通商部8月面向社会特别招聘一名五级公务员，包括柳明桓女儿在内的5名应试者进入最终面试，但8月底公布的结果显示，只有柳明桓的女儿被录用，因此韩国国内媒体普遍认为，此次招聘属于针对柳明桓女儿的“特招，不符合国家公务员录用程序。 韩国行政平安部6日发表的调查结果显示，外交通商部在此次“特招门事件中确实存在多处违法违规行为，如为柳明桓女儿专门制定了“硕士毕

12、业、两年工作经历的录用条件、放宽报考时间、外交通商部评委在面试中给出接近总分值的高分等。财政局招聘规定需有国外学位 1人应聘被指内定南都讯 记者张书舟“普通高校全日制应届本科毕业生，获得国外学士学位近日，福建省宁德市屏南县财政局下属的收费票据管理所这那么公开招聘启事引发了众多网友关注，网友把这那么屏南县人事人才网上的“招聘通知发到天涯社区，发帖网友还戏谑称：“搞笑吧，恐怕只有XX领导的女儿才符合这报考条件。据南都记者了解，这次招考确实只有一个人报名，并且因此无须考试而被直接录取。2021年11月23日13:31 案例1一家公司在报上刊登招牌广告，重金聘请销售总监。在“要求中，除了常见的学历和工

13、作经验之外，还有“血型为O型或B型。按照公司人力资源部的解释“血型决定性格，性格对事业的成功有重要的作用。而人的血型那么决定着一个人的性格。血型为O型或B型的人，比较适合从事销售工作。问：企业的这种做法是否属于就业歧视？案例2摩根斯坦利是华尔街第二大投资银行。1998年，该公司一位名叫艾利森希弗琳的女员工指控公司未提升其担任常务董事属性别歧视行为，并向美国平等就业时机委员会提出申诉。该公司7月12日就性别歧视指控与美国平等就业时机委员会达成和解，同意向受害人支付5400万美元赔偿。案例3 2001年，6位沃尔玛的女雇员和前女员工代表全公司女雇员提出诉讼，状告沃尔玛在薪金、工作提升和培训时机上歧

14、视妇女。2004年6月22日，美国旧金山联邦法院法官马丁坚金斯裁定，由于沃尔玛内部确实普遍存在歧视现象，这是一起“集体诉讼，这意味着沃尔玛自1998年以来在全球的160万女雇员(包括前雇员)都可以成为此案的原告。 二取得劳动报酬的权利1、劳动报酬权 具有债的性质；是生存权根本内容之一。2、劳动报酬权立法：1按劳分配，同工同酬2最底工资保障制度 天津1160 上海1280 美国每小时7.25美圆3工资以货币支付，不得克扣、拖欠4休假、社会活动，依法支付工资5就工资集体谈判3、欠薪问题欠薪保障制度的构建 深圳96?欠薪保障条例?【资料】据全国总工会统计，2003年共清欠历史拖欠工资288.9亿元，

15、但当年新增拖欠达301.7亿元。以建筑行业为例，拖欠工程款和农民工工资问题十分突出，2004年全国累计拖欠工程款3660多亿元，截至2004年6月底，累计拖欠农民工工资323.16亿元，仅2003年就拖欠161.79亿元，而且存在前清后欠的问题。拖欠工资使农民工生活陷于困境，不仅涉及其家人的根本生活，且极易酿成突发性事件影响社会稳定。近几年农民工因被拖欠工资引发的突发性事件由原始的对抗绝食、自杀，到“跳楼秀、堵铁路、堵国道，逐步演变为停工、罢工或游行、示威、请愿、上访等多种方式。近期又发生农民工因讨要工资被雇主暴力殴打的恶性事件，劳资冲突呈激化态势。 三休息休假的权利1、休息休假权的性质根本权

16、 实质是劳动者健康权和生命权，关系到劳动者本人和生命延续。2、立法状况3、实践加班加点过劳死 四获得劳动平安卫生保护的权利含义和法律依据雇主的公法义务“生死合同五接受职业培训的权利六享受社会保险和福利的权利社会救助制度社会保险基金来源：国家、雇主和劳动者 德33%，澳洲70%，我国6%七提请劳动争议处理的权利日本公众卫生研究所的科研人员曾对日本“过劳死高发现象作过详细研究，从预防角度，他们列举了27种过劳病症和因素： 1.经常感到疲倦，忘性大； 2.酒量突然下降，即使饮酒也不感到有滋味； 3.突然觉得有衰老感； 4.肩部和颈部发木发僵； 5.因为疲劳和苦闷失眠； 6.有一点小事也烦躁和生气；

17、7.经常头痛和胸闷； 8.发生高血压、糖尿病，心电图测试结果不正常； 9.体重突然变化大，出现“将军肚；10.几乎每天晚上聚餐饮酒； 11.一天喝5杯以上咖啡； 12.经常不吃早饭或吃饭时间不固定； 13.喜欢吃油炸食品； 14.一天吸烟30支以上； 15.晚上10时也不回家或者12时以后回家占一半以上； 16.上下班单程占2小时以上； 17.最近几年运动也不流汗； 18.自我感觉身体良好而不看病； 19.一天工作10小时以上； 20.星期天也上班； 21.经常出差，每周只在家住两三天； 22.夜班多，工作时间不规那么； 23.最近有工作调动或工作变化； 24.升职或者工作量增多； 25.最近

18、以来加班时间突然增加； 26.人际关系突然变坏； 27.最近工作失误或者发生不和。二、劳动法规定的具体义务一完成劳动任务二提高职业技能三执行劳动平安卫生规程四遵守劳动纪律和职业道德思考题：1、简述劳动根本权利的内容？2、试述我国劳动法规定的劳动者具体权利和义务？参考书目：1、王昌硕：?劳动法学案例教程?，知识产权出版社2003年版。2、贾俊玲：?劳动法学?，中央播送电视大学出版社2004年版。3、常凯：?劳权论当代中国劳动关系的法律调整研究?，中国劳动社会保障出版社2005年版。作业：阅读?劳动法?第一章总那么条文第二篇 劳动关系协调第四章 劳动合同法第一节 个别劳动关系的法律调整一、个别劳动

19、法律关系的概念二、个别劳动法律关系的立法?劳动合同法?制定背景于2007年6月29日第十届全国人大常委会第28次会议以145票赞成、0票反对、0票弃权、1人未投票表决通过，2021年1月1日正式实施。?劳动合同法?实施效果 全总 人大 莆田 第二节 劳动合同的概念、特征和作用一、劳动合同的概念二、劳动合同的特征1、主体特定2、劳动者在签订和履行合同中地位具有特殊性3、内容具有特殊性4、属于继续性合同5、往往涉及到第三人的利益6、必须按照法定程序订立7、是诺成、双务有偿、要式合同8、附合性三、劳动合同的作用1、是确定劳动关系的根本形式2、是合理配置劳动力的重要手段3、是减少和防止发生劳动争议的重

20、要措施第三节 劳动合同的种类一、劳动合同的种类用工形式: 合同制工人、农民轮换工、临时工、季节工合同目的: 录用、聘用、借调、停薪留职、学徒培训合同期限:有固定期限、无固定期限、完成工作为限二、无固定期限的劳动合同案例1、劳动合同期限如何设定2、从“辞退门事件，你对?劳动合同法?合同期限的规定如何评价？【案例】张某是深圳市户籍员工，在一酒店工作了18年，从保安员一直做到保安部经理。月薪也涨到了6000多元。张某文化程度不高，老婆又失业，因而很珍惜这份工作，平时也勤勤恳恳。没想到，酒店换了总经理后，张某等一批老员工被终止了一年一签的劳动合同。张某要求按?劳动法?第二十条的规定与企业签订长期合同，

21、被单位拒绝。张某申请仲裁，也未获支持。?劳动法?第二十条 劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。 ?劳动合同法?第十四条用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有以下情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： 一劳动者在该用人单位连续工作满十年的； 二用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十

22、年且距法定退休年龄缺乏十年的； 三连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 “华为辞职门事件2007年9月30，华为公司通过关于终止、解除劳动合同的补偿规定的文件，要求所有工作满8年的员工在2021年元旦之前逐步完成先辞职再竞岗工作；废除现行工号制度，所有工号重排序。11月7日，华为表示集体辞职事件结束，绝大局部员工会通过竞岗回到原来岗位，另有一百多人未能续约。知名企业大规模裁员事件10月沃尔玛全球采购中心中国区无原那么突击

23、裁员9月展讯通信缩编北京分部，随后上海总部亦进行裁员8月，中央电视台解聘1800名编外人员7月，韩国LG电子裁掉11%的中国员工 第四节 劳动合同的主要内容和形式一、劳动合同的主要内容一必备条款?劳动法?的规定 ?劳动合同法?的规定1、用人单位名称、住所和法定代表人或主要负责人； 2、劳动者姓名、住址和居民身份证或其他有效身份证件号码； 3、劳动合同期限； 4、工作内容和工作地点； 5、工作时间和休息休假； 6、劳动报酬； 7、社会保险； 8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护； 9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。天津市劳动合同范本 ?劳动法?第十九条 劳动合同应当以书面形式订立，并

24、具备以下条款： 一劳动合同期限；二工作内容；三劳动保护和劳动条件；四劳动报酬；五劳动纪律；六劳动合同终止的条件；七违反劳动合同的责任。二协商约定条款1、法定的协商约定条款1试用期案例A、试用期概念 试用期合同范本B、?劳动合同法?中试用期的规定试用期： 劳动合同三个月不满一年 不超过1个月 一年不满三年 不超过2个月 三年以上 不超过6个月次数：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 试用期工资试用期内解除合同限制【案例1】学软件工程专业的马某在人才市场应聘到一家软件开发公司工作，该公司与其签订一年期的劳动合同，并表示，由于是技术工种，所以试用期要3个月，月薪1300元，试用期满后月薪与同

25、岗位人员一样2800元。试用期满前一天，公司人事部通知其还要延长一个月的试用期再考察考察，马某虽然不乐意，但为了眼看就要到手的2800元月薪，马某同意了。延长试用期满前三天，公司人事部通知说马某在试用期不符合录用条件，不再录用。马某被解除劳动合同后，发现与其差不多同时进公司的其他人员也遭遇了同样的命运。一打听，原来是公司接了一个四个月就要交货的软件开发工程。【案例2】小王于2021年2月1日应聘一房地产集团公司，由于小王各方面条件均很出色，房地产集团公司决定和小王签订三年期限的劳动合同，合同期限自2021年2月1日至2021年1月31日，试用期六个月，试用期工资4000元，试用期后工资为500

26、0元，小王觉得试用期太长，提出合同期限减少一天，即自2021年2月1日至2021年1月30日，这样合同期限缺乏三年，按照法律规定试用期不能超过二个月，公司不同意。2培训(效劳期)飞行员跳槽A、条件：提供专项培训费用；提供专业技术培训；培训形式B、违约金C、效劳期年限 培训效劳期协议书 3保守秘密A、保守商业秘密的义务 B、经济补偿保密津贴、补偿金 C、竞业禁止的范围 4补充保险5福利待遇 2、补充的协商约定条款三禁止性条款违约金担保证件二、劳动合同的形式【案例】2021年2月3日，王某进入上海某冶金从事英文翻译工作，双方签订的劳动合同中约定，冶金公司将会在王某入职的一个月内安排王某赴南非办事处

27、工作，工资为每月人民币8000元，合同期限自2021年2月3日起至2021年1月31日止，如果王某在合同期满前提前离职那么应当承担违约责任，违约金数额为王某赴南非的路程费及公司为其安排岗位所付的其他各项费用之和。2021年3月，王某到达公司在南非的办事处，但由于水土不服、蚊虫叮咬等原因，王某身体出现腹泻、呕吐、严重水肿等情况。工作至4月底，身体状况没有任何好转的王某向公司提出回国工作的请求，公司不予批准，无奈之下王某向公司提出辞职。 2021年5月，在办理离职手续时，冶金公司认为王某在职期间不能胜任工作，消极怠工，没有充分履行翻译职责，故拒绝向王某发放4月份工资，同时王某严重违反当初约定，遂要

28、求王某承担路程费等共计2万余元的违约金。双方发生争议，王某诉至劳动仲裁后，公司以上述理由提出反诉。该案如何处理？ 第五节 劳动合同的订立一、劳动合同订立的概念和原那么一概念二原那么【案例】1999年8月，a公司通过上海市职业介绍中心举的招聘活动，聘得有上海财经大学工商政管理专业文凭的王某为公司销售经理，双方于1999年8月12日签订聘用合同，合同约定销售经理的月薪为2000元。2002年2月29日，a公司通知王某自2000年3月1日起解除合同。嗣后王某领取a公司支付的2000年2月份的工资1000元。2000年3月8日王某向上海市卢湾区劳动争议仲裁委申诉。该委裁决：a公司应支付王某2月份工资1

29、000元。a公司不服，向卢湾区人民法院提起诉讼。 1、平等自愿、协商一致原那么2、合法原那么目的；主体；内容；程序和形式。3、老实信用告知义务二、劳动合同订立的程序一提出订立劳动合同的建议要约含义特征：是特定人作出；必须向相对人发出；具有缔结合同的目的；内容必须具体确定；说明经承诺即受约束。 要约邀请反要约二接受提议承诺含义：是受要约人作出的同意要约以成立合同的意思表示。特征：由受约人作出；向要约人作出；内容一致；在要约存续期间作出。第六节 劳动合同的法律效力一、劳动合同的有效劳动关系建立用工之日起劳动合同订立劳动合同生效一劳动合同有效要件二劳动合同的法律效力的内容案例1、双方必须履行劳动合同

30、规定的义务2、劳动合同受法律保护3、劳动合同的变更、解除必须具备法律规定的条件4、对于有关系的第三人也有法律效力案例郭某2021年2月7日与某公司签订了为期五年的劳动合同，合同约定试用期三个月。2021年6月8日该公司突然提出劳动合同未经经理办公会讨论，对其宣布停止履行劳动合同，要求郭某不得上班并停发工资。郭某被停工后，经半个多月的反复要求，仍得不到满意答复。为此，向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉。仲裁委员会受案后，经调查，郭某与该公司所签订的劳动合同符合法律规定，裁决该公司立即恢复履行与郭某所签劳动合同，安排适当的工作岗位，补发郭某停工期间的工资并赔偿损失。二、无效劳动合同案例一无效劳动合同

31、的概念具体含义：1、欠缺劳动合同的有效要件2、不能发生当事人预期的法律拘束力二无效劳动合同的种类1、违反法律、行政法规的劳动合同2、用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利 3、采取欺诈、威胁或乘人之危 三无效劳动合同的处理1、全部无效和局部无效某印刷厂对外公开招用激光照排工人，在招工简章中注明要求应聘者视力到达2.0。宋某看到后，来应聘。印刷厂对其公开考核后，准备录用宋某，即安排其体检。宋某明知自己视力不好，就让其相貌相似的胞妹顶替体检，从而通过视力检察，被厂方录用。双方签订2年的劳动合同，试用期3个月。上岗后，该厂发现宋某在工作中常出误差，对其视力产生疑心而进行复查，发现其视力为0.2和

32、0.3，远低于岗位要求。后得知其冒名顶替体检的情况。由于视力原因，宋某已不能胜任工作。但厂方在宋某试用期内未作及时处理。试用期满后，06年12月25日，厂方以宋某不符合录用条件，书面通知宋某解除劳动合同。07年1月，宋某向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委员会认定某印刷厂与其解除劳动合同的行为是违法、无效的，要求裁决与其继续履行劳动合同。理由是：根据?劳动合同法?规定，劳动者不符合录用条件的，用人单位应在试用期内随时解除劳动合同。我已工作满3个月，试用期已过，厂方在试用期内没有提出异议，说明我符合录用条件，厂方无权直接解除劳动合同。厂方辨称：宋某视力不符合录用条件，厂方有权解除劳动合同

33、。2、无效劳动合同的处理1撤销劳动合同后果2修正劳动合同3赔偿损失4追缴财产3、无效劳动合同确实认机关第七节 事实劳动关系一、事实劳动关系的概念二、事实劳动关系的处理一未签订书面劳动合同情形1、自始未签订书面合同发生争议的处理2、原合同期满未办理续订的二无效劳动合同而引起的事实劳动关系处理第八节 劳动合同的履行、变更、解除和终止一、劳动合同的履行一劳动合同履行的概念二劳动合同履行的原那么1、亲自履行原那么2、全面履行原那么3、协作履行原那么二、劳动合同的变更1、概念2、条件协商同意；不得违法法律、行政法规；有法定事由；在合同有效期内进行；遵循相应的程序。三、劳动合同的解除一劳动合同解除的概念和

34、分类二双方解除经济补偿金三单方解除1、用人单位单方解除劳动合同1过错性辞退在试用期间被证明不符合录用条件的；严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位利益造成重大损害；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完本钱单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；*因本法第二十六条第一项规定的情形致使劳动合同无效的；*被依法追究刑事责任的。 2非过错性辞退情形劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的订立合同时所依据的客观情况发生重大变化的，无法协商变更的效力预告

35、期或支付预告期工资、经济补偿金 3经济性裁减人员经济性裁员的内涵进行经济性裁员必须满足法定条件 一是实体性条件 依照企业破产法规定进行重整 ；生产经营发生严重困难 ；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员 ；其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。二是程序性条件必须裁减人员二十人以上或者裁减缺乏二十人但占企业职工总数百分之十以上的；必须提前三十日向工会或者全体职工说明情况，并听取工会或者职工的意见 ；裁减人员方案向劳动行政部门报告 ；进行经济性裁员必须遵循社会福利原那么 ；重新招用人员的，被裁减人员具有优先就业权 4用人单位

36、不能单方解除劳动合同解雇限制： 理解一是禁止的是用人单位单方解除劳动合同；二是前提是用人单位不得根据劳动合同法第四十条、第四十一条解除劳动合同。情形从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间；在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者局部丧失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满十五年，且距法定退休缺乏五年；法律、行政法规规定的其他情形。 2、劳动者单方解除劳动合同1一般性辞职遵守解除预告期：30天和3天；书面通知用人单位2特殊性辞职【案例】王某是一家合资企业的劳资干部，在公司已

37、工作了七个年头，月薪5000多元。因老家的耕地要被征用与村干部产生纠纷，父母让其回家帮助处理。这是王家的大事，不是三天两天就可以解决。王某决定辞职，但作为从事劳开工作的干部，王某很清楚如果自动辞职就没有经济补偿金，不要经济补偿金又觉得可惜了七个年头的工作，趋利避害是人之常情。王某找出企业没有为其按工资总额足额缴交社会保险的情况，以企业存在过错为由提出辞职并要求经济补偿金。企业同意王某辞职但拒绝支付经济补偿金。王某向劳动争议仲裁机构提起劳动争议仲裁。该案如何处理？ 随时通知解除：未按照劳动合同的约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费

38、的；规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；因本法第二十六条规定的情形致使劳动合同无效的；法律、行政法规规定的其他情形。 无须通知解除：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安的，劳动者可以立即解除劳动合同，无需事先告知用人单位。该解除权有无期间限制？四解除合同的经济补偿1、情形1特殊辞职 ；2协商一致解除劳动合同； 3非过错性辞退；4经济性裁员 (5) 劳动合同的终止1,3,4，劳动者不愿补签合同2、经济补偿金支付标准?劳动合同法?第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳

39、动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 【案例】：张某和李某同为深圳某大型国有企业员工，二人工作年限均有20年，张某月工资为8000元，李某由于担任公司核心技术部门的经理职务，月工资为20000元。因客观情况发生重大变化，公司决定解除劳动合同。二人同一天被解除劳动合同，解除劳动合同时深圳上年度职工平均工资为3000元 。问题：1、那么张某和李某应得到多少

40、经济补偿金？2、案例反映了?劳动合同法?第四十七条立法意图何在？是否存在问题？四、劳动合同的终止一终止的事由1、合同期限期满2、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的3、用人单位被依法宣告破产的；4、用人单位被撤消营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；5、法律、行政法规规定的其他情形。 服兵役6、劳动者开始依法享受根本养老保险待遇的；劳动者到达法定退休年龄的，劳动合同终止 劳动合同终止的经济补偿金二延期终止五、用人单位违法解除或终止合同的后果1、优先强制继续履行2、支付赔偿金?劳动合同法?第87条 两倍经济补偿金六、劳动合同解除或终止后的当事人后合同义务用人单位：1、证

41、明 2、提供职业健康监护档案 3、在30日内办理档案和社会保险转移手续 4、支付经济补偿金 5、保存合同文本至少两年 6、保密义务劳动者： 工作交接、返还财物和资料、保守秘密 思考题：1、简述劳动合同的概念和特征？2、简述劳动合同的订立？3、试述无效劳动合同？4、试述劳动合同的解除？【案例1】原告：浙江某电器以下简称电器公司被告：李某被告：宁波某炊具制品以下简称炊具公司被告李某原系原告电器公司的员工，从事技术工作。原告电器公司生产销售各类炊具，餐具等，被告炊具公司亦生产同类产品。2003年月日，原告与被告李某签订?聘用合同?和?保密合同?。?聘用合同?约定，合同期为年，自2003年月日起至20

42、06年月28日止，甲方原告聘请乙方被告李某从事技术工作；年根本工资3万元，以后每年按的比例递增；甲方无故解除劳动合同的，应赔偿乙方20万元经济损失，乙方擅自解除劳动合同的，应赔偿甲方20万元经济损失，合同期满，甲方一次性支付乙方效劳费3万元。 ?保密合同?对保护商业秘密的范围、保密和禁止披露商业秘密、商业秘密的使用、泄露行为、保密方式、保密期限、竞业禁止的经济补偿、违约责任等作了约定，其中规定，在与公司终止或解除?聘用合同?之日起24个月内，乙方不得自营或为他人经营与本公司有竞争的业务； 并且约定有以下情形之一的，将被视为成心违反本合同约定的竞业禁止义务：为与本公司在产品市场或效劳方面直接或间

43、接竞争的公司或机构工作或在这种公司拥有利益；对竞业禁止的经济补偿规定：负有竞业禁止义务的乙方，公司不管在任何情况下终止或解除与其劳动关系，乙方在?聘用合同?终止或解除后24个月内，只要严格遵守本合同有关竞业禁止的规定，公司应按照当地最低工资标准向乙方支付竞业禁止补偿费；关于违约责任约定：无论成心或疏忽大意，负有竞业禁止的乙方如违反本合同，应当一次性支付数额20万元的违约金。2003年11月12日，被告李某离开原告公司到被告炊具公司工作，于2003年11月13日发电报催告李某回公司上班，但李某未再回原告处上班。2003年12月21日，原告将与李某签订的?聘用合同?和?保密合同?寄给炊具公司。20

44、03年12月22日，原告申请公证处将信函内容进行了保全。2003年12月26日原告通知李某解除劳动合同，同日发信给炊具公司告知不得录用李某。2003年12月28日，炊具公司复函给原告，称收到两份合同，但公司没有名叫李某的员工等。 2004年月日，原告向当地仲裁委申请仲裁，2004年月日，仲裁员到炊具公司向李某送达仲裁文书时，李某仍在炊具公司上班。 2004年2月27日，仲裁委作出裁决：李某支付给电器公司违反劳动合同的经济损失3万元，违反?保密合同?的违约金1万元，合计人民币4万元；炊具公司支付给电器公司因李某违反劳动合同的经济损失17万元，因李某违反保密合同的违约金损失9万元，合计26万元；上

45、列款项在裁决生效后十日内付清，李某与炊具公司承担连带责任；李某继续履行保密合同中关于竞业限制的规定，自2003年12月至2005年11月，不得在与电器公司相同的行业内从事工作。原告认为被告李某、被告炊具公司的行为给原告带来经济损失是巨大的，温岭仲裁委将约定的违约金数额与补偿费相比较是错误的。故向法院起诉，一、要求被告李某赔偿违反劳动合同的经济损失人民币20万元；二、要求被告李某赔偿竞业限制违约金人民币20万元；三、要求被告炊具公司对被告李某的全部赔偿数额承担连带责任；四、要求被告李某、炊具公司继续履行竞业限制规定；本案仲裁费由二被告承担。 被告李某辩称，一、原告的第一项诉讼请求缺乏事实和法律依

46、据，因原告未给李某缴纳社会保险费，没有提供相应的劳动条件，故被告李某是依法解除和原告的劳动合同。且原告对该项请求的经济损失情况和损失的计算方式未作阐述和相应举证，而仅以双方签订的?聘用合同?中约定的 数额向被告李某要求赔偿，是没有法律依据的。二、原告的第二项诉讼请求违反了公平原那么，并且是原告违约在先，不能要求被告李某赔偿损失，被告李某认为竞业限制违约金与其应得收入相比，差距太大，作为竞业限制，原告应支付竞业限制补偿金，现原告没有支付，无权要求被告李某支付竞业限制违约金20万元。三、?保密合同?中的条款不合理、不合法，限制了劳动者的劳动权，目前我国法律并没有允许用人单位设定竞业限制来保护企业的

47、商业秘密，且约定的商业秘密范围不明确，因此，该竞业限制约定不合理，是无效的。 被告炊具公司辨称，原告的诉讼请求不符合法律规定，本案是劳动合同纠纷，不是侵权纠纷，炊具公司没有对原告实施侵权行为，原告不能以被告李某的违约为由，要求被告炊具公司就此承担连带责任。问：法院应如何处理？【案例2】张某自2000年起任B公司技术开发部副主任，双方的劳动合同期限为一年，每年签订一次，2003年12月30日双方重新续签了合同。为了保护公司新产品的工艺配方等技术信息，B公司与张某于2001年9月12日签订?技术保密协议?一份，张某保证在协议签订后5年时间里，不得离开公司到其他企业工作；5年之后如离开B公司，自离开

48、后的3年内亦不得到生产类似产品的企业工作。假设有违反上述条款，张某应赔偿B公司技术开发费10万元；B公司保证在张某为公司工作效劳期间，如无严重的违纪违法行为，公司不得辞退张某；公司在调整员工工资福利待遇时优先考虑张某，并每月支付张某技术保密费300元。2004年1月20日，张某向B公司提出书面辞职申请，B公司明确拒绝。张某于2004年1月26日之后再未到公司上班。问：本案应如何处理？【案例3】 刘某于2003年8月18日到某公司工作，双方未签订书面劳动合同，公司未为刘某参加社会保险。2004年11月25日，公司在各车间门口张贴关于未签订劳动合同的职工，其与公司的劳动关系于2004年12月31日

49、终止，务必在2005年1月1日至5日到公司办理离岗手续并结算工资的通知。同年12月13日，刘某患病数次就诊，2005年1月4日刘某与公司结算工资发生分歧，之后未上班，并向劳动监察部门举报，后未解决。 2005年7月，刘某就其工资、经济补偿金、医疗费、病假工资、疾病救济费、养老、医疗保险费等问题向劳动仲裁部门申请仲裁，同时主张回公司上班。公司在庭审时明确不同意劳动者回单位工作，双方关系已终止。 仲裁委于2005年9月27日裁决后，刘某不服诉至法院，一审法院认为刘某与公司之间存在事实劳动关系，公司以公告方式通知终止劳动关系与法不符，并就刘某的工资、经济补偿金、拖欠工资的赔偿金、缴纳社会保险费、医疗

50、费及病假工资进行了处理，明确刘某享有三个月医疗期，判决公司为刘某补缴自2003年8月18日至判决书发效之日的各项社会保险费。公司不服后上诉，二审于2006年3月20日维持一审判决。刘某于2006年5月24日再次向仲裁委申请仲裁，要求公司支付2005年9月28日至今的工资及相应的经济补偿金和医疗费、赔偿金及社会保险费。公司以自2005年9月28日至今，双方不存在劳动关系为由辩驳。仲裁委于2006年7月7日作出裁决，认为自2005年9月27日后，刘某未去上班，公司未支付工资，在长达九个月的时间里，双方没有履行各自的职责，双方的事实劳动关系已终止，故对刘某的申诉请求不予支持。公司于2006年6月15

51、日向刘某送达了解除劳动关系再次通知书。 刘某于2006年7月17日诉至法院，要求判今公司支付自2005年9月28日算至劳动关系终止的工资及拖欠工资的赔偿金，支付2005年9月1日至今的医疗费及赔偿费，缴纳自2006年3月27日二审判决之后劳动关系存在期间的社会保险费，并要求支付对方解除劳动关系的医疗补助费和经济补偿金。案例四2002年11月，某报社派两名部门主任到某高校选聘文字编辑，小周参加了招聘考试。当天，她就签了约，一份是?全国普通高等学校毕业生就业协议书?，另一份是?聘用协议?。然而，直到2003年6月中旬，高校毕业生就业工作根本结束时，小周仍未来报到，也没有任何音信。原来她已经到另外一

52、家报社上班去了。7月，报社正式致函，请其履行协议，否那么，将通过法律途径解决问题。9月，在始终没有得到任何方面明确答复的情况下，报社向法院提起诉讼，状告小周违约，要求被告赔偿。2005年的2月，3名上海名牌高校的毕业生与上海的一家大公司签订了毕业生就业协议。协议约定了月收入为3500元，但是没有约定违约的责任和赔偿。按惯例，毕业生应当在当年的7月到签订就业协议的单位报到，成为这个单位的正式职工。但是在6月底，那家公司 通知他们，由于原来准备上一个新工程现在决定不上了，所以要撤销就业协议，叫他们不要去报到了。他们几次找这家公司论理，但都遭拒绝。就这样他们被耽误了半年。2003届毕业生小刘7月初手

53、持早已签好的?毕业生就业协议书?到南京某管理咨询公司报到。工作两个月后，小刘感觉公司不适合他的开展，就递交了辞呈。然而公司老总却拿出“就业协议要求小刘兑现上面的2500元违约金。小刘却想不通，按照公司之前与他的口头约定，试用期3个月。他目前仍在试用期内，按照?劳动法?规定不承担违约责任。而公司老总凭着这份“就业协议硬咬住他不放。问:就业协议性质如何？就业协议是毕业生、用人单位、学校三方签定并经各地大中专毕业生就业指导中心鉴证、明确毕业生就业过程中权利义务关系的书面协议。 与劳动合同的差异：主体不同。 依据不同。 内容差异。 签订时期不同。 效力不同。 【案例5】原告：丁某某。被告：淮安市某房产

54、有限责任公司以下简称房产公司。2004年7月7日，被告房产公司聘用原告丁某某为建筑工地施工现场管理人员，双方签订的聘用合同约定：合同期限为2004年7月10日至同年10月31日；劳动报酬为每月工资总额1200元、出差补助300元；其中变更、解除合同的条款约定，乙方原告丁某某患病或非工伤经治疗不能从事原工作也不能从事另行安排工作的，甲方被告房产公司有权解除合同，但应提前30天以书面形式通知乙方；一方违约应给付对方以乙方3个月的工资总额计算的违约金等。原告丁某某于2004年7月10日开始上班，同月23日在工作中不慎将腰扭伤致腰部旧病复发，被告房产公司派人将其送至淮安市第一人民医院就诊，后又将其送回

55、江都家中，随后又到泰兴进行治疗、养伤，期间原告丁某某共花去医疗、交通费用590.60元。2004年8月30日，被告房产公司派人将原告丁某某在工地上的生活用品、工作器具及半个月劳动报酬750元该笔钱被原告拒收送回其江都住所。后原告丁某某曾向某劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2004年9月6日以超出受理范围作出了不予受理通知。原告丁某某遂起诉至法院，称被告房产公司单方解除合同是违约行为，要求被告房产公司依合同约定给付劳动报酬1500元、医药费用及车旅费560.60元、违约金3600元，并承担本案诉讼费用。【案例6】根本案情王某系北京某地产公司以下简称“地产公司员工，王某自 2005年2月28

56、日起与地产公司建立劳动关系，任销售部管理人员，双方签订了期限为2021年1月1日至12月31日的劳动合同，月工资包括根本工资、岗位工资和佣金。2021年8月1日，王某被确诊为肺结核无传染性，医师开具的治疗期为9个月。2021年12月31日，合同到期，但双方均未提出终止合同，王某继续在公司上班，双方形成事实劳动关系。2021年1月31日，公司以双方合同已在2021年12月31日终止为由，不让王某继续到公司上班，并在2月17日向王某发出?关于终止劳动合同的通知?，提出其定于2021年12月31日即原劳动合同到期日不再续签劳动合同，终止与王某的劳动关系。地产公司仅支付王某2021年12月31日前的工

57、资，及一个月工资标准的经济补偿金。王某那么认为公司支付的经济补偿金数额过低，经与公司协商不成，王某向北京某区劳动争议仲裁委员会提起了仲裁申请。申诉人称：本人于2005年2月28日入职北京某地产公司，任销售部管理人员，2021年月平均工资为8458元，其中包括根本工资1000元，岗位工资3620元，加佣金。双方最后一份合同期限为2021年1月1日至12月31日。2021年8月1日，本人被确诊为肺结核，医师开具医疗期为9个月。合同到期后，双方劳动关系并未终止，本人一直工作到2021年1月31日，之后单位称劳动合同终止了，不让本人继续上班。2021年2月17日，公司向本人下发了终止劳动合同通知书，次

58、日支付了局部补偿金，本人不认可单位支付的标准，协商未果、。因此向劳动争议仲裁委员会提出仲裁请求，要求北京某地产公司：1、支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金67664元及50%额外经济补偿金33832元；2、支付2021年1月1日至2月7日工资15071元及25%经济补偿金3767.75元；3、支付2021年年终奖工资4620元及25%经济补偿金1155元被申诉人辩称：认可申诉人关于入职时间、岗位及工资构成的主张，但不认可申诉人主张的具体工资数额。申诉人享受佣金待遇，故不再享受年终奖。被申诉人在合同到期前一个月已经通知申诉人终止合同，且申诉人出勤至2021年12月31日，当日双方的劳动合同到期终

59、止，并就有关未结算的佣金、工资及补偿金等进行了协商，签署了书面协议。因此，不同意申诉人的申诉请求。仲裁经审理查明：申诉人2005年2月28日入职被申诉人公司任销售部管理人员，双方签订了期限为2021年1月1日至12月31日的劳动合同，月工资包括根本工资、岗位工资和佣金，佣金按销售额的比例计算，工资结算至2021年12月31日，申诉人2021年的月平均工资为8458元。申诉人在职期间从未休过病假，2021年8月1日起，申诉人在医院治疗，由于所患疾病不具有传染性，因此继续在公司上班。被申诉人在2021年12月31日前未出具过终止劳动合同的书面通知，劳动合同到期后申诉人仍正常上班，双方形成了事实劳动

60、关系。双方在2021年2月17日签订了?关于与王某终止劳动合同的处理意见?，被申诉人依据该?意见?向申诉人支付了8458元的终止合同补偿金、2007年佣金8769元、终止合同通知期工资4620元、医疗期及医药补助5个月工资23100元。申诉人所在部门其他7名员工均领取了年终奖金4620元。被申诉人未提供申诉人在职期间的工资支付表及考勤记录。被申诉人否认申诉人2021年1月和2月存在销售额，申诉人也不知道其2021年1月销售额，且未提供其存在销售额的相关证据。另查明，被申诉人每月28日支付申诉人上月全月工资和岗位工资。 仲裁委经审理认为：被申诉人未提供申诉人在职期间的工资支付表，因此采信申诉人关