第五讲担保物权

1、第十六章 担保物权概述第一节：担保物权的意义与社会作用一、担保物权的意义、 定义：指以确保债务的清偿为目的，而于债务人或第三人之特定物或权利上设定的一种定限物权。他人财产有形财产-动产+不动产；无形财产-可让与债权+不动产利用权；、 分析： 担保物权以确保债务之清偿为目的价值性、从属性 于债务人或第三人之物或权利成立的权利（他人、自己） 为具有担保作用的定限物权-交换价值、占有权能，担保物权的两方面效力：优先清偿效力、留置效力。二、担保物权的社会作用：各国民法重视担保物权的社会作用：（一） 担保物权为最佳的债权担保制度：、 责任物质化、债权平等、平均受偿；、 债权无追击效力、债权人代位权与撤销

2、权；、 人的担保、物的担保。（二） 担保物权为社会融资的基本手段，并由此间接促成经济繁荣：、 由占有标的物的担保物权不占有标的物的担保物权、 新的担保制度：非典型担保物权、流通性担保制度、集合物担保制度。第二节：担保物权的种类立法例、学理分类一、 各国民法上的担保物权制度、 罗马法： 信托（又称让与担保、产生于十二铜表法时代）； 质押（形成于十二表法之后）； 抵押（非占有质）；、 日耳曼法： 让与担保 占有质 非占有质 动产质、 1804年法国法近代物权法担保制度之先河：17编：质押动产质、不动产质；18编：优先权、抵押权；法国法系比利时、意大利、西班牙。、 1896德国民法典以18世纪-19

3、世纪德国社会经济为背景，构筑了具有民族色彩的担保物权体系一般抵押权、土地债务、定期土地债务、质权（动产质权、权利质权），留置权、优先权（作为债权关系）、 瑞士与德国相同、 日本留置权、先取物权（优先权）、质权（动产质、不动产质、权利质）、抵押权。二、担保物权的分类（一） 法定担保物权与意定担保物权（依发生原因）费用性担保物权、融资性担保物权；（二） 留置性担保物权与优先清偿性担保物权（依主要效力）；（三） 动产担保物权、不动产担保物权、权利担保物权、非特定财产担保物权（依担保物权标的）；（四） 定限性担保物权与权利移转性担保物权（依构造形态之不同为标准）（五） 占有担保物权与非占有担保物权（依

4、是否移转占有）；（六） 典型性担保物权与非典型性担保物权（依是否为民法典明定）。 第三节：担保物权的本质与特性 一、本质：、 价值权-以抵押权为本质-非实体权而价值权；、 与用益物权的差异： 目的不同-占有、不占有； 实现时间不同：将来、现在； 与债权结合的必然性不同。二、担保物权的特性（一） 从属性（二） 随伴性（三） 不可分性（四） 物上代位性第十七章 抵押权第一节 概述一、抵押权的意义：、 定义：债权人对于债务人或第三人提供的、作为债务的担保的财产，在债务人不履行债务时，可以就其卖得价金优先受偿的权利；、 相关名称：抵押人、抵押权人、抵押物；、 “不移转占有”；、 特征： 抵押权为担保物

5、权:优先效力、追及效力、支配价值； 为就债务人或第三人提供的财产（不动产、动产、权利）而设定的物权 为不移转标的物占有的物权日本法的不动产质权，抵押移转占有的约定无效，抵押权之优点对比质权； 为就标的物卖的价金优先受偿的物权与普通债权人、与后次序抵押权人、在破产情况；二、抵押权的特性：（一）从属性：、 抵押权存在、移转、消灭、均从属于债权；、 抵押权从属性之缓和（最高额抵押）、 从属性的内容：抵押权不得与债权分离而为让与抵押权不得与债权分离而为其他债权的担保（二）不可分性：（三）物上代位性第一节 抵押权的取得：一、 依法律行为而取得：设定，让与（从属性）；二、 以法律规定而取得：（法定抵押权合

6、同法286条）；三、 继承：为非转属性财产权。第二节 抵押权的效力一、抵押权所担保的债权范围：、 法定内容：原债权、利息、迟延利息、实行费用、违约金、损害赔偿金；、 约定优先适用、法定补充；二、抵押权效力及于标的物的范围：、 当事人约定用于抵押的抵押原物； 、 从物、从权利A：从物：设定抵押权时为从物者、设定抵押物权后为从物者，得为抵押物-主物与从物的关系；B：不得及于的从物：从物为不动产，设定前第三人已取得从物的物权或物权性权利；C：从权利：从属于需用地之地役权、从属于农民房屋的农民基地使用权3、孳息：抵押物查封前、后的天然孳息；抵押权着手实施抵押权时，法定孳息可以由抵押权人收取；4、因抵押

7、物灭失所得的赔偿金：A-补偿金-城市规划；B-保险金-火灾； C-价款-转让。三、抵押权的次序（一）抵押权次序的意义及确定规则、 意义：抵押权人相互之间-次序权；抵押权人与一般债权人之间。次序权；、 确定规则：物权法的规则 登记抵押权之间，登记在先原则； 登记抵押权与非登记抵押权之间，登记抵押权优先； 同时登记抵押权，地位平等，按债权数额比例清偿； 次序在后抵押权先期拍卖抵押物者，在先抵押权人优先受偿； 次序在后抵押权人对次序在先抵押权消灭后的注销权； 次序在先抵押权人不得与抵押人非经在后抵押权人的同意增加担保债权数额。、 因实行抵押权以外的原因消灭时，后次序抵押权是否依序升进的问题：、 肯定

8、主义立法例-法、日、台；、 否定主义立法例-德、瑞。、 孰优孰劣？、 我国物权法的规定：（二） 抵押权次序地让与、抛弃、变更-德民880、日民375：、 抵押权次序的让与； 定义：让与的是优先受偿的“分配额”； 受让与者优先受偿； 举例：教材、 抵押权次序得抛弃 定义； 分为相当抛弃、绝对抛弃； 相对效力受抛弃利益者与抛弃者居于同一次序，按债权比例受偿； 绝对抛弃后次序抵押权人的次序依次生进，抛弃人退居最后地位；但新成立的抵押权要后于抛弃者；、 抵押权次序的变更 定义：数个抵押权人将其抵押权次序相互交换； 要件；日民三七三条：各抵押权人的协议；须经利害关系人的同意；须经登记； 性质-绝对效力四

9、、抵押人的权利（一） 设定数个抵押权；（二） 得设定用益物权分是否影响抵押物交换价值；（三） 抵押物所有权的让与肯定与否定两种学说；二、 抵押权人的权利实质是抵押权对于抵押权人的效力主要有“次序权（前已讲）、处分权、保全权、实行权（在后讲）”。（一） 抵押权人对抵押权的处分权：、 定义：指抵押权人享有的让与或抛弃抵押权、将抵押权供作担保，以及让与、抛弃和变更抵押权的次序的各项权利的总称；、 抵押权的让与和供作担保：（1） 抵押权的让与：非专属性可让与；从属性须连同债权一并让与；抵押权部分需要登记；（2） 抵押权供作担保：可连同债权而为其他债权的担保，设定附抵押权的债权质；怎么生效？（二）抵押权

10、的保全、 抵押物价值减少防止权：a) 须足使抵押物价值减少；正常使用除外b) 须为抵押人的行为；可否代位？c) 原则上请求停止行为，例外的为必要保全处分；d) 抵押人承担费用、 抵押物价值减少的回复原状或增加担保请求权：因可归责于抵押人的事由恢复原状或增加担保；因不可归责于抵押人的事由物上代位。六、抵押权的实行：1、定义；债权已届清偿期而未受清偿，或当事人约定的是由；2、要件：须有抵押权存在；须债权已届清偿期或约定的理由；3、方法：拍卖、变卖、折价（物权法）（1）拍卖抵押物：A：拍卖的优点B：拍卖的种类：依民诉法的强制拍卖、依拍卖法的任意拍卖；C：拍卖的性质：任意拍卖为私法行为、依民诉法的拍卖

11、有争议通说为私法行为；D：拍卖的标的物：抵押物、土地使用权、从物、从权利、天然孳息；E：卖得价金的分配：扣除拍卖费用，抵押权人受偿，剩余者返还给抵押人；F：若不足受偿，变为普通债权；G：若数个抵押，则按有关规则受偿。（2）折价：A：折价的条件：a：须由抵押权人与抵押人订立折价合同；b：该合同须于债权清偿期届满后订立；（流抵押合同无效）c：须无害于其他抵押权人的利益；B：流抵押合同的禁止：a：定义：当事人订立抵押权时，或者在债权的清偿期届满前，约定债权届清偿期而未获清偿时，抵押物的所有权便归于抵押权人所有的约款；c：目的在于保护债务人；d：合同自由与合同强制；C：变价：第四节 抵押权的消灭 一般

12、消灭原因：混同、抛弃；特殊原因：主债权消灭、抵押物灭失、抵押权实行；第五节：特殊抵押权共同抵押权财团抵押权 企业抵押（浮动抵押）最高额抵押权权利抵押权证券抵押权一、共同抵押权：、 定义：-总括抵押、聚合抵押，为担保同一债权，而在复数的财产上设定抵押权；立法例-德、瑞、日、台；、 可以是一个人的财产，也可以是数个人的财产；、 共同抵押的本质：债权人得任意就各抵押物为债权的全部或一部清偿；、 共同抵押的作用：聚集多数抵押物的交换价值以担保债权的清偿；分散抵押物的风险；、 与财团抵押不同-财团抵押为一个抵押权；共同抵押为数个抵押权；、 连带债务不同-连带债务为人的连带、共同抵押为物的连带；、 共同抵

13、押的设定：合同登记；同时追加；一人数人；、 共同抵押的效力：以特约约定者；未约定者-分担主义、代位求偿主义；二、财团抵押：1、财团抵押的意义：财团；一物一权主义之例外、融通资金的产物；2、财团抵押的特征：（1）财团的财产限于企业先有的固定资产；（2）财团抵押的设定，须将作为 抵押标的物的财团作出目录，使抵押标的物的范围特定化；（3）财团抵押已经设定，企业对财产的处分便受到严格限制；三、企业抵押（浮动担保）：1、概念：又称浮动担保，指为担保企业的债务而以该企业的总财产（现有的、将有的）为客体而设定的担保权；2、特征：（1）以企业的变动中的财产为标的物；（2）企业担保权的效力及于将来取得的财产，但

14、不及于经营过程中被处分的财产；（3）因担保权的实行而变为特定担保；3、企业担保的社会作用：规模效益4、企业担保的优点：（1）能充分发挥企业的担保价值，可为企业聚集到数额巨大的资金；（2）手续便捷；（3）无妨于企业的经营活动；（4）企业担保权人通常能获得清偿；5、企业担保与财团抵押的比较：（1）企业担保是为克服财团抵押的缺陷而发展起来的制度；（2）企业担保侧重保护企业抵押人，（3）财团抵押侧重保护担保权人；（4）物权法规定了两项制度；四、最高额抵押、 概念：指在预定的最高限额内，为担保将来一定期限内连续行交易所生的清偿而设立的抵押；、 适用范围：连续性的交易关系、劳务提供关系、连续借款关系；、

15、立法例：德、瑞、日、中；、 特征：（1） 为担保将来不特定债权之清偿而设定；（2） 预定最高限额；（3） 较之普通抵押，为特殊抵押：为将来债权设定；不随同债权而消灭；设定时债权额未确定；如未定期间得随时终止；有结算期；从属性放宽；以实际发生之债权额为准；（二）最高抵押之设定：、 依普通抵押权的设立程序设立、 债权范围与最高限额；、 决算期（三）最高额抵押效力之范围：债权额数值；债权额内容原本、利息、违约金；实行抵押权费用于抵押物拍卖价金中扣除；四、权利抵押（一）权利抵押的意义、 定义：以所有权以外的不动产物权或准物权为标的物而成立的抵押权：权利身份权、债权不得为标的；从属性邻地利用权、抵押权不

16、得为标的；物权基地使用权、农地使用权、典权；准物权采矿权、渔业权、水权。、 立法例房地产法担保法（二）权利抵押权得设定：、 书面登记依法律行为、非依法律行为；、 采矿权外国人不得、书面、核准登记。五、证券抵押第十八章质权第一节概述一、质权的概念、 概念：移转占有，动产+权利；、 相关术语：出质人、质权人、质物；、 特性：物权性、担保性、从属性、优先性；、 与抵押权的区别： 成立与生效要件不同-诺成、实践； 标的物不尽相同不动产+不动产用益物权+动产动产+权利； 担保作用不同：优先效力-优先权能；留置效力-占有全能； 实行方式不同：以拍卖为主，以变价、折价或其他方式处理；二、质权的沿革：、 罗马

17、法：罗马法所有人质（信托让与活信任质）；经法务官创造-产生质权制度-不伴有公示方式、占有形成间接强制、变价权；法定质权：国库债权-存于债务人全体财产上，嫁资返还请求权-存于夫的全体财产上，均优于约定质权；、 法国：无所谓权利质权，有动产质权和不动产质权两种；质权契约，因质物交付而生效。、 德国：动产质权、权利质权；约定质权、法定质权、扣押质权；、 日本：动产质、不动产质-可使用收益-不得请求其质权的利息；、 中国：六朝时代-当铺、当票-动产质-占有质-归属质，唐宋元代-变卖质，清代-认票不认人，国民政府-1929-1931动产质权、权利质权，人民政府-1949-无质权制度，1986-民通-无质

18、权制度，1995-担保法-有质权制度； 三、质权的分类：（一） 动产质权、不动产质权（日本）、权利质权；（以质权标的物为标准）（二） 占有质权、收益质权（分为销偿职权-期限质权、利息质权-永久质权）、归属质权-流质（以质权之内容为标准）（三） 民事质权、商事质权、营业质权（以质权所使用的法规为标准）（四） 意定质权、法定质权。第二节 动产质权一、动产质权的意义、 定义：动产；、 特征： 以他人动产为标的物：动产-有财产价值、可以法定程序变卖、须他人所有，定限物权； 为占有（成立、存续）债务人或第三人移转的动产的担保物权-占有性、让与性； 得为卖得价金优先受偿的权利-留置效力、优先受偿效力、价值

19、权；二、动产质权的取得（一） 基于法律行为而取得：设定、让与、 设定：成立与生效-移转占有，相关主体及权利-第三人的求偿权，无权处分与善意取得；、 让与：动产质权的非转属性、动产质权的从属性；（二） 基于法律行为以外的原因而取得、 因时效而取得-占有债务人的动产；、 因继承而取得-不以知或占有为必要；、 因法律规定而取得-台民诉106条。三、动产质权的效力（一）动产质权所担保债权的范围：、 约定于法定：约定优先、法定补充；、 范围较抵押权为广：保管费用、赔偿费用；、 损害赔偿担保的要件：质物有瑕疵、质物有隐藏瑕疵、瑕疵与损害之发生有因果关系；、 当事人约定扩张担保范围的限制：第二次序质权人、第

20、三人出质； （二）动产标的物的范围-与抵押权大致相同：与抵押不同者-移转占有：从物（备胎）否定说孳息收取权代替物、代位物添附物添附之结果（三）出质人的权利：、 质物收益的收取（依约定）、 质物处分权（法律处分权）：让与简易交付、指示交付；设定动产抵押无事实上的处分权、 对主债务人的求偿权与代位权（出质人为第三人）（四）质权人的权利、 优先受偿权担保物权的共有特点、 留置权成立与存续要件、 收取质物孳息除约定排除外，以质权人收取为原则；冲抵费用、利息、债权；、 质物转质权： 定义：实质为处分所占有的质物的行为； 通说：此种行为已超越担保物权目的范围之外； 类型：责任转质、承诺转质：A- 责任转质

21、a- 责任转质的性质：附条件质权转让说、质权出质说、债权与质权共同出质说、质物在度出质说（新质权设定说）b- 责任转质的要件：转质须于质权存续中、须以自己的责任进行转质（对过失和不可抗力负责-加重责任）、担保债权额不得超过、须将质物转质与第三人；c- 责任转质的效力：转质权人对质价优先受偿、转质人的加重责任、转质权所担保的债权额与清偿期在原质权范围内；B-承诺转质：瑞士设明文、台湾设责任转质（依当然解释）、性质与责任转质相同、独立于转质人的原质权而存在；效力：a-通常解释为质权人已放弃其质权实行权b-对所受不可抗力损失，不负责任c-转质权独立于原质权而存在，不受原质权影响承诺转质与责任转质的区

22、别：a-是否经同意b-被担保的债权额和清偿期c-承担的责任d-是否与原质权同时消灭e-转质权行使的条件、 预行拍卖质物权-质物变价权 定义： 要件：败坏之虞或价值显有减少、足以害及质权人权利代充质 物 预行拍卖与实行拍卖不同（五）动产质权的实行-最主要效力、 定义、 我担保法有明文、 折价、拍卖、变卖、 要件：有效质权（设定质权的合意、质权人占有质物）、债权已届清偿期未受清偿（一部、全部）、 实行方法：拍卖、变卖、协议折价；、 须无害于其他债权人（六）质权人的义务、 保管质物、 收取质物孳息、 赔偿因转质受损失、 返还质物四、动产质权的消灭：、 一般原因：混同、么受、抛弃；、 特殊原因：债权消

23、灭、质物返还、丧失质物占有、质物灭失、质权实行；第三节 权利质权一、 权利质权的基础理论（一） 权利质权的意义、 定义：指以所有权、用益物权以外的可让与的财产权为客体而成立的质权；、 特征： 权利质权为质权 权利质权为以可让与的债权或其他权利为标的的质权须为财产权、须为可让与的财产权；不得为权利质权的标的：性质上不得让与的债权、依特约不得让与的债权、禁止扣押的债权、特别法明定不得让雨、扣押或供担保的债权、不动产物权、矿业权、渔业权、水权、动产质权、留置权；商标专用权（？）（二） 权利质权的沿革与社会作用：权利质权滥觞于罗马法帝政时代的债权质、债权的独立交换价值为社会承认、财产权证券化；动产质权

24、的不便（三） 权利质权与动产质权的区别：、 标的不同：有形动产，无形权利；、 质权设定的方式不尽相同：移转占有的方式以票据化、证券化的债权设质交付，以非票据化、证券化的债权设质通知入质债权的债务人，以股份、股票或知识产权设质依法进行质押登记；、 质权保全与实行的方式有所不同：保全对入质动产的实际管领；对出质人处分入质权利的法律限制；实行这家、拍卖、变卖；取代出质人的地位。相同点：效力基本相同。二、债权质权概述：债权、可让与并可强制执行（一） 债权质权的设定合意交付债券证书通知债务人；移转出质债权占有的方式：指名债权通知债务人，指示债权倍数交付，无记名债权交付。（二） 债权质权人的权利、 置入质

25、凭证并于债权凭证灭失时，依法采取救济措施、 禁止入质债权的债权人债务人实施损害债权质权的行为、 提存入质债权，维护质权人的权利、 实行债权质权、 代位行使入质债权的担保权（三） 债权质权人的义务、 善良管理人的注意，保管入质债权表彰物、 不得逾越质权范围而就入质债权行使权利、 返还留置证券或通知债务人质权消灭三、股权质权（一） 股权质权的标的-股权；以下股权不得为质权标的：、 合伙人的出资及合作社社员的股金权、 公司法147条（复杂） （二） 股权质权的设定、 股票质权的设定（股份公司）书面质押合同+质押登记；、 股份质权的设定（有限公司）全体股东过半数（向外）书面质押合同记载股东名册；（三）

26、 、股权质权人的权利： 、 留置出质股票的权利、 得禁止出质人非法转让股票股份，以保全股权质权；、 收取公司盈余分配及剩余财产分配、 实行股权质权（四） 股权质权人的义务、 以善良管理人的注意，保管入质股票；、 质权实行期届至前，不得处分入质股权、 返还入质股票或通知注销质押登记四、知识产权：（一） 知识产权质权的客体：除外知识产权中的人身权知识产权中的不能转让的权利发明人、发现人领取奖金的权利；（二） 知识产权质权的设定：书面合同出质登记（三） 知识产权质权人的权利：、 收取入质知识产权许可使用费、 同一出质人转让知识产权或许可他人使用、 实行知识产权质权：折价、转让、许可使用；（四） 知识

27、产权质权人的义务：、 不得擅自使用入质知识产权的客体；、 允许出质人或被许可使用人在原适用范围内继续使用；、 注销质押登记的义务第十九章、留置权第一节、概述一、留置权的意义：、 定义：、 特征： 留置权为担保物权 得留置债务人动产的担保物权 于一定条件下留置债务人动产的担保物权 为债权人占有属于债务人二、留置权的性质：（一） 物权性，（二） 担保物权性，（三） 法定性。三、留置权与其他类似权利的区别：（一）与动产质权的不同：、发生的根据不同、制度功能不同、 标的物权属不同、 占有动产的原因不同、 实行的期限不同、 消灭的原因不同占有丧失、另行担保的提出（二）与同时履行抗辩权的不同：均基于公平原

28、则而生，二者无妨同时存在。、 性质不同：物权性（绝对性），债权性（相对性）；、 发生原因不同：牵连性，同一双务契约而生；、 标的所属：债务人，抗辩权人；、 标的限制：动产为限，种类无限；、 可分性之有无：有不可分性，不具有不可分性；、 债权之积极实现与消极实现；、 另行提供担保的意义：消灭留置权，不消灭抗辩权。（三）与抵销权的不同：均发源于罗马法恶意抗辩权，维护公平。、 留置权为担保物权，抵销权为形成权；、 留置效力，使双方债权终局消灭的效力；、 目的不同：担保债权清偿，避免交换给付之劳费；、 实行方式不同：拍卖、这家，意思表示；、 消灭原因不同：提供相当担保，不因提供担保而消灭。第二节、留置

29、权的取得法定条件：一、 须债权人占有属于其债务人的动产二、 债权已届清偿期（基于公平观念、例外债务人无支付能力）三、 须债权的发生于该动产有牵连关系：四、 须动产非因侵权行为而占有 行使留置权与指示相抵触的 行使留置权违反公共秩序和善良风俗的 行使留置权与债权人所承担的义务相抵触的第三节留置权的效力一、留置权的范围（一） 留置权所担保的债权范围：、 与留置物有牵连关系而生的债权原债权、利息、迟延利息、实行留置权的费用、留置物瑕疵损害赔偿、留置物保管费；、 当事人不得约定；（二） 留置权标的物的范围：、 留置动产本身、 从物、 孳息、 代位物；（三） 留置权人的权利：、 留置占有的动产、 收取留

30、置物所生孳息、 必要费用之求偿权必要费用、有益费用、 留置物保管上的必要使用权、 实行留置权（四） 留置权人的义务：、 留置物的保管义务、 留置权人不得擅自使用、出租或将留置物供作其他担保、 留置物之返还义务（五） 留置权之实行：、 留置权实行的要件： 须债务人不履行债务超过一定期限， 通知债务人于确定的期限内履行债务 债务人于确定的期限内仍不履行债务，且又为提供其他担保。、 留置权实行的方法：折价、拍卖、变卖。（六） 留置物所有人的权利义务、 留置物所有人的权利所有权人： 损害赔偿请求权与留置物返还请求权； 就留置物为法律上的处分的权利 有提供担保而使留置权消灭的权利、 留置物所有人的义务

31、偿还保管留置物的费用 留置物瑕疵损害赔偿义务第四节留置权的消灭一般消灭原因：标的物灭失、混同、抛弃、公用征收；特殊原因：一、 担保只提出二、 占有的丧失三、 债券清偿期的延缓第五节特殊留置权l 准留置权一、不动产出租人得留置权、 不必有牵连关系、 不必占有二、营业主人之留置权、 无须与留置物有牵连关系、 不以占有留置物为必要、 留置之物不一定位客人所有第二十章 非典型担保第一节 非典型担保的意义、 定义-非典型担保，又称权利移转型担保或变态担保，位于典型担保相对称的一个概念，是现代各国在市场交易实践中建立起来的一类重要担保制度；、 分类标准-依其是否为民法典所明文规定为标准-分为典型担保与非典

32、型担保；、 非典型担保-是社会交易上自发产生，尔后逐渐被利用，立法未予规定而为判例学说所成人的担保；、 主要类型-让与担保与所有权保留；、 异同：二者均为债权之担保制度；就制度构造与实行方式来看，两者有相当差异-非典型担保不可替代；、 制度构造之差异-典型担保-依标的物设定具有担保作用的定限物权为其构造形态的担保，担保权人所享有者仅为“定限性的权利”；非典型担保-将标的物所有权或其他权利之整体移转于担保权人，故又称为“权利移转型担保”；、 担保权实现方式-标的物权利本身已在外形上归属与担保权人，实行通常既简单又便捷；第二节 让与担保一、 让与担保的概念与分类 、 概念-指债务人或第三人为担保债

33、务人之债务，将担保标的物之权利移转于担保权人，于债务清偿后，标的物返还于债务人或第三人，债务不履行时，但保权人得就该标的物受偿的非典型担保；、 让与担保之但保权人从设定人处通常取得超过其经济目的的权利-如所有权；、 类型-动产让与担保、不动产让与担保、集合的让与担保（1） 动产让与担保-一般动产让与担保、特定动产让与担保；设定人大多保留了对标的物的现实占有-在日本，动产让与担保成为动产抵押的代替方法；（2） 不动产让与担保-一般须以登记为必要；（3） 集合的让与担保-流动集合动产的让与担保、集合债权的让与担保； 、 以特定指名债权为标的的让与担保，与以有价证券为标的的让与担保二、 让与担保的设

34、定、 一般由当事人双方以契约设定-标的物所有人、担保权人；、 以债权存在为前提；、 债权的范围-将来债权、金钱债权、将来变动的不特定债权；、 标的物-以所有权为常，可包括动产、不动产所有权、其他物权、债权、物体财产权、形成中的权利；、 让与担保的标的物须为具有让与性的财产权；三、 让与担保的效力-对内效力、对外效力、 对内效力-设定人与担保权人间的权利义务关系（1） 关系性质-属于债之关系范畴，具有信托行为的性质；？（2） 权利义务关系，悉由当事人约定；（3） 就此等内部关系未为约定时，学说认为则应受债务担保目的之规范；（4） 就担保权人而言，仅得在担保目的范围内取得标的物之权利，且权利之行使

35、也不得逾越此项目地范围；（5） 就设定人而言，若继续占有标的物，须负保管义务；违反此义务构成让与担保契约违反；损害赔偿额原则上以担保债权额为限额；（6） 担保权人虽取得标的物之权利（如所有权），但对于担保目的以外的权利，负有不得行使之义务；（7） 若担保权人保管标的物时，在担保债权清偿期届至前，不得处分所占有的标的物；（8） 若将标的物转让，应负债务不履行的损害赔偿责任，损害赔偿额为受侵害时标的物之价值；、 对外效力指让与担保对当事人以外之第三人所生的权利义务关系；（） 包括：清偿期届至前，标的物的处分与第三人的关系；设定人与担保权人之债权人的关系；担保权人与设定人之债权人的关系；第三人侵害标

36、的物时的关系；（） 以第一种关系最为重要；具体又包括两种：担保权人处分标的物时，设定人处分标的物时；（） 担保权人处分标的物时有权处分；（） 设定人处分标的物时无权处分，善意取得；四、 让与担保的实行、 实行债权之清偿期届至未为晴尝时。、 方法处分清算型，又称变价受偿型；归属清算型，又称估价受偿型；、 有约定依约定，无约定宜采处分清算型；五、让与担保的消灭、 债权消灭、 标的物灭失、 让与担保实行第三节 所有权保留一、 所有权保留的意义与沿革、 概念、 与让与担保的异同（） 就买受人不履行价金支付义务就丧失标的物所有权看，所有权保留为让与担保的“亚种”；（） 不同在：其一、在一般让与担保，标的物与被担保债券件具有紧密的牵连关系，而所有权保留则否；其二、让与担保，标的物法律形式的所有权发生了变化，经济的实质的所有权并未改变；所有权保留，经济的实质的所有权已生改变，法律形式的所有权则未生改变；、 沿革：（） 历史悠久，罗马法上曾有类似制度；（） 德国普通法时代也承认它的存在；（） 勃兴与工业革命以来的分期付款买卖；分期付款买卖在沉寂了千年后，重获发展；（） 大陆与英美多设有明文的所有权保留制度；