国际商法——03合同

1、主要内容主要内容 第一节第一节 合同法概述合同法概述 第二节第二节 合同的订立合同的订立 第三节第三节 合同的履行合同的履行 第四节第四节 违约责任与救济方法违约责任与救济方法 第五节第五节 合同的消灭合同的消灭第一节第一节 合同法概述合同法概述一、合同的概念一、合同的概念 广义：债权合同，物权合同，亲属方面的合同狭义：仅指债权合同当事人之间设立、变更或终止债权债务关系而达成的协议。各国对合同的定义各国对合同的定义 德国德国民法典民法典： 法律行为。法律行为。第305条规定：“依法律行为设定债务关系或变更债务关系的内容者，除法律另有规定外，必须有当事人之间的合同。” 法国法国民法典民法典：合意

2、。合意。第1101条规定：“合同是一种合意，依此合意，人或数人对另一人或数人承担给付某物，作为或不作为的债务”。大陆法大陆法当事人之间的意思表示一致意思表示一致各国对合同的定义各国对合同的定义英美法英美法合同合同= =许诺许诺许诺许诺合同合同 美国美国合同法重述合同法重述：“合同是一个许诺或一系列许诺，法律对于违反这种允诺给予救济，履行这种允诺，法律看做是一项义务。” 英国英国不列颠百科全书不列颠百科全书：“可以依法执行的许诺，这个许诺可以是作为或不作为。” 英美法认为，法律上强制执行的是当事人所作的许诺，法英美法认为，法律上强制执行的是当事人所作的许诺，法律上认为律上认为许诺是有约束力的，且

3、可强制执行的。许诺是有约束力的，且可强制执行的。我国对合同的定义我国对合同的定义 民法通则民法通则第第8585条：条： 是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同法合同法第第2 2条条： 是平等主体的自然人法人其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。我国法律认为合同在本质上是一种我国法律认为合同在本质上是一种协议协议1、合同是以产生、变更或终止民事权利义务为目的的。2、合同的成立必须经当事人平等协商达成一致。3、合同在当事人之间产生法律约束力。 合同是两个及两个以上民事主体之间依法设立、变更、终止权利义务关系的协议或合意。合同的法律特征：二、国际商事合同的概念及法律

4、依据二、国际商事合同的概念及法律依据1 1、国际商事合同的概念、国际商事合同的概念 两个及两个以上商事主体之间依法设立、变更、终止的，两个及两个以上商事主体之间依法设立、变更、终止的，具有跨国因素的权利义务关系的协议或合意。具有跨国因素的权利义务关系的协议或合意。2 2、国际商事合同的法律依据、国际商事合同的法律依据联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约19801980第第1 1条规定：条规定：“公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同。货物销售合同。”国际商事合同通则国际商事合同通则19941994国际商事合同的法

5、律特征：1、国际商事合同至少一方为商事主体2、国际商事合同属于有偿、双务合同3、一般易于发生合同履行抗辩权问题4、违约责任时国际商事合同一般适用严格责任原则5、国际商事合同一般是要式合同6、发生纠纷时适用法律往往优先适用特殊规则第二节第二节 合同的成立合同的成立1、当事人意思表示一致2、当人事应具有订立合同的能力3、合同内容合法4、当事人的合意具有真实性5、有对价或合法的约因6、合同应符合法定形式合同的要件1、要约 订约为目的，希望与他人订立合同的订约为目的，希望与他人订立合同的意思表示意思表示要约人要约人受要约人受要约人又称为发盘、发又称为发盘、发价或报价。可以价或报价。可以书面、口头、行书

6、面、口头、行为形式作出。为形式作出。 大陆法定义要约为“以一定契约之成立为目的之确定的意思表示”或“是当事人一方向另一方提出合同条件，希望另一方接受的意思表示。” 英美法则将要约视为当事人所作的一种许诺。法律上把订立合同的意思表示分别称为要约要约和承诺承诺。一、当事人意思表示一致要约的有效要件要约的有效要件1、必须表明要约人愿意按照要约所提条件订立合同的意向2、要约内容必须具体、确定3、要约需向特定人发出4、要约达到受要约人 要约要约邀请邀请又称要约引诱。其目的是为订立合同而希望他人向自己发出要约的一种意思表示。我国合同法15条规定：1、寄送的价目表2、拍卖公告3、招标公告4、招股及募债说明书

7、5、商业广告等为要约邀请行为1、必须表明要约人愿意按照要约所提条件订立合同的意向比较：要约与要约邀请比较：要约与要约邀请1、要约是当事人自己主动愿意订立合同的意思表示，以订立合同为直接的目的；要约邀请是当事人希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示。2、要约必须包括将来可能订立的合同的主要的内容，要约中含有当事人表示愿意接受要约约束的意思，而要约邀请则不含有当事人接受约束的意思。3、要约大多数是针对特定的相对人的，故要约往往采用对话方式和信函的方式，而要约邀请一般针对不特定的相对人的，故往往通过电视、报刊等媒介手段。案例案例 商业广告商业广告 是政府的一家办事机构。为建立一个新的电话网络登广告

8、招标。这种广告仅仅是要约邀请，可以接受也可以不接受要约。然而，如果该广告中详细说明了这个项目的技术规格，并表示合同将由符合技术规格的、费用最低的投标人获得，则这种广告等同于要约，其结果是，一旦证明了最低的出标，合同即告成立。中国中国合同法合同法第第1515条规定：条规定：“要约邀请是希望他人向要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖广告、自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖广告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。符合要约规定的，视为要约。”2、要约内容必须具体、确定 大陆法和英美

9、法基本一致，包括：名称、价格、数量、品质大陆法和英美法基本一致，包括：名称、价格、数量、品质或规格、交货日期地点、付款方式、争议的解决等。或规格、交货日期地点、付款方式、争议的解决等。 公约公约规定：货物名称、数量、价格三项规定：货物名称、数量、价格三项如：如： 甲向乙发盘：可供贵厂一年生产所需的全部铁矿石，价格按甲向乙发盘：可供贵厂一年生产所需的全部铁矿石，价格按交货时伦敦五金交易所价格计算交货时伦敦五金交易所价格计算 。要约原则上应向特定人发出，但并非只有向特定人发出才是要约。3、要约需要向特定人发出明确表示该提议是个要约明确发出人承担向多人发出要约的责任4、要约送达受要约人大陆法系英美法

10、系要约必须在送达受要约人之后才生效要约在受要约人作出承诺时，才产生法律效力要约的约束力 对对受要约人受要约人-一般无约束力一般无约束力 对对要约人要约人-具有约束力具有约束力要约的撤回撤回与撤销撤销发出要约发出要约送达受要约送达受要约人人承诺承诺大陆法大陆法英美法英美法撤撤回回撤撤回回撤销撤销撤销撤销未生效的要约已生效的要约 英美法系认为，要约原则上对要约人没有约束力，在受要约人对要约作出承诺之前，要约人任何时候都可以撤销要约或变更要约的内容。 两种例外：（1）有对价支持；（2）采取某种法律所要求的特定形式（如要约人采用签字蜡封式的要约）。 如：要约人可以在要约中声明，该项要约在10日内不予以

11、撤销，但是以受要约人支付10英镑为条件，如果受要约人同意支付这笔金额，双方就成立一个关于保证该项要约于10内不得撤销的担保合同或有选择权的合同。此种情况，要约人在规定的期限内就不得撤销要约或修改要约。 德国法认为，要约原则上对要约人有约束力，除非其在要约中注明有不受约束的词句。 法国法原则上认为要约人在受要约人承诺以前是可以撤销的，但如果要约人在要约中指定了承诺期限，要约人想在期限届满之前撤销要约，则必须承担损害赔偿的责任。我国我国合同法合同法第第17条规定：条规定： 第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”第19条规定：“有下列情形之一的，要

12、约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备“交叉要约交叉要约” 2012 2012年年5 5月月1 1日，日，A A以信函的方式向以信函的方式向B B发出要约，以发出要约，以2 2万万美元将自己使用的汽车卖给美元将自己使用的汽车卖给B B。同一天，。同一天，B B也以信函的也以信函的方式向方式向A A发出要约，表示愿意以发出要约，表示愿意以2 2万美元购买万美元购买A A的汽车，的汽车，信函于信函于5 5月月2 2日同时到达对方。问：日同时到达对方。问：A A与与B B之间是否存在之间是否存在合同关

13、系？为什么？合同关系？为什么？要约的消灭要约的消灭 要约人或受要约人死亡、破产或丧失行为能力要约人或受要约人死亡、破产或丧失行为能力 要约人依法撤销要约要约人依法撤销要约 要约过期要约过期 要约因实质性改变而失效要约因实质性改变而失效承诺的内容与要约内容承诺的内容与要约内容不一致，更改了要约的不一致，更改了要约的重要条件重要条件反要约反要约2 2、承诺、承诺 指受要约人依要约指定的方式、在要约的有效期限内、对要约的内容表示同意的一种意思表示。 作出承诺的受要约人为承诺人承诺的有效要件承诺的有效要件1、必须由、必须由受要约人受要约人做出做出2、必须在、必须在要约的有效期内做出要约的有效期内做出3

14、、必须与要约的、必须与要约的内容一致内容一致4、传递方式必须符合要约所提出的要求、传递方式必须符合要约所提出的要求本人及其代本人及其代理人理人承诺迟延：受要约人承诺迟延：受要约人未在承诺期间内发出未在承诺期间内发出意思表示。除非要约意思表示。除非要约人及时承认其有效，人及时承认其有效，否则应视为新要约。否则应视为新要约。 案例案例 向订购一定数量的小麦。在接受订单时，增加了一项仲裁条款，该条款是相关商品交易中的标准做法。因为对这种条款不会感到意外，因此它不是对要约的“实质性”变更。除非毫不迟疑地拒绝，否则该仲裁条款将作为合同的一部分。 如果内容作了“实质性”变更反要约口头形式：口头形式：立即生

15、效立即生效书面形式：书面形式：英美法：投邮主义英美法：投邮主义大陆法：到达主义大陆法：到达主义公约：到达主义公约：到达主义承诺生效时间承诺生效时间 承诺的撤回（指承诺生效前撤回）承诺的撤回（指承诺生效前撤回）英美法英美法：投邮主义，不能撤回投邮主义，不能撤回大陆法：大陆法：到达主义，在承诺发出后，到达要约到达主义，在承诺发出后，到达要约人前可以撤回人前可以撤回公约公约：22条规定，如果撤回通知于承诺生条规定，如果撤回通知于承诺生效前或同时送达要约人，承诺得予撤回效前或同时送达要约人，承诺得予撤回二、当人事应具有订立合同的能力（1） 自然人订立合同的能力 各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，

16、有不同的规定，但是基本有两个共同点：正常的成年人具有订立合同的能力；未成年人、不正常成年人，法律赋予不同的约束或保护。 中国法律规定中国法律规定民法通则把公民分为三类: 有完全民事行为能力的人有完全民事行为能力的人成年人（正常）成年人（正常）16181618岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）岁（以自己劳动收入为主要生活来源的） 限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人1010周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事活动其他应由其法定代理周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事活动其他应由其法定代理人代理或同意）人代理或同意）不能完全辩认自己行为的精神病人不能完全辩认自己行为的

17、精神病人 无民事行为能力的人无民事行为能力的人 1010周岁以下周岁以下完全不能辩认自己行为的精神病人完全不能辩认自己行为的精神病人合同无效合同无效 德国法德国法 同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制民事行为能力的人均有订立合同的能力。 无民事行为能力的人无民事行为能力的人7周岁以下处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者因患精神病被宣告为禁治产者 限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人年满7周岁未满18周岁的未成年人合同无效合同无效经法定代理人的同意或经其法定代理人事后追认，方能有效。经法定代理人的同意或经其法定代理人事后追认，方能有效。 法国法法国法

18、法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件，即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。 无订约能力的人未解除亲权的未成年人未成年人解除亲权有两种情况法律保护的成年人（官能衰退和挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）因结婚年满16岁（父母提出申请无父母由亲属大会同样处理）这些人订立合同须取得其监护人或管理人的同意，否则合同无效。这些人订立合同须取得其监护人或管理人的同意，否则合同无效。 英美法英美法 英美法对订约当事人是否有订约能规定的更具体，三种人有特殊规定，其余的人都有订立合同的能力 三种人三种人未成年人（原则上没有订立合同的能力）精神病人（被宣告精神错乱后无效，前可撤销）酗酒者（原则上有约

19、束力，但订立合同时由于酒醉而失去行为能力的可以要求撤销合同） （2）法人的行为能力）法人的行为能力 公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为也都做了明确的规定。必须通过它授权的代理人才能订立合同（代理商，业务员），合同内容不得超出公司章程的规定，否则就属于越权行为，该行为的责任由行为人承担（一般原则）。如果法人代表的越权行为未被相对人知晓，其代表的行为对外是有效的，该法人必须对相对人承担责任（公司章程的内部限制不得对抗善意第三人）。3、合同内容合法凡是违反法律、善良风俗、公共秩序的合同一律无效凡是违反法律、善良风俗、公共秩序的合同一律无效大大 陆陆 法法法国法国:标的、约因不合法标的

20、、约因不合法德国德国:法律行为违反法律法律行为违反法律上的禁止者无效上的禁止者无效英英 美法美法违反公共政策的合同违反公共政策的合同不道德的合同不道德的合同违法的合同违法的合同我国我国合同法合同法认定合同无效有认定合同无效有5种情况：种情况：（1）欺诈一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；）欺诈一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益；（5）违法法律、行政法规的强行性规定。）违法法律、行政法规的强行性规定

21、。4、当事人的合意具有真实性 如当事人因错误或者在被欺诈、胁迫等情况下作出有悖于其本意的意思表示，则所订合同无效或可以撤销。 （1）错误因素导致的合意不真实 错误是指当事人的认识与事实不相一致的行为。 各国都认为，为了保障交易的安全，并非任何意思表示的错误，都足以使表意人主张合同无效或撤销合同。 国际惯例国际惯例-国际商事合同通则国际商事合同通则可以宣告合同可以宣告合同无效的情形：无效的情形：必须是严重错误必须是严重错误法国法：严重错误法国法：严重错误无效无效 德国法：重大错误德国法：重大错误撤销撤销英美法：单方错误英美法：单方错误一般不影响合同效力一般不影响合同效力 双方错误双方错误涉及重大

22、事项，才可主涉及重大事项，才可主 张合同无效或撤销张合同无效或撤销中国法：重大误解中国法：重大误解可撤销可撤销（2）诈欺因素导致的合意不真实 合同中的诈欺是指在双方订立合同时，由于一方对另一方蓄意误导或欺诈，而导致后者认识上的错误，在这种基础上订立的合同，不存在真实的合意，也没有实际上协商一致，各国法律都认为后者（被欺诈方）没有履行合同的义务撤销合同或主张合同无效。法国民法典第1116条规定：如当事人一方不实行诈欺手段，他方当事人决不签订合同者，此种诈欺构成合同无效的原因。德国民法典第123条规定：因被诈欺或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。大陆法大陆法英美法英国普通法把不正确

23、说明分为三类：欺诈性的不正确说明是指作出不正确说明的当事人自己并不真诚地相信其陈述的真实性，甚至故意作出错误的陈述。 受骗方可要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。 疏忽性的不正确说明是指作出不正确说明的当事人真诚地相信其陈述是真实的，但是在陈述中有疏忽。 受骗方既可撤销合同也可要求索赔，但法官或仲裁员有自由裁量权。 完全无意的不正确说明是指作出不正确说明的当事人真诚地相信其陈述是真实的，尽管实际上它可能是不真实的。 受骗方可以要求撤销合同而无权主动要求索赔，但法官或仲裁员同样有自由裁量权。 英美法美国法将诈欺分为签字诈欺和缔约诈欺。 签字诈欺是指诈欺方通过对所签的合同作不正确的陈述

24、和说明骗取对方签字。 可能导致合同无效，但法院一般对此持慎重态度。 缔约诈欺是指在谈判过程中，一方以诈欺性的陈述骗取对方的同意。 受害方可以要求金钱赔偿，也可宣布合同无效。中国法 我国合同法规定：一方以欺诈手段订立的合同，损害国家利益的，合同无效。第54条规定：一方以欺诈手段，使对方在违背真实的意思的情况下订立合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同。通则 通则规定：一方当事人可宣告合同无效，如果其合同的订立是基于对方当事人欺诈性的陈述，包括欺诈性的语言、做法，或依据公平交易的合理商业标准，该对方当事人对应予披露的情况欺诈性地未予披露。（3）胁迫因素存在的合意不真实 胁迫是指使用

25、暴力或以暴力手段相威胁，使人感到恐怖为目的的一种故意行为。是一方当事人故意的恐吓、威胁对方当事人的行为 当事人在有胁迫或威胁的因素存在的情况下订立了合同，这种合同如果没有威胁或胁迫因素存在的正常情况下是不可能订立的，也就是这种合同的达成的合意是不真实的，各国法律都一致认为，凡在胁迫之下订立的合同，法律允许受胁迫的一方主张合同无效或撤销合同。包括近亲包括近亲 胁迫必须具备以下法律要件： 有胁迫行为的存在； 胁迫人主观上有胁迫的故意； 受胁迫人在胁迫下做出了与其真实意思相悖的意思表示； 胁迫是不当的或违法的。 在1983年宇宙卫士海运股份公司诉国际运输工人联合会案中，原告是利比里亚一海运公司，其公

26、司全部股东均住在美国，该公司的宇宙卫士号货船(悬挂利比里亚国旗)从利比里亚载物准时运达英国明福特哈温港。 该船船员主要为亚洲人，由于他们的工资水平按照国际运输工人联合会的规定过低，故该联合会号召工人拒绝为该船卸货，使之不能离港。该联合会声明，除非原告公司捐助80万美元作为海员国际福利基金，否则不予卸货，原告公司被迫给付捐款后起诉追偿。 法庭裁定，这一支付是在经济胁迫下做出的；并且按照有关工业法规，此类给付要求也并不合法；故原告有权追回付款。（4）显失公平导致的合意不真实 现代各国法律及判例均规定，在显失公平的情况下订立的合同，准许遭受不利的一方请求撤销或予以变更。5、有对价或合法的约因 在法律

27、上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为对等条件在英美法中称之为“对价对价”，在法国法中称之为，在法国法中称之为“约约因因”。对价对价（1）对价的定义 对价一词是从英文中的“Consideration”翻译过来的，我们把它解释为：诺言的回报或诺言的代价。 按照英国法的解释：“对价是按法律观念，有价值的对价可能存在于一方当事人的权利、利益、利润或经济利益中，或存在于一方所承担的放弃行使某些权利或蒙受的损害、损失或

28、所担负的义务。” 对价是指一种相互关系即买卖双方在法定范围内互有权利与义务都必须受法律规定的约束。 （2）对价的有效要件对价必须来自受允诺人对价必须是合法的对价必须具有某种价值，但不要求充足对价必须是待履行或已履行的对价，而不是过去的对价法律或职责上的义务不能作为对价是指一方在对方作出是指一方在对方作出允诺以前已付出的代允诺以前已付出的代价，不能作为对方后价，不能作为对方后来作出的这项允诺的来作出的这项允诺的对价。对价。 被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被

29、告败诉。过去的对价例1: 小明写了一本书，他的好朋友小红出于好意为他打成了铅字，小明很满意，答应给小红50的稿费，但他后来又拒绝了。例：张三是公司会计，经理要求张三在周末加班，事后经理答应给张三150元人民币。但后来经理又反悔了。 船方雇用一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海的航行，途中有两名海员逃跑了，船长答应其余的海员，如果他们分担工作，努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们。事后船长食言，船员到法院起诉。约因约因 法国法无“对价”而使用“约因” 法国法认为债的约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的订立合同的原因和目的。 例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车 乙为

30、了取得车款 法国法把约因作为合同有效成立的要件之一。不当得利不当得利：指没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益，应负返还的义务。如售货时多收货款，拾得遗失物据为己有等。6、合同应符合法定形式合同的不同表现形式可以分为两种类型：要式合同：合同订立时必须按照法定的形式或程序订立才能生效的合同。不要式合同：法律上不要求特定的形式订立的合同。 要求合同采用特定形式的理由：一是用以作为合同生效的要件，二是用以作为证明合同存在的证据。 合同即使没有根据法定的形式订立，但是合同并非无效，只是不能强制执行，在发生诉讼时，必须以法律规定的形式（例如书面形式、公证人的证明等）作

31、为合同存在及其内容的证据，而不能只以口头证言作为证据。并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同 英美法英美法把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。 德国法德国法主要侧重于作为合同有效成立的要件。主要侧重于作为合同有效成立的要件。 法国法法国法偏重于作为证据要求偏重于作为证据要求( (例外，不适用于商事合同例外，不适用于商事合同) ) 我国我国合同法合同法采取不要式原则，要式合同为例外。采取不要式原则，要式合同为例外。 公约公约和和通则通则对国际买卖合同的形式不加任何限制。对国际买卖合同的形式不加任何限制。1、签字蜡封合同

32、这种合同是由当事人签字与加盖印鉴并把它交给对方而作成的，其有效性完全是由于它所采用的形式决定，不要求任何对价即可生效。2、简式合同它包括口头合同与并非以签字蜡封式作成的一般的书面合同，这类合同必须有对价，否则就没有约束力。 第三节第三节 合同的履行合同的履行 各国法普遍认为，合同的履行就是完成合同所要求的行为，或是当事人实现合同内容的行为。 当事人在订立合同后都有履行合同的义务，如果违反应履行的合同义务，则将根据不同的情况，承担相应的法律责任。全面适当履行原则诚实信用履行原则合同当事人应本着诚实信用的道德要求，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等附随义务。合同当事人履行和同时，

33、应按照合同约定的标的、质量等全面、适当地履行合同的约定或法律规定的全部义务。我国合同法第60条规定：“当事人应按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”民法通则第106条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应承担民事责任。”“当事人以一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或采取补救措施，并有权要求赔偿。”大陆法法国民法典第1134、1147条规定：“依法成立的合同，在订立合同的当事人间具有相当于法律的效力。”“如债务人不能证明其不履行债务是由于不应归其个人负责的外来原因时，及时其

34、个人并无恶意，债务人对其不履行或迟延履行债务，应支付损害赔偿。”德国法认为，债务人应依据诚实守信的原则，根据债务关系与交易惯例，向债权人履行其给付（履行合同内容）的义务。英美法合同未规定履行时间，合同应在合理的时间内履行。如果不在规定的时间内履行，构成违反合同。另一方可以要求赔偿其实际损失。如履约时间是合同要素，一方的履行的延迟可导致另一方解除合同并要求损害赔偿。一方履行了其大部分义务，不影响另一方的实质性利益，另一方就不应该拒绝履行自己的义务。第四节 违约责任与救济方法 一、违约的概念 指合同一方当事人由于某种原因，完全没有履行其合同义务或没有全部履行其合同义务的行为。 如果由于出现了不可抗

35、力事故，造成违约，违约一方可以不负违约责任。正常情况下的违约，违约方应负责任。 英美法与大陆法在如何构成违约上主要在二个方面上存在差异：关于过失责任的原则和催告问题。关于过失责任的原则和催告问题。1. 归责原则 大陆法国家将违约责任归于民事责任，以有无过失作为违约责任构成的要件。过失责任原则过失责任原则 英美法国家认为只要允诺人没有履行其合同义务，即使没有任何过失，也构成违约，必须承担违约的后果。严格责任原则严格责任原则只有合同债务人存在着可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。凡没有正当理由的不履行合同中的全部或者部分许诺者，构成违约。2. 关于催告催告：是大陆法的一种制度，是指债权人向债务

36、人请求履行合同的一种通知。债权人必须向债务人提出催告，才能使债务人承担迟延给付的责任，也就是说催告是债权人就迟延给付请求损害赔偿的必要条件。催告的作用： (1)自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。 (2)债权人有权就不履行合同请求法律上的救济。 (3)从送达催告之日起开始计算损害赔偿及其利息 二、违约的形式二、违约的形式 （一）大陆法 德国民法典把违约区分两类：给付不能、给付迟延给付不能、给付迟延 1、给付不能：是指债务人由于种种原因，不可能履行其合同的义务，而不是指有可能履行而不去履行。 自始给付不能：指在合同成立时，该合同即不可能履行。 如果属于双方无过失，则合同无效； 如果

37、一方当事人在订约时已经知道或应该知道该合同履行不可能，则应对无过错的一方负赔偿责任（一方有过错，无过错方有权要求赔偿） 。嗣后给付不能：是指合同在成立时是有可能履行的,但合同订立后出现了阻碍合同履行的因素，而导致合同不能履行。 德国法对嗣后不能的处理，要看债务人有无过错而定： 非因债务人的过失而引起的给付不能 债务人不承担履行合同的责任。 由于债务人的过失而引起给付不能 要承担损害赔偿（不能履行的部分承担损害赔偿） 不可归责于任何一方而引起的给付不能 双方当事人均无过失均可以免除其义务。 2 2、给付迟延：是指债务已届履行期，而且是可、给付迟延：是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但债务人没

38、有按期履行其合同义务。能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。给付迟延非债务人过失（债务人不负迟延责任）因债务人过失（债务人自受催告时起应负迟延责任）（二）英美法英国法将违约区分为两种情况：违反条件、违反担保。（1）违反条件 英国法把合同中主要条款称为“条件”，如果当事人违反了“条件”，即违反了合同的主要条款，对方有权要求解除合同，并可要求赔偿损失。（2）违反担保 指违反合同中的次要条款。受损害一方不能解除合同，只能请求损害赔偿。 （二）英美法美国法将违约分为两类：轻微违约和重大违约 轻微违约轻微违约：当事人一方在履约时，尽管存在一些违约行为，但另一方已经从中得到该项交易的主要利益的违约。无

39、过错一方只能请求损害赔偿，但不能拒绝履行自己的合同义务。 重大违约重大违约：由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷致使债权人不能得到该项交易的主要利益的违约受损害的一方可以解除合同，即解除自己对合同履行的义务，同时可以要求赔偿全部损失。（三）销售合同公约销售合同公约将违约区分为三种：非根本违约、根本违约和提前违约1、根本违约：指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不能预知，而且同样一个通情达理的人处于相同情况时也没有理由会预知会发生这种结果。 救济办法：交付替代物、解除合同、损害赔偿2、非根本

40、违约：根据公约合同当事人的违约行为除构成根本违约外都属于非根本违约。受害方不能要求解除合同3、提前（预期）违约：指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，即明确表示届时将不履行合同。中止履行或撤销合同三、救济方法1 1、实际履行、实际履行一个人的合法权一个人的合法权利被他人损害时，利被他人损害时，法律上给予受害法律上给予受害一方的补偿方法。一方的补偿方法。实际履行有两层含义：一是指债权人要求债务人按合同规定履行合实际履行有两层含义：一是指债权人要求债务人按合同规定履行合同；另一个是指债权人向法院提起实际履行之诉，由国家机关强制同；另一个是指债权人向法院提起实际履行之诉，由国家机关强制债务人按照合同规定实际履行。债务人按照合同规定实际履行。大陆法：实际履行是一种大陆法：实际履行是一种主要主要的救济方法的救济方法英美法：实际履行只是作为一种英美法：实际履行只是作为一种补充补充救济方法救济方法公约公约：允许实际履行；同时允许法院按国内法裁决允许实际履行；同时允许法院按国内法裁决巴西：没有实际履行的规定巴西：没有实际履行的规定2. 损害赔偿（1）损害的成立 大陆法认为：损害赔偿责任的成立，必具备三个条件。 英美法: 只要有违约就可以请求损害赔偿1.有损害事实2.有可归责于债务人的原因3.损害的发生与债务人违约之间有因果关系 （2