公司法、证券法讲义2014年10月

1、公司法公司法、证券法证券法相关问题讨论会相关问题讨论会 一、一、公司法公司法修改概述修改概述l新公司法共13章219条，删除条款46条，增加条款41条，修改条款137条（原公司法230条）l结构上：增加两章有限责任公司的股权转让，公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 增加一节一人有限责任公司的特别规定l新公司法的修改亮点尊重公司和股东自治尊重公司和股东自治降低公司设立门槛允许设立“一人公司”保护中小股东权益保护中小股东权益“治人才能治本治人才能治本”限制股东权利滥用增强公司法的可诉性规范公司对外投资和担保等行为 二、二、公司法公司法解读尊重公司和股东自治解读尊重公司和股东自治l同股不同表决

2、权（有限公司 第43条）l同股不同分配权（股份公司和有限公司 第35条）l同股不同增资权（有限公司 第35条）l出资期限可以在法律允许的范围内约定l股权转让的相关事项可以由章程进行约定l董事长、执行董事、经理均可以根据章程担任法定代表人l有限公司章程可对经理的职权另行规定l有限公司董事会法定开会次数及开会前的通知不再是法定事项l有限公司召开股东会议，通知时间可以由公司章程约定 三、三、公司法公司法解读降低公司设立门槛解读降低公司设立门槛l注册资本的最低限额下调 有限责任公司 3万 股份有限公司 500万l允许分期出资（有限公司、股份公司） 首期出资不低于20，且不低于法定最低限额3万 其余于公

3、司成立后2年内缴足，投资公司5年内缴足 l放宽对出资形式的限制 列举货币、实物、知识产权、土地使用权 概括可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产l降低现金出资的比例 现金出资金额不低于注册资本的30% 四、四、公司法公司法解读允许设立解读允许设立“一人公司一人公司”l严格规制一人公司的设立过程较高的注册资本（10万） 一次性足额缴纳l限制股东设立一人公司的数量 一个自然人只能设立一个一人公司l限制一人公司对外投资 自然人设立的一人公司不能投资设立新的一人公司l严格的信息披露义务 在公司登记及营业执照中注明自然人独资或法人独资 股东的决定应当采取书面形式，并由股东签名后备置于公司l举证责任倒置

4、防止一人公司法人资格被滥用 不能证明公司财产独立于股东财产的，应对公司债务承担连带责任 五、五、公司法公司法解读保护中小股东权益解读保护中小股东权益l充实股东知情权内容 有限公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会、董事会、监事会记录和财务会计报告 股份公司股东有权查阅股东大会会议记录、董事会、监事会决议，公司债权存根，股东名册，章程 有限公司股东可以请求人民法院要求公司提供查阅会计账簿 股份公司应该定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况 l增加股东的提案权和质询权 股份公司单独或者合计持有3股份的股东临时提案 股份公司股东对公司经营提出质询、建议l建立累积投票制度 每一股份

5、拥有与应选董事、监事人数相同的表决权，可以集中使用l股东代表诉讼制度 董事、监事以及高管违法行为给公司造成损失，或他人侵犯公司利益，董事会或监事会应代表公司起诉，公司怠于起诉的，符合一定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼l确认决议无效和要求撤销决议之诉（第22条）l股东请求董事、高管赔偿损失之诉（第153条）l公司解散申请权（183条）l异议股东股权收购请求权（第75条、第143条 股份公司和有限公司） 五、五、公司法公司法解读保护中小股东权益（续）解读保护中小股东权益（续）有限公司有限公司股份公司股份公司条款条款第183条 第 41 条第三款第75条第152条第22条第34条第98条第

6、22条 第 143 条第一款 第183 条 第 102 条第二款 第 103 条第二款第152条股东权股东权公司解散申请权股东会召集权退出权股东代表诉讼权提起确认决议无效要求撤销决议之诉权知情权建议权质询权提起确认决议无效要求撤销决议之诉权退出权公司解散申请权股东大会召集权股东大会临时提案权股东代表诉讼权特点特点 少数股东权 单独股东权 单独股东权 少数股东权 现行现行公公司法司法的的规定规定无以上表决权无无无第32条第110条无无无第104条上市公司章程指引无3 3、小股东的权益保障得到了完善和加强、小股东的权益保障得到了完善和加强 六、六、公司法公司法解读解读“治人才能治本治人才能治本”加

7、强公司管理者义务和责任l专辟一章规定董事、监事和高管人员的资格和义务l非国有的有限公司，董事会成员中可以有公司职工代表l董事会决议的表决，实行一人一票，不得加重或限制特定董事的表决权l董事、监事换届或辞职，在新董事或监事继任前，原董事应坚守岗位l规定董事、监事和高管人员对公司负有忠实义务和勤勉义务规定董事、监事和高管人员对公司负有忠实义务和勤勉义务l董事、监事、高管不得利用关联关系损害公司利益l违反忠实义务的违法所得，公司可以行使归入权l董事会决议违法给公司造成损失的，参与决议的董事负赔偿责任l规定了董事、高管不得侵害股东利益，否则股东可以起诉董事、高管人员 六、六、公司法公司法解读解读“治人

8、才能治本治人才能治本”（续）（续）董事违反忠实义务的情形包括l挪用公司资金l将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储l违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保l违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易l未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务l接受他人与公司交易的佣金归为己有l擅自披露公司秘密l其他 六、六、公司法公司法解读解读“治人才能治本治人才能治本”（续）（续）充实监事职权l监事会职工代表比例不得低于

9、三分之一l监事会有权建议罢免董事、高管l董事、监事违法损害公司利益的，监事会有关向其提起诉讼l向股东会提案l列席董事会，提出质询和建议l公司经营情况出现异常，可以调查，必要时聘请中介机构l公司应承担监事行使职权的费用 六、六、公司法公司法解读限制股东权的滥用解读限制股东权的滥用限制股东滥用股权或有限责任制度l限制股东权滥用 股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任，目的在于保护公司或其他股。l引入了“揭开公司面纱”（或称“公司人格否认”）制度股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任，目的在于保护公司债权人利

10、益一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任 七、七、公司法公司法解读增强公司法的可诉性解读增强公司法的可诉性 “无责任即无义务，无救济即无权力”l股东代表诉讼l确认公司决议无效的诉讼l撤销公司决议的诉讼l异议股东请求收购股权的诉讼l申请解散公司的诉讼l股东起诉董事、高管要求损害赔偿l申请查阅公司帐簿的诉讼 八、八、公司法公司法解读公司对外投资解读公司对外投资l取消公司对外投资受公司净资产规模的限制l扩大公司对外投资对象有限责任公司 股份有限公司 企业 不得成为承担无限责任的出资人l规范对外投资决策 公司对外投资的决策机构为股东会（股东大会）或董事会

11、章程必备条款 决策机构的权限，对外投资的限额章程选择条款 九、九、公司法公司法解读公司对外担保解读公司对外担保l严格限定担保的批准机构为董事会或股东会（股东大会） 不同的担保对象不同的批准机构、不同的表决程序： 普通第三方 由章程规定，董事会或股东会（股东大会） 股东、实际控制人 股东会（股东大会） （关联股东回避表决，出席股东所持表决权的过半数）l上市公司的特别规定针对担保金额一年内累计超过总资产30% 股东大会决议，出席股东所持表决权2/3以上 l上市公司特别提示：上市公司特别提示：与证监发关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知的比较过去有关上市公司不得为控股股东

12、或持股比例在50%以下的关联公司提供担保的规定，在新公司法生效后将开禁有关担保总额不得超过净资产的50%的规定，以及应取得董事会2/3以上成员，或股东大会批准的规定，待新公司法生效后上市公司的章程需作出调整上市公司的股份全流通后，由于回避表决机制的限制，大股东控制表决的可能性将趋于弱化，批准将严格化。机构投资者在表决中将扮演举足轻重的作用 十、十、公司法公司法解读其他解读其他l公司可以持有本公司股份l合并、分立、减资的程序简化，时间缩短l重要名词进行定义高级管理人员高级管理人员 控股股东 实际控制人 关联关系l公众对公司的知情权l公司未登记或变更登记的，不得对抗第三人 一、一、证券法证券法修改

13、概述修改概述证券法证券法l新证券法共12章240条，新增53条，删除27条，更多条款则作了文字修改（原证券法214条）l新证券法的修改亮点为金融改革预留想象空间加大投资者保护力度完善证券发行、交易制度促进证券公司规范发展赋予证监会准司法权 二、二、证券法证券法解读为资本市场预留发展空间解读为资本市场预留发展空间l创新的证券品种浮出水面（第2条）适用证券法： 股票、公司债券、国务院依法认定的其他证券的发行和交易 政府债券、证券投资基金的上市交易国务院可另行规定： 证券衍生品种发行、交易l为混业经营、银行资金入市预留空间 增加规定“国家另有规定的除外” 明确规定“依法拓宽资金入市渠道”l对私募网开

14、一面l多层次证券市场体系值得期待 规定公开发行的证券可以申请在证券交易所上市，也可申请在国务院批准的其他交易场所转让l“做空”机制有望形成l允许证券公司依法开展融资融券l证券“T0”交易柳暗花明 l建立证券投资者保护基金制度l强化投资者资金、证券安全的保护措施禁止以任何形式挪用客户资金和证券非因客户本身债务或法定情形，不得查封扣划客户资金和证券l完善信息披露制度l强化股东、董事、监事、高管的诚信义务和民事责任l补充和完善内幕交易、操纵市场、欺诈客户的民事赔偿制度l系统梳理了法定信息披露义务人虚假陈述的民事责任类型和归责原则l严惩股评“黑嘴”三、三、证券法证券法解读加大投资者保护力度解读加大投资

15、者保护力度 四、四、证券法证券法解读完善证券发行、交易制度解读完善证券发行、交易制度l证券发行证券发行界定公开发行发行前信息预披露制度确立保荐制度发行失败及法律责任l证券交易证券交易赋予证券交易所上市核准权公开发行的证券可以在证券交易所上市，或在国务院批准的其他场所转让上市交易采用集中竞价及其他交易方式证券交易以现货，或国务院规定的其他方式进行交易删除禁止证券公司融资融券的规定5 5“举牌举牌”（第（第8686条）与条）与“短线交易归入制度短线交易归入制度”（第（第4747条）条）明确内幕交易、操纵市场、欺诈客户、虚假陈述的民事责任 四、四、证券法证券法解读完善证券发行、交易制度解读完善证券发行、交易制度(续续)禁止交易的行为：l内幕交易内幕交易知情人：持有公司5以上股份的股东及其董事、监事、高管内幕信息：持有公司5以上股份的股东其持有股份情况发生较大变化禁止：内幕信息公开前，不得买卖该公司证券，或者泄漏该信息，或建议他人购买l操纵证券市场操纵证券市场l欺诈客户欺诈客户 主要针对证券公司 五、五、证券法证券法解读促进证券公司的规范和发展解读促进证券公司的规范和发展l完善证券公司的设立制度l提高证券公司设立门槛l对证券公司按业务分类监管，通过牌照管理控制证券公司风险l加强证券公司监管