第七章破产法律制度03版11111103

1、第七章第七章破产法律制度破产法律制度第一节第一节 破产法律制度概述破产法律制度概述一、破产的概念和特征一、破产的概念和特征（一）破产的概念（一）破产的概念 破产是指当债务人的全部财产不足以清偿到期摘债破产是指当债务人的全部财产不足以清偿到期摘债务时，债权人通过一定程序将债务人的全部资产供其务时，债权人通过一定程序将债务人的全部资产供其平均受偿，从而使债务人免除不能清偿的其他债务，平均受偿，从而使债务人免除不能清偿的其他债务，并由法院宣告破产解散的一种特定的法律程序。并由法院宣告破产解散的一种特定的法律程序。（二）破产的特征（二）破产的特征 1. 1. 破产是一种特殊的审判程序破产是一种特殊的审

2、判程序 破产必须是由审判机关介入并主持的诉讼活动。破产必须是由审判机关介入并主持的诉讼活动。 2. 2. 破产是在特定情况下适用的一种偿债手段破产是在特定情况下适用的一种偿债手段 由于破产是一种特殊的偿债手段，这种手段的运用必须由于破产是一种特殊的偿债手段，这种手段的运用必须具有法定的事实前提，即必须存在债务人不能清偿到期债具有法定的事实前提，即必须存在债务人不能清偿到期债务这一客观事实。务这一客观事实。 3. 3. 破产是对债务人全部法律关系的彻底清算，并且可能破产是对债务人全部法律关系的彻底清算，并且可能直接导致债务人民事主体资格消灭的法律后果。直接导致债务人民事主体资格消灭的法律后果。

3、4. 4. 破产程序强调的是对债权人的公平清偿和对债务人的破产程序强调的是对债权人的公平清偿和对债务人的公平保护，进而实现对社会利益的维护。公平保护，进而实现对社会利益的维护。二、破产法概述二、破产法概述（一）破产法的概念和我国的破产立法（一）破产法的概念和我国的破产立法 破产法是关于债务人不恩那个清偿到期债务时，对其宣破产法是关于债务人不恩那个清偿到期债务时，对其宣告破产，并在法院的主持下对其全部财产进行清理分配或告破产，并在法院的主持下对其全部财产进行清理分配或进行重整、和解等程序的法律规范的总称。进行重整、和解等程序的法律规范的总称。 20062006年年8 8月月2727日，日，中华人

4、民共和国企业破产法中华人民共和国企业破产法通过通过， 20072007年年6 6月月1 1日起施行。日起施行。我国的我国的 破产法破产法目前只适用企业法人，不适用于其他目前只适用企业法人，不适用于其他非法人企业和个人破产。非法人企业和个人破产。（二）破产法的特点（二）破产法的特点1 1，破产法破产法具有综合性质，即破产法要运用多种法律具有综合性质，即破产法要运用多种法律机制综合调整各方面的关系。机制综合调整各方面的关系。2 2，破产法破产法是特别法，有自己的特殊规则。是特别法，有自己的特殊规则。3 3，强制性和灵活性，既规定了某些程序的强制执行性，强制性和灵活性，既规定了某些程序的强制执行性，

5、又允许当事人协商。又允许当事人协商。（三）破产法的实施意义（三）破产法的实施意义1. 1.对债权人来说，通过破产程序，可以使他们的债券请求对债权人来说，通过破产程序，可以使他们的债券请求得到公平的待遇，避免了在缺乏公平清偿秩序的情况下可得到公平的待遇，避免了在缺乏公平清偿秩序的情况下可能受到的损害。能受到的损害。2. 2.对债务人企业来说，破产制度可以起到两种作用，一是对债务人企业来说，破产制度可以起到两种作用，一是淘汰落后，二是起死回生（通过和解、重整、破产企业的淘汰落后，二是起死回生（通过和解、重整、破产企业的整体变价）整体变价） 破产财产的变价，是指管理人将破产财产的变价，是指管理人将破

6、产财产破产财产中的非金钱中的非金钱财产，以变卖或财产，以变卖或拍卖拍卖的方式，转变为金钱财产的行为或过的方式，转变为金钱财产的行为或过程。程。3 3通过这种优胜劣汰机制，还能够实现资源优化配置，促通过这种优胜劣汰机制，还能够实现资源优化配置，促进经济发展。进经济发展。三、破产法内容概述三、破产法内容概述 破产法破产法内容包括破产程序规范、破产实体规范和法内容包括破产程序规范、破产实体规范和法律责任三部分。其中破产程序规范主要包括和解、重整和律责任三部分。其中破产程序规范主要包括和解、重整和破产清算三种程序。破产清算三种程序。第二节第二节 破产程序规范破产程序规范 一、破产案件的管辖一、破产案件

7、的管辖 我国我国破产法破产法第第3 3条规定：条规定：“破产案件由债务人住破产案件由债务人住所地人民法院管辖。所地人民法院管辖。”债务人住所地指债务人的主要债务人住所地指债务人的主要办事机构所在地。债务人无办事机构的，由其注册地办事机构所在地。债务人无办事机构的，由其注册地人民法院管辖。破产案件受理后债务人改变所在地的人民法院管辖。破产案件受理后债务人改变所在地的，不影响管辖权的确定，即遵守管辖恒定原则。，不影响管辖权的确定，即遵守管辖恒定原则。二、破产申请的提出和受理二、破产申请的提出和受理（一）破产界限（一）破产界限 破产界限是适用破产程序所依据的特定法律事实，破产界限是适用破产程序所依据

8、的特定法律事实，它是法院判断是否宣告债务人破产的标准和理由，我它是法院判断是否宣告债务人破产的标准和理由，我国称其为破产原因。国称其为破产原因。 根据破产原因不同，破产可以分为事实上的破产和根据破产原因不同，破产可以分为事实上的破产和法律上的破产。法律上的破产。 经济意义上是指企业法人不能清偿到期债务，并且经济意义上是指企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。 法律角度主要有两种测试标准和方法来判断债务人法律角度主要有两种测试标准和方法来判断债务人是否构成无偿付能力：是否构成无偿付能力：1 1资产负债表测试法：即资产

9、负债率超过资产负债表测试法：即资产负债率超过100%100%，资不抵，资不抵债，这是事实上的破产。债，这是事实上的破产。2 2现金流测试法：即企业现在的现金流的数目小于负债，现金流测试法：即企业现在的现金流的数目小于负债，这是法律上的破产。这是法律上的破产。（二）破产案件的申请（二）破产案件的申请 破产申请是指当事人向法院提出要求宣告债务人破产申请是指当事人向法院提出要求宣告债务人破产的诉讼行为。破产申请的提出，不是破产程序开破产的诉讼行为。破产申请的提出，不是破产程序开始的起点，但是进入破产程序的前提。始的起点，但是进入破产程序的前提。 破产申请的主体：债务人、债权人、依法负有清破产申请的主

10、体：债务人、债权人、依法负有清算责任的人算责任的人 破产申请的形式：书面，破产申请书应当载明如下破产申请的形式：书面，破产申请书应当载明如下内容：内容： （1 1）申请人、被申请人的基本情况；）申请人、被申请人的基本情况； （2 2）申请目的；）申请目的； （3 3）申请的事实和理由；）申请的事实和理由； （4 4）人民法院认为应当载明的其他事项。）人民法院认为应当载明的其他事项。 债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支

11、付和社会保险费用的缴纳情况。置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。（三）破产案件的受理（三）破产案件的受理1. 1.破产受理的期限破产受理的期限v对债权人提出破产申请的受理时限以及债务人的异议对债权人提出破产申请的受理时限以及债务人的异议期限。破产法第期限。破产法第1010条规定，债权人提出破产申请后，条规定，债权人提出破产申请后，人民法院应当自收到破产申请之日起人民法院应当自收到破产申请之日起5 5日内通知债务人日内通知债务人。从债务人接到人民法院所送达的破产申请通知之日。从债务人接到人民法院所送达的破产申请通知之日起起7 7日内为债务人对破产申请的异议期。债务人有异议日内为债务

12、人对破产申请的异议期。债务人有异议的，必须在异议期内提出。的，必须在异议期内提出。 异议期满后，无论债务人是否提出异议，法院有不超异议期满后，无论债务人是否提出异议，法院有不超过过1010天的审理期。也就是说，法院将在异议期满后天的审理期。也就是说，法院将在异议期满后1010日内作出受理或者不受理破产申请的裁定。日内作出受理或者不受理破产申请的裁定。 债务人或清算责任人提出破产申请的受理时限。在债务人或清算责任人提出破产申请的受理时限。在债务人或者清算责任人提出破产申请的情形下，不存在债务人或者清算责任人提出破产申请的情形下，不存在债务人提出异议的问题。因此，人民法院应当自收到破债务人提出异议

13、的问题。因此，人民法院应当自收到破产申请之日起产申请之日起1515日内裁定是否受理。日内裁定是否受理。 特殊情况下，从法院收到破产申请到法院作出受理特殊情况下，从法院收到破产申请到法院作出受理裁定的最长时间，债权人提出申请的案件为裁定的最长时间，债权人提出申请的案件为3737日，债务日，债务人或清算责任人提出申请的案件为人或清算责任人提出申请的案件为3030日。日。2受理审查受理审查我国的破产程序开始制度，实行的是对破产申请审查我国的破产程序开始制度，实行的是对破产申请审查受理制而不是当然受理制。对破产申请的审查包括形式审受理制而不是当然受理制。对破产申请的审查包括形式审查和实质审查两方面。查

14、和实质审查两方面。 （1 1）形式审查。形式审查是旨在判定破产申请是否）形式审查。形式审查是旨在判定破产申请是否具备法律规定的申请形式。其内容主要包括：具备法律规定的申请形式。其内容主要包括：(1)(1)申请人是申请人是否具备破产申请资格，即是否为破产法第否具备破产申请资格，即是否为破产法第7 7条规定的债权条规定的债权人、债务人或者清算责任人；人、债务人或者清算责任人；(2)(2)债务人是否为依法可适用债务人是否为依法可适用企业破产程序的主体，即是否为破产法第企业破产程序的主体，即是否为破产法第2 2条规定的企业条规定的企业法人或者破产法第法人或者破产法第135135条规定的其他组织；条规定

15、的其他组织；(3)(3)受案法院对受案法院对本案是否有管辖权，这要依据破产法第本案是否有管辖权，这要依据破产法第3 3条及相关司法解条及相关司法解释确定；释确定；(4)(4)申请文件是否符合破产法第申请文件是否符合破产法第8 8条的要求，即申条的要求，即申请书内容完整、相关证据齐备、法定文件齐全。形式审查请书内容完整、相关证据齐备、法定文件齐全。形式审查中，发现有可补正的形式缺陷的，法院可以在本条规定的中，发现有可补正的形式缺陷的，法院可以在本条规定的时限内，责令申请补正。时限内，责令申请补正。 （2 2）实质审查。实质审查是旨在判定破产申请是否具有）实质审查。实质审查是旨在判定破产申请是否具

16、有法律规定的破产申请实质条件，即债务人是否存在破产法律规定的破产申请实质条件，即债务人是否存在破产原因。破产原因的存在是一个事实问题。对这种事实的原因。破产原因的存在是一个事实问题。对这种事实的确定通常需要一个调查和证明的过程，而这个过程只能确定通常需要一个调查和证明的过程，而这个过程只能在破产程序开始以后才能进行。所以，在破产案件受理在破产程序开始以后才能进行。所以，在破产案件受理阶段的实质审查是一种表面事实的审查，即依据申请人阶段的实质审查是一种表面事实的审查，即依据申请人提交的材料，对债务人是否具有破产法规定的事由。提交的材料，对债务人是否具有破产法规定的事由。 3 3 受理通知和公告受

17、理通知和公告（1 1）通知和公告的对象和方式。）通知和公告的对象和方式。 人民法院受理破产申请，破产程序即为启动。为了能够使破产人民法院受理破产申请，破产程序即为启动。为了能够使破产企业的各种利害关系人能够及时参加破产程序行使权利或者按照破企业的各种利害关系人能够及时参加破产程序行使权利或者按照破产程序的要求履行义务，人民法院应该自受理破产申请的裁定作出产程序的要求履行义务，人民法院应该自受理破产申请的裁定作出后尽快地通知债权人并以公告所有的利害关系人。后尽快地通知债权人并以公告所有的利害关系人。 公告以不特定主体为对象。对利害关系人而言，凡属已公告的公告以不特定主体为对象。对利害关系人而言，

18、凡属已公告的事项，均视为其已知。事项，均视为其已知。 通知和公告的时间，为人民法院裁定受理破产申请之日起通知和公告的时间，为人民法院裁定受理破产申请之日起2525日日内。公告的意义，在于使未知的债权人和其他利害关系人能够尽可内。公告的意义，在于使未知的债权人和其他利害关系人能够尽可能地得知破产申请受理的事实及相关事项，并使破产程序对他们与能地得知破产申请受理的事实及相关事项，并使破产程序对他们与债务人之间的法律关系自动地发生约束力。这里所说的债务人之间的法律关系自动地发生约束力。这里所说的“其他利害其他利害关系人关系人”，包括作为本案债务人企业的债务人，该企业财产的持有，包括作为本案债务人企业

19、的债务人，该企业财产的持有人，该企业的出资人、职工和待履行合同的相对人，对该企业占有人，该企业的出资人、职工和待履行合同的相对人，对该企业占有的财产享有取回权的人，以及其他对该企业享有权利或者负有义务的财产享有取回权的人，以及其他对该企业享有权利或者负有义务的人。的人。 （2 2）通知和公告的内容。）通知和公告的内容。 破产法第破产法第1414条第条第2 2款对通知和公告的内容规定如下：款对通知和公告的内容规定如下：申请人、被申请人的名称或者姓名；申请人、被申请人的名称或者姓名；人民法院受理破产申请的时间；人民法院受理破产申请的时间；申报债权的期限、地点和注意事项；申报债权的期限、地点和注意事

20、项；管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产；务或者交付财产；第一次债权人会议召开的时间和地点；第一次债权人会议召开的时间和地点； 人民法院认为应当通知和公告的其他事项。人民法院认为应当通知和公告的其他事项。4. 4.破产案件受理裁定的法律效力破产案件受理裁定的法律效力(1)(1)债务人有关人员的义务债务人有关人员的义务 人民法院受理破产申请就意味着破产程序的开始，从人民法院受理破产申请就意味着破产程序的开始，从破产程序开始到破产终结的整个期间内，债

21、务人及其有关破产程序开始到破产终结的整个期间内，债务人及其有关人员都将受到破产法的约束。破产程序开始后，管理人将人员都将受到破产法的约束。破产程序开始后，管理人将接管破产企业，开展包括接管债务人财产、调查债务人财接管破产企业，开展包括接管债务人财产、调查债务人财产状况、管理和处分债务人财产等一系列工作。这些工作产状况、管理和处分债务人财产等一系列工作。这些工作必须得到债务人有关人员的配合。为了保证破产程序有序、必须得到债务人有关人员的配合。为了保证破产程序有序、高效地进行，债务人的有关人员在破产程序中应承担以下高效地进行，债务人的有关人员在破产程序中应承担以下三方面的义务：三方面的义务： 合作

22、与协助义务。债务人的有关人员应当妥善保管其合作与协助义务。债务人的有关人员应当妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料，应当占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料，应当根据人民法院、管理人的要求进行工作。其中，前一根据人民法院、管理人的要求进行工作。其中，前一种义务具有财产保全的性质。保全债务人的财产以及种义务具有财产保全的性质。保全债务人的财产以及与之相关的重要资料，对破产程序的有序和有效进行与之相关的重要资料，对破产程序的有序和有效进行至关重要。有关人员如果违反这些义务，拒不向管理至关重要。有关人员如果违反这些义务，拒不向管理人移交财产、印章和账簿、文书等资料，或者伪造、人移交

23、财产、印章和账簿、文书等资料，或者伪造、销毁有关财产证据材料而使财产状况不明，将被追究销毁有关财产证据材料而使财产状况不明，将被追究法律责任。后一种义务对于人民法院审理破产案件和法律责任。后一种义务对于人民法院审理破产案件和管理人接管和管理债务人财产，有着重要的意义。这管理人接管和管理债务人财产，有着重要的意义。这里称的里称的“工作工作”，不仅包括企业的生产经营和管理事，不仅包括企业的生产经营和管理事务，也可以包括程序进行中的具体工作，如受管理人务，也可以包括程序进行中的具体工作，如受管理人指派外出调查或追债，按法院或管理人的要求查阅资指派外出调查或追债，按法院或管理人的要求查阅资料、制作文书

24、等。料、制作文书等。 信息提供义务。债务人企业的有关人员在破产法上负信息提供义务。债务人企业的有关人员在破产法上负有对两种特别对象的信息披露义务。首先是对人民法有对两种特别对象的信息披露义务。首先是对人民法院和管理人的信息披露义务，即如实回答人民法院和院和管理人的信息披露义务，即如实回答人民法院和管理人的询问的义务。其次是对债权人的信息披露义管理人的询问的义务。其次是对债权人的信息披露义务，包括列席债权人会议并如实回答债权人的询问的务，包括列席债权人会议并如实回答债权人的询问的义务。义务。 附属义务。债务人的有关人员还负有与履行上述义务附属义务。债务人的有关人员还负有与履行上述义务相联系的两种

25、附属义务：一是不擅离义务，即未经人相联系的两种附属义务：一是不擅离义务，即未经人民法院许可不得离开住所地；二是不新任义务，即在民法院许可不得离开住所地；二是不新任义务，即在破产程序进行期间不得新任其他企业的董事、监事、破产程序进行期间不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。高级管理人员。 “有关人员有关人员”的定义。的定义。 根据破产法第根据破产法第1515条第条第2 2款的定义，款的定义， “ “有关人员有关人员”包括包括两类人员。一类是由法律直接规定的人员，即企业的法定两类人员。一类是由法律直接规定的人员，即企业的法定代表人；另一类是由人民法院确定的人员，其范围包括企代表人；另一类是由

26、人民法院确定的人员，其范围包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员，如企业的董事、业的财务管理人员和其他经营管理人员，如企业的董事、监事、经理、财务总监等人员。监事、经理、财务总监等人员。 (2)(2)个别清偿无效个别清偿无效 破产法第破产法第1616条规定：条规定：“人民法院受理破产申请后，债人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。务人对个别债权人的债务清偿无效。”这里所称的这里所称的“个别个别清偿清偿”，须具备以下要件：须是债务人实施的清偿；须是，须具备以下要件：须是债务人实施的清偿；须是债务人对实际存在的债务实施的清偿；须是债务人在破产债务人对实际存在的债务实施的清偿；

27、须是债务人在破产申请受理后实施的清偿。申请受理后实施的清偿。 因此，以下情形不构成该条所称的个别清偿：因此，以下情形不构成该条所称的个别清偿：(1)(1)债务债务人的担保人或者其他连带债务人实施的清偿人的担保人或者其他连带债务人实施的清偿( (此为合法清此为合法清偿偿) )；(2)(2)债务人对虚假债务实施的清偿；债务人对虚假债务实施的清偿； (3) (3)债务人在破产债务人在破产申请受理前实施的清偿。申请受理前实施的清偿。(3)(3)对管理人为给付对管理人为给付 债务人的给付义务人应当向管理人为给付。为了保证对债务人的给付义务人应当向管理人为给付。为了保证对债务人的各种给付能够顺利加入受保全

28、的债务人财产，债务人的各种给付能够顺利加入受保全的债务人财产，破产法第破产法第1717条第条第1 1款规定，人民法院受理破产申请后，款规定，人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。这是一种强制性规定。这意味着，向管或者交付财产。这是一种强制性规定。这意味着，向管理人清偿债务和交付财产是义务人正确履行义务的行为理人清偿债务和交付财产是义务人正确履行义务的行为准则。准则。 给付义务人错误给付的法律效果。破产法第给付义务人错误给付的法律效果。破产法第1717条第条第2 2款款规定：规定：“债务人的债务人或者

29、财产持有人故意违反前款债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。”这里这里需要掌握以下三点：需要掌握以下三点：(1)(1)行为的界定。这里所称的行为的界定。这里所称的“违反违反前款规定前款规定”，指违反向管理人履行给付的义务。所谓，指违反向管理人履行给付的义务。所谓“故意故意”，是指明知法院受理破产申请的事实。，是指明知法院受理破产申请的事实。 (2)(2)行行为后果的认定。所谓为后果的认定。所谓“使债权人受到损失使债

30、权人受到损失”，个别清偿，个别清偿的直接结果是债务人责任财产的减少，由此造成的损失，的直接结果是债务人责任财产的减少，由此造成的损失，可以是债权人集体的清偿利益损失，也可以是部分或个可以是债权人集体的清偿利益损失，也可以是部分或个别债权人的清偿利益损失。别债权人的清偿利益损失。(3)(3)行为的法律效果。在这种行为的法律效果。在这种情况下，给付义务人在向管理人履行义务后，有权向实情况下，给付义务人在向管理人履行义务后，有权向实际受领人追偿；追偿不能的风险由其自行承担。但是，际受领人追偿；追偿不能的风险由其自行承担。但是，管理人也可以适用不当得利的法理，请求实际受领人返管理人也可以适用不当得利的

31、法理，请求实际受领人返还其受领的财产，从而使给付义务人的义务归于消灭。还其受领的财产，从而使给付义务人的义务归于消灭。 (4)(4)待履行合同的处理待履行合同的处理 待履行合同的意义。程序开始前成立的尚未履行或待履行合同的意义。程序开始前成立的尚未履行或者尚未履行完毕的商事合同，在企业进入破产程序后，者尚未履行完毕的商事合同，在企业进入破产程序后，是否继续履行，关系到债务人的继续营业，也关系到是否继续履行，关系到债务人的继续营业，也关系到债务人的资产价值。在破产情况下，如果允许合同的债务人的资产价值。在破产情况下，如果允许合同的另一方当事人以债务人已经发生的或预期将会发生的另一方当事人以债务人

32、已经发生的或预期将会发生的违约为理由拒绝履行合同，债务人的营业便可能难以违约为理由拒绝履行合同，债务人的营业便可能难以为继，甚至会蒙受一定的财产损失。从另一个方面看，为继，甚至会蒙受一定的财产损失。从另一个方面看，鉴于债务人目前的经济状况，有些合同的履行可能成鉴于债务人目前的经济状况，有些合同的履行可能成为沉重的负担；有时候为了调整营业计划或者缩小营为沉重的负担；有时候为了调整营业计划或者缩小营业规模也需要解除一些合同。如果允许合同的另一方业规模也需要解除一些合同。如果允许合同的另一方当事人主张合同实际履行，债务人就可能不堪重负并当事人主张合同实际履行，债务人就可能不堪重负并造成无谓的财产减少

33、。造成无谓的财产减少。 管理人的选择权。管理人对程序开始时已成立但尚未管理人的选择权。管理人对程序开始时已成立但尚未履行的合同，有权选择履行或者拒绝履行。如果管理履行的合同，有权选择履行或者拒绝履行。如果管理人选择履行，合同相对人有对待给付的义务。如果管人选择履行，合同相对人有对待给付的义务。如果管理人拒绝履行，相对人仅得以合同不履行所生的赔偿理人拒绝履行，相对人仅得以合同不履行所生的赔偿请求作为破产债权在程序中受偿。请求作为破产债权在程序中受偿。选择权的范围。破产程序开始后，管理人对于符合下选择权的范围。破产程序开始后，管理人对于符合下列条件的合同有决定继续履行或者解除的权利：第一，列条件的

34、合同有决定继续履行或者解除的权利：第一，为双务合同；第二，为破产申请受理前成立的合同；为双务合同；第二，为破产申请受理前成立的合同；第三，双方尚未履行或者尚未履行完毕的合同。原则第三，双方尚未履行或者尚未履行完毕的合同。原则上，合同一方已经履行完毕，而另一方尚未履行或者上，合同一方已经履行完毕，而另一方尚未履行或者尚未履行完毕的，不适用本条规定。此时，如享有请尚未履行完毕的，不适用本条规定。此时，如享有请求权的是破产债务人，管理人可以依合同请求相对人求权的是破产债务人，管理人可以依合同请求相对人履行债务；如享有请求权的是相对人，则其只能按破履行债务；如享有请求权的是相对人，则其只能按破产程序申

35、报债权。产程序申报债权。 选择权的权限。只能决定合同继续履行或者解除。下列选择权的权限。只能决定合同继续履行或者解除。下列行为不属于管理人选择权的范围：附条件或附期限的继行为不属于管理人选择权的范围：附条件或附期限的继续履行或者解除；延长选择权的行使时间或者指定选择续履行或者解除；延长选择权的行使时间或者指定选择权的行使条件；在决定继续履行时修改或增加合同条款；权的行使条件；在决定继续履行时修改或增加合同条款；在决定继续履行时剥夺相对人享有的请求担保的权利以在决定继续履行时剥夺相对人享有的请求担保的权利以及与此相关的解除权；在解除合同时免除债务人的违约及与此相关的解除权；在解除合同时免除债务人

36、的违约责任。管理人的此类行为，未经相对人同意，不发生行责任。管理人的此类行为，未经相对人同意，不发生行使选择权的效力。此时管理人被视为未行使选择权，相使选择权的效力。此时管理人被视为未行使选择权，相对人有权行使催告权及解除权。对人有权行使催告权及解除权。 选择权的行使和消灭。根据破产法的规定，管理人自破选择权的行使和消灭。根据破产法的规定，管理人自破产申请受理之日起产申请受理之日起2 2个月内享有选择权。在这个月内享有选择权。在这2 2个月期间，个月期间，相对人有催告权。相对人催告后，管理人有相对人有催告权。相对人催告后，管理人有3030日的答复日的答复期间。选择权行使的方式是意思通知，即管理

37、人将合同期间。选择权行使的方式是意思通知，即管理人将合同解除或者继续履行的决定告知相对人。管理人自破产申解除或者继续履行的决定告知相对人。管理人自破产申请受理之日起请受理之日起2 2个月内不行使选择权的，或者自相对人个月内不行使选择权的，或者自相对人催告之日起催告之日起3030日内不答复的，其选择权消灭，合同视为日内不答复的，其选择权消灭，合同视为解除。解除。 选择权的法定性。破产程序中管理人的待履行合同选择选择权的法定性。破产程序中管理人的待履行合同选择权是一项法定权利，其目的在于实现公共政策和破产目权是一项法定权利，其目的在于实现公共政策和破产目标以及优先保护多数债权人的利益，所以，当事人

38、不得标以及优先保护多数债权人的利益，所以，当事人不得事先以约定条款加以排除或限制。事先以约定条款加以排除或限制。 合同相对方的催告权和担保要求权。合同相对方的催告权和担保要求权。 相对人的催告权。在管理人怠于行使选择权的情况下，相对人的催告权。在管理人怠于行使选择权的情况下，相对人的权利处于不稳定状态，于交易安全有所不利。相对人的权利处于不稳定状态，于交易安全有所不利。故法律赋予相对人以催告权，以保护其利益。催告权的故法律赋予相对人以催告权，以保护其利益。催告权的基本内容是，在管理人未表示将继续履行或者解除合同基本内容是，在管理人未表示将继续履行或者解除合同的情况下，相对人可以要求管理人作出履

39、行或者不履行的情况下，相对人可以要求管理人作出履行或者不履行的表示；如果管理人在规定期间内未作出表示，视为或的表示；如果管理人在规定期间内未作出表示，视为或推定为放弃履行。破产法规定，自破产申请受理之日起推定为放弃履行。破产法规定，自破产申请受理之日起2 2个月内，只要管理人还没有行使选择权，相对人都有个月内，只要管理人还没有行使选择权，相对人都有权催告。所谓催告，就是要求管理人尽快作出其解除或权催告。所谓催告，就是要求管理人尽快作出其解除或者继续履行合同的决定。管理人答复催告的最长期限是者继续履行合同的决定。管理人答复催告的最长期限是3030日。超过这一期限，视为解除合同。日。超过这一期限，

40、视为解除合同。 相对人的担保要求权。管理人决定继续履行合同的，相相对人的担保要求权。管理人决定继续履行合同的，相对人无权反对，但有权要求就自己应得的对待给付要求对人无权反对，但有权要求就自己应得的对待给付要求对方提供担保。如果管理人不提供担保，视为解除合同。对方提供担保。如果管理人不提供担保，视为解除合同。一般来说，管理人选择继续履行的合同，都是使债务人一般来说，管理人选择继续履行的合同，都是使债务人财产受益，从而使全体债权人受益的合同。因此，依照财产受益，从而使全体债权人受益的合同。因此，依照合同应当履行的对待给付义务，属于共益债务，即根据合同应当履行的对待给付义务，属于共益债务，即根据破产

41、法的规定应当由债务人财产随时清偿的债务。但是，破产法的规定应当由债务人财产随时清偿的债务。但是，由于债务人处于破产状态，其是否确有足够的资金来清由于债务人处于破产状态，其是否确有足够的资金来清偿此项债务，不免存在疑问。如果管理人不能在相对人偿此项债务，不免存在疑问。如果管理人不能在相对人实施给付之前或者同时履行其对待给付义务，相对人就实施给付之前或者同时履行其对待给付义务，相对人就有事后得不到清偿的风险。因此，法律赋予相对人以要有事后得不到清偿的风险。因此，法律赋予相对人以要求对方提供担保的权利。求对方提供担保的权利。 (5)(5)保全解除和执行中止保全解除和执行中止 破产程序对民事保全和民事

42、执行程序的优先地位。破产程序对民事保全和民事执行程序的优先地位。破产制度的目标就是通过集体程序实现全体债权人之破产制度的目标就是通过集体程序实现全体债权人之间的公平清偿。因此，在破产程序开始后，不允许个间的公平清偿。因此，在破产程序开始后，不允许个别债权人通过个别清偿获得满足而使其他债权人的清别债权人通过个别清偿获得满足而使其他债权人的清偿利益受损。破产案件受理之前已经发生的服务于民偿利益受损。破产案件受理之前已经发生的服务于民事诉讼程序的财产保全措施和执行程序，都是以实现事诉讼程序的财产保全措施和执行程序，都是以实现个别债权为目的。破产程序代表的是全体债权的集体个别债权为目的。破产程序代表的

43、是全体债权的集体清偿利益，在法律政策上，对这种集体利益的保护要清偿利益，在法律政策上，对这种集体利益的保护要求相对于个别债权人利益的保护要求而言，处于优先求相对于个别债权人利益的保护要求而言，处于优先的地位，因此，破产程序开始后，针对债务人财产的的地位，因此，破产程序开始后，针对债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止，以便使债务保全措施应当解除，执行程序应当中止，以便使债务人的财产和债权人的权利行使都纳入统一的集体程序人的财产和债权人的权利行使都纳入统一的集体程序之中。之中。 保全措施的解除。破产案件受理后，一切依个别债权保全措施的解除。破产案件受理后，一切依个别债权人请求而实施的对债

44、务人的财产保全应当中止。对于人请求而实施的对债务人的财产保全应当中止。对于已经查封、扣押、冻结或者以其他方式予以保全的债已经查封、扣押、冻结或者以其他方式予以保全的债务人财产，应当解除保全措施，纳入破产财产的管理。务人财产，应当解除保全措施，纳入破产财产的管理。 民事执行程序的中止。这里所说的民事执行程序的中止。这里所说的“民事执行程序民事执行程序”，是指对非依破产程序所生的法律文书的个别执行程序，是指对非依破产程序所生的法律文书的个别执行程序，这些文书包括：这些文书包括：(1)(1)未执行或者未执行完毕的已生效民未执行或者未执行完毕的已生效民事判决。事判决。(2)(2)未执行或者未执行完毕的

45、已生效民事裁定，未执行或者未执行完毕的已生效民事裁定，例如先予执行裁定。例如先予执行裁定。(3)(3)未执行或者未执行完毕的已生未执行或者未执行完毕的已生效刑事判决、裁定的财产部分。效刑事判决、裁定的财产部分。(4)(4)已向人民法院提出已向人民法院提出执行申请但尚未执行或者未执行完毕的仲裁裁决。执行申请但尚未执行或者未执行完毕的仲裁裁决。(5)(5)已向人民法院提出执行申请但尚未执行或者未执行完已向人民法院提出执行申请但尚未执行或者未执行完毕的公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书。人毕的公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书。人民法院受理破产申请后，对债务人的执行程序尚未完民法院受理破产申

46、请后，对债务人的执行程序尚未完结的，应当无条件中止。执行程序中止后，请求执行结的，应当无条件中止。执行程序中止后，请求执行的债权人可以向管理人申报债权。的债权人可以向管理人申报债权。 (6)(6)民事诉讼或者仲裁的中止民事诉讼或者仲裁的中止 民事诉讼或仲裁是解决有关债务人财产或法律关系争民事诉讼或仲裁是解决有关债务人财产或法律关系争议的程序制度。破产程序开始后，不同类型的诉讼或仲裁，议的程序制度。破产程序开始后，不同类型的诉讼或仲裁，对破产程序的影响不同。一般来说，与破产程序相冲突的对破产程序的影响不同。一般来说，与破产程序相冲突的诉讼和仲裁程序，例如以追索债务为目的的给付之诉，按诉讼和仲裁程

47、序，例如以追索债务为目的的给付之诉，按照集体程序优先的原则，应当被搁置、直到出现集体程序照集体程序优先的原则，应当被搁置、直到出现集体程序因破产原因被确定不存在或者已消除而归于终结；与集体因破产原因被确定不存在或者已消除而归于终结；与集体清偿程序不相冲突的诉讼或仲裁案件，例如债务人追索财清偿程序不相冲突的诉讼或仲裁案件，例如债务人追索财产或债务的诉讼或者有关债权或物权的确认之诉，则可以产或债务的诉讼或者有关债权或物权的确认之诉，则可以在管理人接管债务人财产之后继续进行。在管理人接管债务人财产之后继续进行。 (7)(7)破产程序开始后的民事诉讼破产程序开始后的民事诉讼 破产法第破产法第2121条

48、规定，人民法院受理破产申请后，有关条规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。这里所说的这里所说的“有关债务人的民事诉讼有关债务人的民事诉讼”，包括对债务人提，包括对债务人提起的民事诉讼和由债务人提起的民事诉讼。也就是说，在起的民事诉讼和由债务人提起的民事诉讼。也就是说，在破产程序中，破产案件受理法院成为债务人财产和法律关破产程序中，破产案件受理法院成为债务人财产和法律关系的处理中心，所有与之相关的民事诉讼都应当汇聚于此。系的处理中心，所有与之相关的民事诉讼都应当汇聚于此。这样，才有利于最大限度地节

49、省破产费用，提高程序透明这样，才有利于最大限度地节省破产费用，提高程序透明度和程序效率。度和程序效率。（三）债权申报（三）债权申报 债权申报是债权人在破产案件受理后依法定程序主张债权申报是债权人在破产案件受理后依法定程序主张并证明债权，以便参加破产程序的法律行为。并证明债权，以便参加破产程序的法律行为。1 1申报期限申报期限 债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于起计算，最短不得少于3030日，最长不得超过日，最长不得超过3 3个月。债权个月。债权人应当在法定期限内申报其债权。具体期限为：收到法院人应当在法定期限内申报其

50、债权。具体期限为：收到法院通知的债权人，应在收到通知后通知的债权人，应在收到通知后3030日内申报债权。未收到日内申报债权。未收到通知的债权人，应当自公告之日起通知的债权人，应当自公告之日起3 3个月内。个月内。 债权人逾期未申报债权的，视为自动放弃该债权。其债权人逾期未申报债权的，视为自动放弃该债权。其后果是后果是 该债权人无权出席债权人会议，无表决权，不能该债权人无权出席债权人会议，无表决权，不能参加破产财产分配。参加破产财产分配。2 2申报范围申报范围 破产案件受理前成立的对债务人的债权，均为可申报破产案件受理前成立的对债务人的债权，均为可申报债权。债权。 未到期额的债权在破产案件受理时

51、视为到期。有财产未到期额的债权在破产案件受理时视为到期。有财产担保的债权和无担保的债权，均可申报。债务人的保证人，担保的债权和无担保的债权，均可申报。债务人的保证人，在履行担保义务向债权人清偿后，可以在所为之清偿的范在履行担保义务向债权人清偿后，可以在所为之清偿的范围内申报债权。连带债务的债权人，在连带债务人之一破围内申报债权。连带债务的债权人，在连带债务人之一破产时，享有在破产程序中申报债权的权利。产时，享有在破产程序中申报债权的权利。 债务人所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，债务人所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险，基本医疗所欠的应当划入

52、职工个人账户的基本养老保险，基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单后并予以公示。偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单后并予以公示。3 3申报材料申报材料 债权人申报债权时，应当向人民法院提交下列材料债权人申报债权时，应当向人民法院提交下列材料：（1 1）债权发生的事实与证据；）债权发生的事实与证据；（2 2）债权性质、数额、有无担保，并附证据。）债权性质、数额、有无担保，并附证据。申报的债权，须经债权人会议审查确认，方为确定。申报的债权，须经债权人会议审查确认，方为确定。三、债权人会议

53、三、债权人会议（一）债权人会议的组成 债权人会议由所有申报债权的债权人组成，包括无财产担保的债权人、有财产担保的债权人和代替债务人清偿债务的保证人等。 债权人会议成员分为有表决权的债权人和无表决权的债权人。有表决权的债权人是指有权出席债权人会议和发表意见，并有权对债权人会议议决事项投票表达个人意志的债权人；无表决权的债权人是指有权出席债权人会议和发表意见，但无权对债权人会议议决事项投票表达个人意志的人。债权人会议VS债权人自治 1、债权人会议是在人民法院受理破产案件后，为保障债权人的合法权益，表达债权人的意志和统一债权人的行动而由全体申报债权的债权人组成的临时性的议事机构。是全体债权人参加破产

54、程序并集体行使权利的决议机构，是破产程序中的意思表示机关，是一个组织，而不是临时的集会活动。债权人会议制度的建立，对于在债权人之间化解矛盾和增进合作，保证破产程序的公平公正和提高破产程序的效率，意义非凡。（2 2、债权人自治是一项程序制度，是指全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中设计债权人利益的各重大事项作出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权利，以及保障这些权利实现的程序制度。实行债权人自治，是破产法的一项重要原则。债权人会议的一些规定：v有财产担保的债权人未放弃优先受偿权时，不享有表决权v债权人可以亲自出一也可以委托代理人出席v委托代理人代为出席的，须向法院或债权人会议主席提交由

55、委托人签名盖章的授权委托书（二）债权人会议的职权v核查债权（审查债权和确认债权）v申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬v监督管理人v选任和更换债权人委员会成员v决定继续或者停止债务人的营业v通过重整计划v通过和解协议v通过债务人财产的管理方案v通过破产财产的变价方案v通过破产财产的分配方案v人民法院认为应当有债权人会议行使的其他职权（三）债权人会议的决议规则1、我国破产法第64条规定，债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的一半以上。2、债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。因为是集体共同的意思表示，所以一旦决议通过，

56、各债权人出席与否，是否参加表决，也不论是否投票赞成，都当然的受决议的约束。四、破产重整与和解四、破产重整与和解（一）重整 重整制度是在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度。1、重整原因 我国破产法规定的重整情形包括：v不能清偿到期债务 因为经营或者财物发生困难将导致不能清偿到期债务2 2、重整程序的发动、重整程序的发动 我国破产法规定，债务人、债权人或者持有债务人注册资本十分之一以上的出资人可以再案件开始时或者在案件受理后和破产宣告前向人民法院申请重整。3、重整保护期间 自人民法院裁定许可债务人进行重整时

57、起，至人民法院裁定i准重整计划或者终止重整程序时止，为重整保护期间。4、重整保护期间的营业v自动停止（宗旨在于制止债权人的一切个别追讨行动） 主要体现在： A、法律程序停止 B、担保权暂停行使 C、对抵销的限定，不适用破产抵销的特殊规定，只允许以同种类的到期债务按照合同法的规定进行抵销 v继续营业额限制（尽可能减少无担保财产债权人因过分增加程序后债务可能蒙受的损失） A、借款的使用必须限定用途并受到控制和监督 B、经利害关系人请求，法院可以裁定停止债务人的部分或者全部营业，或者对其营业活动作出必要的限制 C、如果债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏复兴的可能性，经利害关系人请求某法院可以裁

58、定终止重整程序。5、重整计划 他是重整程序中最重要的法定文件，是债务人、债权人和其他利害关系人在协商基础上就债务清偿和企业拯救做出的安排。既是当事人彼此让步寻求债务解决的和解协议，也是他们同舟共济争取企业复兴的行动纲领。他的制备是一个协商过程。我国破产法规定，管理人的主要职责，除了掌握和经营债务人的资产和营业外，就是制定重整计划。重整计划的内容：v重整企业的经营方案v债权调整方案v债券的清偿方案v重整执行人v重整计划的执行期限 有利于企业重整的其他方案重整计划的通过，应当由债权人会议依照规定的债权分类分成不同的表决组，对重整计划进行分组表决。其效力和执行，法律规定，经法院裁定批准的重整计划对破

59、产案件受理以前成立的所有债权均有约束力。此时尚未申报的债权，在重整计划执行期间不得行使；在重整计划执行完毕以后，可以按照重整计划中同类债券的清偿条件行使权利。重整执行人负责重整计划的执行。重整企业的权力机关做出的一切决定，违反重整计划的，重整执行人有权予以否决。在重整计划执行完毕时，重整执行人应当终止执行职务，并及时向法院提交执行报告，法院在审查确认后应裁定终结破产案件如重整企业不能执行或者不执行冲这个计划，法院可以应利害关系人的请求，裁定终止重整计划的执行。重整计划的提出应当由管理人向法院提出。6、重整程序的终止 在重整程序开始以后，如果企业拯救已无成功的肯恩个，或者因拯救成本过高或存在其他

60、障碍而难以继续进行，则应当终止破产程序和转入破产清算程序。我国破产法规定：A、具备规定事由的，经利害关系人请求，法院可以裁定终止重整程序。这些事由包括：债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏复兴的可能性；债务人有欺诈、恶意减少企业财产、无理拖延或者其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的法人机关及工作人员的行为，致使管理人无法执行职务等B、在通过和批准重整计划的过程中，债权人会议没有通过重整计划草案，而该草案在协商后认为获得有关债权人的通过，或者被法院不予批准的，应当终止重整程序。C、在重整计划执行阶段，重整企业无理或者拒绝遵循重整计划的，法院可以利害关系人的申请，裁定终止重整计划的执行。（